文/喬新生

只要是未經(jīng)許可，使用他人的肖像，侵犯肖像權(quán)人的肖像權(quán)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

打著培訓(xùn)的幌子，在街頭搭訕，并且將有關(guān)視聽資料傳送到網(wǎng)絡(luò)上，從中獲取商業(yè)利益，此種行為是否構(gòu)成違法呢？

答案是肯定的，這是一種典型的違法行為。未經(jīng)他人許可，擅自拍攝有關(guān)視聽資料，并且傳送到網(wǎng)絡(luò)上，這種行為構(gòu)成違法。我國“民法典”對侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件作出重大調(diào)整，即便不是出于商業(yè)目的，未經(jīng)許可使用他人的肖像，也構(gòu)成違法。換句話說，不管是教學(xué)需要，還是其他需要，只要未經(jīng)許可使用他人的肖像，侵犯肖像權(quán)人的肖像權(quán)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

但現(xiàn)在的問題是，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任？對此學(xué)術(shù)界有不同的看法。一些學(xué)者認(rèn)為，如果網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者及時刪除有關(guān)信息，就不應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。也有一些學(xué)者認(rèn)為，“避風(fēng)港原則”在此類違法行為中不適用。其中的道理非常簡單，未經(jīng)他人許可，擅自搭訕，并且將有關(guān)視聽資料傳送到網(wǎng)絡(luò)上，是一種非常明顯的違法行為，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者明知故犯，應(yīng)當(dāng)按照“紅旗原則”加以處置，也就是說，不管受害人是否投訴，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者都應(yīng)該意識到這是一種違法行為，除非網(wǎng)絡(luò)用戶能夠證明拍攝有關(guān)視聽資料的時候已經(jīng)征得肖像權(quán)人同意。

中國網(wǎng)絡(luò)使用者似乎沒有注意到，拍攝視聽資料，制作娛樂節(jié)目，并且傳送到網(wǎng)絡(luò)上，必須征得肖像權(quán)人同意。在西方國家，視聽資料拍攝成作品之后，最后都要向當(dāng)事人展示結(jié)果，也就是要告知肖像權(quán)人，娛樂公司在街頭制作娛樂節(jié)目，如果肖像權(quán)人拒絕配合，不愿意讓自己的肖像出現(xiàn)在作品中，那么娛樂公司就必須立即刪除有關(guān)肖像，并且賠禮道歉。這是藝術(shù)創(chuàng)作的一個基本原則，也是新聞報道的基本規(guī)則。

如果新聞媒體發(fā)布有關(guān)視聽資料，并且以所謂教學(xué)、監(jiān)督的名義，拒絕向肖像權(quán)人說明有關(guān)情況并且征得他們同意，那么肖像權(quán)人可以向法院起訴，要求新聞媒體承擔(dān)法律責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)時代，一些網(wǎng)絡(luò)用戶為了獵奇，在街頭隨機(jī)采訪，用一些稀奇古怪的問題讓采訪對象出洋相。這是一種捉弄行為，而不是所謂的新聞報道。不管是否出于商業(yè)目的（事實(shí)上，將有關(guān)視聽資料傳播到網(wǎng)絡(luò)上，本身就是為了贏利），其行為都構(gòu)成違法。如果對這種現(xiàn)象聽之任之，那么公民的隱私權(quán)將會受到損害。

少數(shù)網(wǎng)絡(luò)使用者認(rèn)為，大庭廣眾之下，不存在隱私。我國“民法典”對自然人隱私做出非常明確的規(guī)定，此類行為屬于侵犯個人信息的行為。這種說法有一定的道理。我國“民法典”把自然人的隱私和個人信息區(qū)分開來，分別加以保護(hù)。全國人大常委會正在審議個人信息保護(hù)法，針對個人信息被侵犯的情形，作出明確的法律規(guī)定。

即使在大庭廣眾之下，如果未經(jīng)許可進(jìn)行所謂的采訪，并且將采訪視聽資料公布，其行為也可能構(gòu)成違法，只不過侵犯的不是隱私權(quán)，而是自然人的信息權(quán)。自然人的信息權(quán)涵蓋廣泛，其中既包括自然人發(fā)表的意見，同時也包括自然人的肖像，如果未經(jīng)許可，使用自然人的肖像，那么構(gòu)成對肖像權(quán)的侵犯，行為人必須承擔(dān)法律責(zé)任。

任何人都不能打著教學(xué)的幌子，在街頭以采訪的名義搭訕并且將有關(guān)視頻資料傳送到網(wǎng)絡(luò)上，供人們消遣。網(wǎng)絡(luò)使用者可以拍攝自己自娛自樂。如果是為了贏利，自我作踐，作品違反了社會主義道德風(fēng)尚，網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管部門自然會監(jiān)管。如果把鏡頭對準(zhǔn)他人，以所謂教學(xué)的名義將隨意搭訕視聽資料傳送到網(wǎng)絡(luò)上，侵犯肖像權(quán)人的基本權(quán)利，網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)加以監(jiān)管。

最近，私家車上一個小男孩的頭被車窗玻璃夾住，過路行人將有關(guān)信息拍攝下來傳送到網(wǎng)絡(luò)上，小男孩的母親要求上傳者刪除有關(guān)信息，雙方?jīng)]有達(dá)成協(xié)議，提請法院審理。這起案件之所以引起關(guān)注，是因?yàn)樾袨槿说男袨槭欠駱?gòu)成侵權(quán)引起爭議。筆者認(rèn)為，根據(jù)我國“民法典”以及“民法總則”，此類行為屬于典型的侵權(quán)行為。雖然行為人并沒有直接獲取商業(yè)利益，拍攝的作品具有一定的警示意義，但行為本身的確侵犯了他人的肖像權(quán)，因此必須賠禮道歉并且立即刪除信息。