李雪嬌

反壟斷在中國不是新名詞?！吨腥A人民共和國反壟斷法》于2008年生效，10多年來一直“低調(diào)做事”。而近期，監(jiān)管重拳頻頻向互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域出手，再次將“反壟斷”話題推向焦點。

市場可以一家獨大，但不能唯我獨尊

中國的社會環(huán)境對創(chuàng)新是鼓勵的，即使某些創(chuàng)新并非技術(shù)范疇，只是商業(yè)模式上的創(chuàng)新，消費者也會買單。但在經(jīng)歷國際格局動蕩和新冠肺炎疫情沖擊后，社會大眾在2020年突然重拾了對創(chuàng)新的審視，尤其是那些專注提升效率卻無法兼顧公平的創(chuàng)新。

2019年“618”購物節(jié)期間，電器品牌格蘭仕與拼多多達成戰(zhàn)略合作，卻遭遇天貓“限流”“二選一”等，喊話半年無果。即使品牌優(yōu)質(zhì)如格蘭仕，最終也以撤訴告終。2020年6月29日傳來阿里巴巴與格蘭仕簽訂合作協(xié)議的消息。

“市場可以一家獨大，但是不能唯我獨尊?！闭憬砉ご髮W經(jīng)濟管理學院講師劉重陽在接受《經(jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者采訪時表示，無論從市場交易的產(chǎn)品質(zhì)量、平臺內(nèi)部的管理問題還是平臺與其他市場參與者的關(guān)系來看，高質(zhì)量的市場必然是公平競爭的、充滿活力的市場。經(jīng)濟交易中各方應(yīng)當享有同等的地位，以大欺小、限制交易、扼殺創(chuàng)新，這些都需要扎緊制度的牢籠。

2020年11月，國家市場監(jiān)督管理總局公布《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》，向社會公開征求意見，首次對“二選一”進行了評價：

第十五條?限定交易

具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由對交易相對人進行限定交易，排除、限制市場競爭。分析是否構(gòu)成限定交易行為，可以考慮以下因素：

（一）要求交易相對人在競爭性平臺間進行“二選一”或者其他具有相同效果的行為;

（二）限定交易相對人與其進行獨家交易;

（三）限定交易相對人只能與其指定的經(jīng)營者進行交易;

（四）限定交易相對人不得與特定經(jīng)營者進行交易。

上述限定可能通過書面協(xié)議的方式實現(xiàn)，也可能通過電話、口頭方式與交易相對人商定的方式實現(xiàn)，還可能通過平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)、算法、技術(shù)等方面的實際設(shè)置限制或者障礙的方式實現(xiàn)。

然而，在廣闊的市場中，平臺經(jīng)濟涉嫌壟斷的行為不只有“二選一”。

原本被視為資本無底洞的生鮮電商，經(jīng)歷過新冠肺炎疫情后，向死而生，打開了尚未被互聯(lián)網(wǎng)染指的巨大蛋糕。細分的社區(qū)團購模式被催生起來，騰訊、阿里、美團、拼多多、滴滴、京東等互聯(lián)網(wǎng)巨頭攜帶大量資本入場。因此在2020年下半年，熬了半年的菜販、肉販們尚未從疫情中恢復元氣，就馬上迎來了生鮮電商的第二波沖擊。各大互聯(lián)網(wǎng)巨頭們紛紛布局買菜業(yè)務(wù)。

熟悉平臺經(jīng)濟套路的不難猜出，之后的劇情走向會是燒錢補貼、快速擴張、惡性競爭、行業(yè)洗牌、巨頭合并、走向寡頭、兌現(xiàn)巨額利潤，這條路線已經(jīng)被電商、外賣、打車等行業(yè)驗證過多次，線上買菜“堡壘”在兩三年里就會被攻克。之后隨著商品品類逐漸增加，平臺也會徹底掌握價值鏈條的話語權(quán)。

掠奪性的定價權(quán)，勢必會對社區(qū)產(chǎn)業(yè)鏈進行爭奪。如果這些平臺經(jīng)濟連續(xù)送上一年的1塊錢10個的雞蛋和5毛錢一把的金針菇，小區(qū)周邊的菜販、肉販們能抗多久？

“平臺經(jīng)濟是新經(jīng)濟環(huán)境下容易導致壟斷的行業(yè)。新生態(tài)、新經(jīng)濟在競爭的市場環(huán)境中，應(yīng)當一視同仁。”中國人民大學商法研究所所長劉俊海向《經(jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者提到，競爭是市場經(jīng)濟的活力之源。公平競爭市場秩序有助于促進產(chǎn)業(yè)進步，激發(fā)企業(yè)的活力，讓國企、民企與外企在競爭中煥發(fā)生機。因此，國家必須為各類企業(yè)創(chuàng)造出公平競爭的法治生態(tài)環(huán)境。

劉俊海表示，反壟斷的存在，是要維護公平競爭秩序。既要拍蒼蠅，打擊各種不公平競爭行為，比如虛假廣告、誤導宣傳、商業(yè)欺詐和商業(yè)賄賂等不正當競爭行為;更要打老虎，堅決反對大型壟斷企業(yè)濫用壟斷優(yōu)勢的不正當行為。因此，日前國家市場監(jiān)督管理總局公布的《<反壟斷法>修訂草案（公開征求意見稿）》引起關(guān)注也就并不意外了。

反壟斷進入2.0階段

2015年，國家發(fā)展和改革委員會開出中國反壟斷歷史上金額最大的罰單——美國高通公司因壟斷行為被罰60.88億元，并被責令整改。這一罰單不僅改寫了中國反壟斷歷史，更是在全球范圍率先改變了高通實行20余年、通行全球的專利收費模式。此前，高通由于涉嫌壟斷行為，同樣被歐盟、日本、韓國等國家的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)發(fā)起過反壟斷調(diào)查，但對其罰款者寥寥。

毋庸置疑，對反壟斷的判定、博弈、立法、執(zhí)法等，歐美國家已經(jīng)有了上百年的經(jīng)驗。不過時代不斷變遷，超大規(guī)模企業(yè)的反壟斷逐漸演變成一個復雜的新課題，也是全球面臨的共同挑戰(zhàn)。

在亞馬遜的自動化倉庫里，員工重傷的概率一度是行業(yè)的兩倍多，但員工很難維護自身權(quán)益。除了身體傷害，亞馬遜還會用AI攝像頭和可穿戴設(shè)備記錄員工的業(yè)績，利用大數(shù)據(jù)計算員工偷懶的時間，并根據(jù)實時數(shù)據(jù)生成在線解雇指令。

供應(yīng)商的日子也不好過。2014年，由于不滿亞馬遜在Kindle刻意壓低定價和傭金，法國出版商阿歇特拒絕了亞馬遜的條款。亞馬遜用引流手段回擊，如果消費者搜索阿歇特出版的相關(guān)書籍，那么他們會把消費者引到其他出版社的頁面上。

該事件被曝光后，在行業(yè)內(nèi)引發(fā)巨大震動。909名作家聯(lián)名在《紐約時報》發(fā)表了一封公開信，抨擊亞馬遜的行徑。最終，亞馬遜在壓力之下允許阿歇特自行定價。

之后作家們爭取的勝利猶如曇花一現(xiàn)。美國司法部給出了這樣的回應(yīng)：亞馬遜給消費者帶來了優(yōu)質(zhì)的服務(wù)和低廉的價格，作家們的理由不足以讓司法部展開調(diào)查。

亞馬遜取得了近乎壟斷的地位，但它并沒有漲價，反而把價格降得越來越低，配送也越來越快，公司市值越來越高。而那些飽受欺凌的供應(yīng)商和失去生命的員工，已經(jīng)慢慢被淡忘。

2019年，美國司法部宣布對科技行業(yè)展開廣泛的反壟斷調(diào)查，調(diào)查對象包括亞馬遜、蘋果、Facebook、谷歌等公司。2020年7月，這四位全球頂尖公司的CEO，現(xiàn)身美國國會，在反壟斷聽證會上，力證企業(yè)并無壟斷。

反壟斷調(diào)查往往是一個漫長的過程。而最嚴厲，也是真正對平臺巨頭傷筋動骨的處置，無疑是拆分。幾場聽證會固然無法撼動這些科技巨頭的市場地位，但全球反壟斷已經(jīng)成為大勢所趨。

武漢科技大學金融證券研究所所長董登新認為，中國相比歐美國家的反壟斷進程，雖然起步晚，需要借鑒和學習的地方很多，但后發(fā)優(yōu)勢明顯，各國在科技、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域規(guī)制反壟斷行為有著共通之處。他在接受《經(jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者采訪時提到，全球占據(jù)優(yōu)勢市場地位的科技巨頭，都在面臨越來越嚴厲的反壟斷監(jiān)管。

“壟斷大致分為四種行為：壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中和濫用行政權(quán)力排除限制競爭?！倍切卤硎?，反壟斷并不可怕，處置有壟斷行為的企業(yè)不是否定企業(yè)發(fā)展的一切，我們要辯證地看待，反壟斷要防止企業(yè)濫用權(quán)利，壟斷價格，侵害消費者權(quán)益，實行反壟斷更重要的是如何更好地引導巨頭企業(yè)們健康穩(wěn)定的發(fā)展。

甄別新興行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的“殺手”

靠著激進的業(yè)務(wù)策略和資本的力量一路狂奔，依托于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的便捷、高效、低成本，一些處于風口的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)得以彎道超車，諸多平臺經(jīng)濟野蠻生長，跨過燒錢階段，正從自由競爭進入寡頭壟斷時代。收購、入股行為正在演變?yōu)橥ㄟ^資本運作吞并中小型公司，重新劃分互聯(lián)網(wǎng)勢力版圖的局面。通過流量控制造成新型壟斷，從而扮演新興行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的“殺手”。

“經(jīng)濟學的企業(yè)壟斷行為，也是市場中的競爭行為。限制壟斷的實質(zhì)并不是阻止競爭的存在，更多的是考慮整個社會的相對公平效應(yīng)。”中國社會科學院經(jīng)濟研究所微觀經(jīng)濟學研究室主任杜創(chuàng)告訴《經(jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者，反壟斷的目的在于促進行業(yè)健康發(fā)展和市場公平競爭，不過如何甄別企業(yè)惡性競爭與良性發(fā)展確實是個值得思考的問題。

杜創(chuàng)表示，反壟斷政策，從廣義上講是競爭政策的一種。黨的十九大以來，中央一直在強調(diào)要強化競爭政策的基礎(chǔ)性作用，也就是說，隨著我國經(jīng)濟從高速增長階段轉(zhuǎn)向高質(zhì)量發(fā)展階段，政府的微觀經(jīng)濟政策需要進行調(diào)整，由原來的產(chǎn)業(yè)政策為主導，轉(zhuǎn)向競爭政策為主導?！霸谶@種情況下，國家更多地強調(diào)競爭政策，注重需求側(cè)改革，強化反壟斷，改造提升傳統(tǒng)動能，激發(fā)新動能的成長?！?p>

“并不是企業(yè)規(guī)模大、市場規(guī)模高就要反壟斷?！倍切绿岬?，壟斷指依附于“非市場力量”來保持市場地位，并獲取利益的行為，市場無需過度恐慌?！敖螘r間，互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟接連受到執(zhí)法機關(guān)調(diào)查，處罰不是目的，反壟斷也不能被解讀為‘一刀切，在中國無論是內(nèi)資企業(yè)還是外商投資企業(yè)，若觸犯法律都將受到制裁，承擔相應(yīng)的法律責任?！?/p>

董登新補充道，隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，全球產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)移，外資不斷注入中國，如何有效利用外資，避免其形成壟斷而危及我國的國家安全和市場秩序，同樣值得思考。

廣闊的市場容得下足夠的平臺，無論是走下沉市場，還是走橫向拓展渠道，無論是營銷或技術(shù)創(chuàng)新，只要找到各消費族群的喜好，就一定有存在的意義和價值。除了低頭撿六便士，也要抬頭看看月亮，贏得企業(yè)長遠未來，這才是國家和社會都期盼的百花齊放的健康競爭市場。

市場再大，也大不過法網(wǎng)

“十四五”開局之年，圍繞中央經(jīng)濟工作會議部署的“強化反壟斷和防止資本無序擴張”等重點任務(wù)，相關(guān)部門接連出臺反壟斷政策并多次針對反壟斷表態(tài)，預(yù)示著反壟斷強監(jiān)管時代已經(jīng)到來。

不少業(yè)界專家認為，對相關(guān)行業(yè)的壟斷爭議應(yīng)引起關(guān)注，建議推進完善互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟時代反壟斷法律法規(guī)。同時，進一步鼓勵競爭、加大消費者權(quán)益保護力度、促進市場經(jīng)濟健康發(fā)展才是長久之道。

市場再大，也大不過法網(wǎng)。劉俊海說，完善反壟斷法就是要讓市場有眼睛，讓法律有牙齒。反壟斷法的實施不僅是推進科學立法、民主立法、透明立法、開門立法的需要，也是推進企業(yè)競爭公平化、市場治理現(xiàn)代化、市場環(huán)境法治化的金鑰匙。

《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十四個五年規(guī)劃和二0三五年遠景目標的建議》（以下簡稱“十四五”規(guī)劃《建議》）提到，健全公平競爭審查機制，加強反壟斷和反不正當競爭執(zhí)法司法，提升市場綜合監(jiān)管能力?？梢韵胍?，未來中國的反壟斷工作會有新局面、新變化。

“用好反壟斷法，規(guī)制壟斷行為，就要在實施反壟斷法的時候不能存在空白區(qū)?！弊鳛榉磯艛囝I(lǐng)域的律師，北京斐石律師事務(wù)所管理合伙人周照峰向《經(jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者表示，反壟斷法是制止資本通過壟斷手段進行擴張的有效利器，國家把防止資本無序擴張和加強反壟斷相結(jié)合是有道理的?！安粌H是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，像共享經(jīng)濟這樣的新業(yè)態(tài)同樣需要補充完善法律條例?！?/p>

周照峰指出，“十四五”規(guī)劃《建議》明確指出，為了激發(fā)各類市場主體活力，要推進能源、鐵路、電信、公用事業(yè)等行業(yè)競爭性環(huán)節(jié)的市場化改革。“強化反壟斷，今年將涉及更大范圍的行業(yè)。”

加強反壟斷，對企業(yè)而言，是挑戰(zhàn)更是機遇。國務(wù)院反壟斷委員會于2020年9月11日印發(fā)了《經(jīng)營者反壟斷合規(guī)指南》（以下簡稱《指南》）。這是國家層面首次專門針對企業(yè)反壟斷合規(guī)出臺的指南，對企業(yè)避免踩“雷區(qū)”做出相應(yīng)解答?！吨改稀诽峒?，鼓勵企業(yè)的高級管理人員及其他員工履行相應(yīng)的反壟斷合規(guī)承諾，企業(yè)還可在相關(guān)管理制度中明確有關(guān)人員違反承諾的后果。

周照峰表示，根據(jù)中央會議精神，國家可能會對那些有資本在背后運作的壟斷嫌疑行為進行重點調(diào)查，尤其是對互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)參與并購、設(shè)立合資的行為進行經(jīng)營者集中反壟斷審查。

“目前，已經(jīng)有互聯(lián)網(wǎng)巨頭開始系統(tǒng)審查過往的并購和設(shè)立合資企業(yè)行為是否存在反壟斷法下該報不報的問題了?！敝苷辗灞硎?，除此以外，國家也開始關(guān)注有資本運作背景的互聯(lián)網(wǎng)巨頭的濫用市場支配地位行為，如平臺傭金上漲、明顯低于市場成本的價格出售商品、強制性不正當協(xié)議、平臺間數(shù)據(jù)封鎖等。

打鐵還需自身硬。對企業(yè)而言，仰望星空又腳踏實地才是生存發(fā)展之道。反壟斷帶來的是科技創(chuàng)新的星辰大海，是公平有序的經(jīng)濟環(huán)境，在這里，每個科技種子都有機會成長為參天大樹。