莫勛哲

摘?要：行政法上的公物，是實現(xiàn)行政目的的“物的手段”，高校體育設(shè)施是以教育目的為主、社會公益性為輔的公物。不同地區(qū)、城鄉(xiāng)、學(xué)校類別之間體育設(shè)施的配置和利用狀況存在差異，導(dǎo)致體育設(shè)施向社會開放的條件有所不同。法律、法規(guī)有關(guān)學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)定，是通過對特定行為模式的肯定和倡導(dǎo)的“鼓勵性規(guī)定”來發(fā)揮指引作用，“鼓勵性規(guī)定”在規(guī)范結(jié)構(gòu)上缺乏相應(yīng)的法律后果，難以作為公民主張權(quán)利和司法裁判的依據(jù)，需要具體認識其規(guī)范效力。“鼓勵性規(guī)定”一方面為高校設(shè)定了努力向社會開放體育設(shè)施的積極義務(wù)，另一方面要求政府部門負責(zé)消除學(xué)校開放體育設(shè)施的各項障礙和隱患，完善高校體育設(shè)施社會開放的規(guī)范體系、管理體制、績效評價體系和風(fēng)險分擔(dān)機制，逐步提高學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的水平。

關(guān)?鍵?詞：體育法;公物法;高校體育設(shè)施;社會開放;倡導(dǎo)性規(guī)范

中圖分類號：G80-05?文獻標志碼：A?文章編號：1006-7116（2021）03-0016-09

Abstract： The public property in the administrative law is the "means" to achieve the administrative purpose， and the sports facilities at university are the public property with the educational purpose as the main purpose and the social welfare as the supplement. There are differences in the configuration and utilization of sports facilities among different regions， urban and rural areas， and school categories， which leads to different conditions for opening sports facilities to the society. The provisions of laws and regulations concerning the opening of school sports facilities to the society play a guiding role by affirming specific behavioral patterns and advocating "encouraging regulations". The "encouraging regulations" lack corresponding legal consequences in the normative structure， and difficult to as the basis for citizens to claim rights and judicial judgments， which is necessary to understand their normative effects in detail. On the one hand， the “encouraging regulations” set positive obligations for colleges and universities to make efforts to open sports facilities to the society， and at the same time required government departments to be responsible for eliminating obstacles and hidden dangers in opening sports facilities at schools， and improved the normative system， management system， performance evaluation system and risk sharing mechanism of social opening with sports facilities ， so as to gradually enhance the level of opening school sports facilities to the society.

Key words： sports law;public property law;sports facilities at university;social opening;advocating norms

2020年9月22日，習(xí)近平[1]在教育文化衛(wèi)生體育領(lǐng)域?qū)＜掖碜剷蠌娬{(diào)：建設(shè)體育強國要“緊緊圍繞滿足人民群眾需求，統(tǒng)籌建設(shè)全民健身場地設(shè)施”。公共體育設(shè)施的建設(shè)、配置是實現(xiàn)全民健身的物質(zhì)基礎(chǔ)，而公共體育設(shè)施相對匱乏的現(xiàn)實狀況又制約著全民健身水平的提高。2009年開始實施的《全民健身條例》第二十八條規(guī)定：“公辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)積極創(chuàng)造條件向公眾開放體育設(shè)施;國家鼓勵民辦學(xué)校向公眾開放體育設(shè)施?！?017年3月9日教育部和國家體育總局聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于推進學(xué)校體育場館向社會開放的實施意見》，進一步就學(xué)校體育場館開放的總體要求、開放范圍、開放辦法和實施做出了具體規(guī)定。

全民健身推動了高校體育設(shè)施開放的相關(guān)立法和政策制定。但高校向社會開放體育設(shè)施相對遲緩，有關(guān)高校體育設(shè)施是否應(yīng)當(dāng)向社會開放、如何向社會開放的爭論持續(xù)不斷。支持者認為由國家投資建設(shè)的高校體育設(shè)施屬于公共資源，在社會體育資源短缺的情況下應(yīng)當(dāng)無條件向公眾免費開放。反對意見則認為，高校體育設(shè)施向社會開放會給高校管理、校園安全帶來隱患[2]。討論長期停留在公共輿論層面，學(xué)者多從高校體育設(shè)施建設(shè)資金來源的公共性來考慮，強調(diào)公有的體育設(shè)施就應(yīng)當(dāng)公用，缺乏對高校體育設(shè)施的屬性界定和相關(guān)法規(guī)范的分析，因而無法從法治保障角度完善高校體育設(shè)施社會開放的保障機制。本研究擬從高校體育設(shè)施的公物屬性出發(fā)，對高校體育設(shè)施向社會開放的“鼓勵性規(guī)定”進行分析，進而探討高校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)范體系、管理體制、績效評價、信息化管理和風(fēng)險分擔(dān)等保障機制，以期為高校體育資源的社會共享提供參考。

1?高校體育設(shè)施的公物法定位

“公物”，在生活中常被理解為與私有物相對立的物，例如“愛護公物”通常是指學(xué)校、公園和廣場等公共場所中設(shè)置的、非私人所有的公共財產(chǎn)。法學(xué)意義上的“公物”，是由《公路法》《草原法》《電力法》《公共文化體育設(shè)施條例》等法律、法規(guī)中不同類型的物抽象而來的學(xué)理概念，是指“行政主體為了公共目的而直接提供公眾使用、受行政法規(guī)范的物”[3]。在現(xiàn)代國家，行政任務(wù)不僅僅是公共安全和社會秩序的維護，還包括交通、通信、文化和體育等各類公共服務(wù)的給付。行政任務(wù)的實現(xiàn)既需要借助“人的手段”（即執(zhí)行行政活動的公務(wù)員），也離不開相應(yīng)的“物的手段”，行政法上的公物即為實現(xiàn)行政任務(wù)的“物的手段”。公物法正是圍繞著公物的公共目的，以公物的設(shè)立、管理、消滅為內(nèi)容，建構(gòu)起公物管理者與利用者之間的法律關(guān)系，而分析高校體育設(shè)施的利用關(guān)系，首先應(yīng)當(dāng)對其公物屬性和公共目的性加以明確。

1.1?高校體育設(shè)施的公物屬性

法律上的定位決定著高校體育設(shè)施的屬性和功能，也決定其是否具有向社會開放的義務(wù)。既有研究多將高校體育設(shè)施界定為“國家財政投資的產(chǎn)物，是屬于國家的公共財產(chǎn)”[4]，是從高校體育設(shè)施的國有財產(chǎn)屬性出發(fā)主張“全體國民有權(quán)對高校這一國有財產(chǎn)依法行使占有、使用、收益和處分的權(quán)利”[5]。然而僅僅從財產(chǎn)的公有屬性就推論出社會公眾對該財產(chǎn)享有使用權(quán)，在邏輯上仍有不合理之處，例如行政機關(guān)的會議室、國家博物館的庫房同樣屬于全民所有的“公共財產(chǎn)”，同樣是由國家財政資金投資建設(shè)的，卻很難承認一般公眾對其享有使用權(quán)。由此可見，如果僅以高校體育設(shè)施的資金來源、財產(chǎn)歸屬為基礎(chǔ)進行討論，就無法在體育教學(xué)和社會公眾的使用需要之間尋求平衡，也難以為體育資源的社會共享和高效利用提供理論支撐。

公物法上的公物強調(diào)的是公共使用的目的，而不是財產(chǎn)歸屬的公有抑或是私有，私人所有的財物也可能因服務(wù)于公共目的而屬于公物（例如政府可以租賃私營體育場館供公眾使用）。公物既包括直接提供于公眾使用的公共用物（如公園、道路、河流湖泊等），又包括主要供行政主體自身使用的公用物（如政府大樓、行政機關(guān)的辦公設(shè)備等）[6]。依據(jù)公物的形成過程也可以將其劃分為自然公物和人工公物，也有學(xué)者將公物區(qū)分為可供不特定多數(shù)人一般使用的“絕對公物”（如道路、橋梁等），以及供可得特定多數(shù)人使用的“相對公物”（如學(xué)校內(nèi)的體育設(shè)施，通常僅供校內(nèi)師生使用）[7]。依照《公共文化體育設(shè)施條例》第三十三條之規(guī)定，學(xué)校內(nèi)部體育設(shè)施向社會開放的具體管理辦法由體育行政部門會同有關(guān)部門依據(jù)該條例另行制定，可以看出學(xué)校體育設(shè)施在法律定位上不同于一般的公共文化體育設(shè)施，在利用主體上側(cè)重于“特定多數(shù)人”（即高校師生享有優(yōu)先利用權(quán)），因而高校體育設(shè)施可以歸入人工公物、相對公物的范疇。

從公物利用關(guān)系的角度考慮，無論采用何種分類，公共目的性都是公物中最關(guān)鍵的要素[8]。公物總是服務(wù)于一定的“公共目的”，“公共目的”既可以是政府公務(wù)活動的持續(xù)穩(wěn)定，也可以是國家為公民提供公共文化服務(wù)所代表的公共利益。我國《憲法》第二十一條第二款規(guī)定“國家發(fā)展體育事業(yè)，開展群眾性的體育活動，增強人民體質(zhì)”的國家目標，《體育法》《公共文化服務(wù)保障法》等法律為實現(xiàn)這一目標，規(guī)定了各級政府規(guī)劃、建設(shè)各類公共文化體育設(shè)施，努力滿足公民基本文化需求的義務(wù)。就學(xué)校體育設(shè)施而言，《體育法》第十七條規(guī)定學(xué)校教育是為了“培養(yǎng)德、智、體等方面全面發(fā)展的人才”，而第二十二條規(guī)定“學(xué)校應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院教育行政部門規(guī)定的標準配置體育場地、設(shè)施和器材”，可以看出高校體育設(shè)施作為培養(yǎng)學(xué)生體質(zhì)、發(fā)展學(xué)校體育事業(yè)的“物的手段”，具有顯著的公物屬性。

1.2?高校體育設(shè)施的公共目的性

學(xué)校、機關(guān)的文化體育設(shè)施過去多被界定為“內(nèi)部設(shè)施”，設(shè)施的“內(nèi)部性”“外部性”成為社會公眾能否對其進行利用的決定因素。而公物法理論認為，決定公物利用關(guān)系的是公物的公共目的性而不是設(shè)施的內(nèi)部或外部屬性。公共目的性是指公物所服務(wù)的特定行政目的，例如公共道路服務(wù)于“公共通行”目的、消防設(shè)施服務(wù)于“預(yù)防和減少火災(zāi)危害”的目的。一項財產(chǎn)只有在行政主體作出“認定其負有公共使用的使命的意思表示”[9]后，才有可能成為公物。當(dāng)公物不適于原有的公共使用目的時，行政主體轉(zhuǎn)而依據(jù)公物管理權(quán)變更、廢止公物的公共使用，因此公物的公共目的性也被認為是“公物產(chǎn)生和存在的根本”[10]。高校體育設(shè)施作為一種兼具教育目的性和社會公益性的公物，為了充分實現(xiàn)其效用性，需要在教育目的性和社會公益性之間尋求平衡。

1）高校體育設(shè)施的教育目的性。

教育目的性是高校體育設(shè)施設(shè)置、服務(wù)的首要目的，這一點可以從我國《體育法》的立法目的、體育設(shè)施配置基準和相關(guān)責(zé)任條款中得以證明。

首先，我國《體育法》第二條明確了“國家發(fā)展體育事業(yè)”“促進各類體育協(xié)調(diào)發(fā)展”的目標，并且第二至四章分別就社會體育、學(xué)校體育和競技體育專章予以規(guī)定，其中社會體育是面向一般公民開展的群眾性體育活動;學(xué)校體育是由教育行政部門和學(xué)校負責(zé)的，以培養(yǎng)德、智、體等全面發(fā)展人才為目標的體育活動;競技體育則是以提高運動員體育運動技術(shù)水平，在體育競賽中創(chuàng)造優(yōu)異成績，為國家爭取榮譽為目標而開展的。社會體育、學(xué)校體育和競技體育協(xié)調(diào)發(fā)展，構(gòu)成了國家發(fā)展體育事業(yè)、增強人民體質(zhì)的不同路徑。從《體育法》的立法目的來看，學(xué)校體育設(shè)施作為發(fā)展學(xué)校體育事業(yè)的“物的手段”，其公共目的性主要在于學(xué)生身體素質(zhì)和體育人格的培養(yǎng)，和服務(wù)于社會體育、競技體育的文化體育設(shè)施也有所區(qū)別。

其次，從體育設(shè)施的配置基準來看，高校體育設(shè)施的配置是以學(xué)校體育教學(xué)需要為導(dǎo)向的?！扼w育法》第二十二條規(guī)定：“學(xué)校應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院教育行政部門規(guī)定的標準配置體育場地、設(shè)施和器材。”2004年教育部辦公廳印發(fā)的《普通高等學(xué)校體育場館設(shè)施、器材配備目錄》不僅明確提出“體育場館設(shè)施和器材設(shè)備是保證體育教學(xué)、課外體育活動和課余訓(xùn)練、競賽正常進行所必不可少的物質(zhì)條件”，也將在校生規(guī)模作為配置高等院校體育場館設(shè)施、器材的基準。由此可見，教育目的屬于高校體育設(shè)施優(yōu)先服務(wù)的公共目的。

此外，《教育法》第四十四條規(guī)定“教育、體育、衛(wèi)生行政部門和學(xué)校及其他教育機構(gòu)應(yīng)當(dāng)完善體育、衛(wèi)生保健設(shè)施，保護學(xué)生的身心健康”，確立了教育行政部門和學(xué)校建立、完善體育設(shè)施的義務(wù)?！扼w育法》第二十二條第二款規(guī)定“學(xué)校體育場地必須用于體育活動，不得挪作他用”;第五十條規(guī)定侵占、破壞公共體育設(shè)施可能需要承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任。從這些相關(guān)責(zé)任條款來看，立法者要求學(xué)校體育設(shè)施應(yīng)當(dāng)保持其教育目的性，否則將會對違法行為進行制裁。

2）高校體育設(shè)施的社會公益性。

既有研究大多從高校體育設(shè)施的資金來源、公有財產(chǎn)的屬性出發(fā)，主張高校體育設(shè)施應(yīng)當(dāng)向社會開放，發(fā)揮其社會公益性，但前述觀點容易被泛化為“凡是公有的都應(yīng)該向社會開放”，無法在不同利用需求之間實現(xiàn)平衡。如前所述，高校體育設(shè)施作為發(fā)展學(xué)校體育事業(yè)的“物的手段”，具有顯著的教育目的性，其利用主體主要是作為高校組成人員的高校師生。如果要證成高校體育設(shè)施向社會開放的義務(wù)，還需要依據(jù)公物法的相關(guān)理論闡明高校體育設(shè)施的社會公益性。

高校體育設(shè)施的社會公益性，主要來源于公物的最大效用考慮。按照公物法理論，公物總是服務(wù)于特定的公共利益或者是公共目的，以此保障公物利用秩序的穩(wěn)定和利用主體的合法權(quán)益。然而公物作為一種公共資源又具有稀缺性和有限性，應(yīng)當(dāng)依照《物權(quán)法》和《民法典》中“充分發(fā)揮物的效用”的立法精神充分加以利用，避免公物閑置和資源浪費。行政法上的效能原則也要求“行政機關(guān)針對特定事項的手段應(yīng)當(dāng)是實現(xiàn)效益最大化的”[11]，在設(shè)置公物的成本和利用公物可取得的“效益”之間進行考量。為了提高公物利用的效用性，應(yīng)當(dāng)允許同一公物之上存在多種公共目的，或者同一公物在不同時期承擔(dān)不同的公共目的。換言之，在保證公共目的性的前提下，公物可以同時擁有多種功能和用途，也可以在不同時期對其用途進行變更。例如《山東省養(yǎng)老服務(wù)條例》第十七條規(guī)定閑置辦公用房、學(xué)校在符合一定條件的情況下可以改造為養(yǎng)老服務(wù)設(shè)施。因此，從發(fā)揮公物最大效用的角度考慮，在保障高校教學(xué)需要的情況下也應(yīng)當(dāng)承認高校體育設(shè)施具有社會公益性。

1.3?高校體育設(shè)施向社會開放：教育目的性與社會公益性之協(xié)調(diào)

公物的公共目的具有多元性，從公物利用的類型來看，公眾依照公物設(shè)置的本來目的對公物進行利用被稱為“一般使用”（如市民依照通行目的對道路進行利用），而公物使用雖超出公物本來目的，但不與本來目的相抵觸時被稱為“特別使用”（如商販在道路上設(shè)置報亭、攤位等情形）[12]，需要獲得公物管理主體的許可。從一般使用與特別使用的比較可以看出，“本來目的”在公物的不同公共目的之間具有優(yōu)先性，超出“本來目的”的使用只有在符合法律規(guī)定的條件下才可能得到許可。高校體育設(shè)施的利用關(guān)系也是如此，在兼具教育目的性和社會公益性的情況下，需要承認高校體育設(shè)施的公共目的是以教育目的性為主、社會公益性為輔。我國《體育法》所設(shè)定的社會體育、學(xué)校體育和競技體育協(xié)調(diào)發(fā)展目標，要求國家應(yīng)當(dāng)為針對不同類型的體育事業(yè)發(fā)展目標，為各類群體參加體育活動創(chuàng)造必要條件。《公共文化體育設(shè)施條例》第二條將公共文化體育設(shè)施限定為“向公眾開放用于開展文化體育活動的公益性”圖書館、體育館等建筑物、場地和設(shè)備，學(xué)校體育設(shè)施“作為公共體育設(shè)施的補充”[13]而存在，正是體現(xiàn)了學(xué)校體育設(shè)施以教育目的為主、社會公益為輔的公物法定位。

此外，隨著我國城市化進程不斷加快，城市土地供應(yīng)和公共文化體育用地需求的矛盾日益凸顯，強調(diào)高校體育設(shè)施的社會公益性也有著現(xiàn)實利益考量。2020年中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于全面加強和改進新時代學(xué)校體育工作的意見》所提出的“統(tǒng)籌整合社會資源。完善學(xué)校和公共體育場館開放互促共進機制”“提高體育場館開放程度和利用效率”的要求，就是為了緩解人民群眾日益增長的體育健身需求與公共體育設(shè)施供給不足的矛盾?！皩W(xué)校體育場館向社會開放”“公共體育場館向?qū)W生免費或低收費開放”有助于打破不同類型公共體育場館之間的界限，促進體育健身資源共享和使用效率提高。在滿足高校體育教學(xué)需要的基礎(chǔ)上，要求高校向社會公眾開放體育設(shè)施，正體現(xiàn)了協(xié)調(diào)高校體育設(shè)施教育目的性和社會公益性的努力。

2?高校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)范依據(jù)

為了充分發(fā)揮高校體育設(shè)施的公物效用，緩解人民群眾日益增長的健身需求與公共體育設(shè)施供給不足之間的矛盾，國家除了以編制《體育強國建設(shè)綱要》、發(fā)布《關(guān)于做好基層文化教育資源共享工作的通知》等方式外，還積極通過制定法律、法規(guī)、規(guī)范性文件等方式為高校體育設(shè)施的社會共享提供法治保障。

2.1?《憲法》

我國《憲法》第二十一條第二款規(guī)定：“國家發(fā)展體育事業(yè)，開展群眾性的體育活動，增強人民體質(zhì)?！毙の翟芠14]將此條款解釋為：“開展群眾性衛(wèi)生活動和體育活動，只有有了群眾基礎(chǔ)，衛(wèi)生事業(yè)和體育事業(yè)才能得到發(fā)展?！边@一條款具有明顯的方針政策性，是將發(fā)展體育事業(yè)作為一項國家目標規(guī)定于憲法總綱中。憲法中的國家政策是在國家責(zé)任擴展背景下，作為國家發(fā)展指針和方向而產(chǎn)生的[15]。一方面要求立法者采取適當(dāng)手段適時實現(xiàn)該目標，另一方面在立法機關(guān)對國家目標規(guī)定具體化后，行政機關(guān)有義務(wù)在適用法律時予以注意[16]?！稇椃ā分羞@一條款既是《體育法》的立法依據(jù)，也是全民健身運動所要達成的事業(yè)目標，必然也對高校體育設(shè)施向社會開放具有指導(dǎo)意義。

2.2?《體育法》和《公共文化服務(wù)保障法》

在《憲法》第二十一條第二款設(shè)定的國家目標下，發(fā)展體育事業(yè)、增強人民體質(zhì)就成為一項國家義務(wù)，而這一義務(wù)的履行有賴于立法和行政的協(xié)力?！扼w育法》不僅明確了開展體育事業(yè)的資金、組織、土地等保障條件，并且為體育事業(yè)發(fā)展規(guī)定了社會體育、學(xué)校體育和競技體育3種路徑。在發(fā)展體育事業(yè)的國家目標下，又區(qū)分了增強一般公眾身心健康、促進學(xué)生德智體全面發(fā)展以及提高競技體育水平和成績等3類具體任務(wù)。為了完成這3項任務(wù)，國家需要根據(jù)不同任務(wù)特點具體配置相關(guān)資源，為社會體育、學(xué)校體育和競技體育分別提供適宜其發(fā)展的客觀條件，建設(shè)服務(wù)于體育事業(yè)發(fā)展的社會公共體育設(shè)施、學(xué)校體育設(shè)施和競技體育設(shè)施?！扼w育法》第四十五條規(guī)定公共體育設(shè)施“應(yīng)當(dāng)向社會開放”“提高體育設(shè)施利用率”，這是在一般意義上講公共體育設(shè)施負有的開放義務(wù)并且盡可能實現(xiàn)公共利用最大化目標。此外，《公共文化服務(wù)保障法》將學(xué)校文化體育設(shè)施作為國家公共文化服務(wù)的一部分，提出“國家鼓勵和支持機關(guān)、學(xué)校、企業(yè)事業(yè)單位的文化體育設(shè)施向公眾開放”。

2.3?《全民健身條例》和《公共文化體育設(shè)施條例》

《全民健身條例》第二條要求縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)“有計劃地建設(shè)公共體育設(shè)施”，服務(wù)于全民健身事業(yè)。第二十八條規(guī)定學(xué)校體育設(shè)施開放時間以及縣級人民政府為開放體育設(shè)施學(xué)校辦理責(zé)任保險的義務(wù)，這一條文要求學(xué)校原則上負有向公眾開放體育設(shè)施的義務(wù)，但在開放時間、責(zé)任承擔(dān)、費用收取等方面享有決定權(quán)?！豆参幕w育設(shè)施條例》對于體育設(shè)施開放問題，強調(diào)的是“根據(jù)其功能、特點向公眾開放”。換言之，體育設(shè)施開放應(yīng)當(dāng)結(jié)合其自身特點并服務(wù)于自身功能發(fā)揮。高校體育設(shè)施面向公眾開放的范圍和程度，必須結(jié)合高校體育設(shè)施的自身定位來展開，該《條例》第三十三條也證明了這一點。

2.4?有關(guān)全民健身運動的地方性法規(guī)

截至目前，我國已有10多個省市制定了有關(guān)全民健身運動的地方性法規(guī)，對《全民健身條例》有關(guān)內(nèi)容進行了細化。以《山東省全民健身條例》為例，第四十一條規(guī)定“公共體育設(shè)施應(yīng)當(dāng)全年向公眾開放”，但在第四十三條第一款又規(guī)定“學(xué)校應(yīng)當(dāng)在公休日、法定節(jié)假日、寒假暑假以及非教學(xué)時間向?qū)W生開放體育設(shè)施，創(chuàng)造條件在上述時段向公眾開放”。從這兩個條文的邏輯關(guān)系來看，是將學(xué)校體育設(shè)施作為公共體育設(shè)施的一種特殊類型，原則上公共體育設(shè)施應(yīng)當(dāng)向公眾開放，但學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的義務(wù)是“有條件的”。

2.5?其他規(guī)范性文件

除了《憲法》、法律和法規(guī)之外，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳、文化部和教育部等部門也專門制定了一系列規(guī)范性文件，積極鼓勵、促進學(xué)校體育設(shè)施的優(yōu)化利用和社會開放程度。例如國務(wù)院辦公廳制定的《關(guān)于加快發(fā)展體育產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見》《關(guān)于加強全民健身場地設(shè)施建設(shè)發(fā)展群眾體育的意見》，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于全面加強和改進新時代學(xué)校體育工作的意見》，教育部、國家體育總局《關(guān)于推進學(xué)校體育場館向社會開放的實施意見》以及文化部、教育部《關(guān)于做好基層文化教育資源共享工作的通知》等等。

3?高校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)范分析

通過梳理相關(guān)法律、法規(guī)可以發(fā)現(xiàn)，立法對高校體育設(shè)施向社會開放的要求多使用“鼓勵”“支持”等用語，如《公共文化服務(wù)保障法》第三十二條規(guī)定的是“國家鼓勵和支持機關(guān)、學(xué)校、企業(yè)事業(yè)單位的文化體育設(shè)施向公眾開放”;《公共文化體育設(shè)施條例》第六條規(guī)定“國家鼓勵機關(guān)、學(xué)校等單位內(nèi)部的文化體育設(shè)施向公眾開放”;《全民健身條例》第二十八條要求“公辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)積極創(chuàng)造條件向公眾開放體育設(shè)施”。由于語言表述的特點，有關(guān)高校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)范被習(xí)慣性稱為“鼓勵性規(guī)定”，這些法律、法規(guī)的明確性和可執(zhí)行性影響著高校體育設(shè)施向社會開放的義務(wù)明確程度和法律責(zé)任，也影響著社會公眾實現(xiàn)高校體育設(shè)施的利用權(quán)和尋求權(quán)利救濟的可能。為了明確體育行政部門、學(xué)校和社會公眾在學(xué)校體育設(shè)施利用關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，需要從規(guī)范屬性和規(guī)范效力兩方面對“鼓勵性規(guī)定”進行規(guī)范分析。

3.1?“鼓勵性規(guī)定”的規(guī)范屬性

通常而言，法律規(guī)范是由對適用條件（法定的事實構(gòu)成）的描述性規(guī)定及當(dāng)為與行為規(guī)定（法律效果）組成，當(dāng)案件事實符合規(guī)范的適用要件時，即發(fā)生規(guī)范所規(guī)定的法律效果。然而，前述“鼓勵性規(guī)定”是通過對特定行為模式的肯定和倡導(dǎo)來發(fā)揮法律的指引作用，在法規(guī)范中并未明確相應(yīng)的法律后果，這一類規(guī)范被稱為“提倡性規(guī)范”[17]“倡導(dǎo)性規(guī)范”[18]或是“倡導(dǎo)性條款”[19]，具有如下特征。

1）規(guī)范結(jié)構(gòu)的不完整性。有關(guān)法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)，理論上存在三要素說和二要素說。三要素說認為完整的法律規(guī)范是由假定、處理和制裁組成，其中假定是指法律規(guī)范中規(guī)定適用該規(guī)范的條件;處理是指法律規(guī)范對行為主體所設(shè)定的具體行為模式，即權(quán)利和義務(wù);制裁則是法律規(guī)范中規(guī)定主體違反法律規(guī)定時所要承擔(dān)的法律責(zé)任或國家強制的部分[20]。二要素說認為法律規(guī)范是由構(gòu)成要件和法律后果所組成的，其中構(gòu)成要件描述了特定的事實類型，而法律后果是立法者對法定事實構(gòu)成所涉及的生活事實過程進行的法律評價[21]。無論是二要素說還是三要素說，倡導(dǎo)性規(guī)范在邏輯結(jié)構(gòu)上都缺乏完整性。倡導(dǎo)性規(guī)范旨在“鼓勵和提倡特定社會主體按照國家政策導(dǎo)向或者符合國家倡導(dǎo)的政治方向為特定行為或不為特定行為”[22]，其對社會生活的調(diào)整作用不是通過事后制裁、獎勵來實現(xiàn)的，而是通過事先鼓勵和肯定引導(dǎo)行政主體作出立法者所倡導(dǎo)的行為。

2）規(guī)范內(nèi)容的不確定性。法律的明確性原則要求法律規(guī)范的內(nèi)容是具體、可確定的，否則行為人無法借助法律規(guī)范預(yù)見其行為的法律后果，也就無法實現(xiàn)法律規(guī)范對社會生活的調(diào)整功能。因此，法律規(guī)范在為行為人設(shè)定權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任時就應(yīng)當(dāng)盡可能明確?！俺珜?dǎo)性規(guī)范”中包含著大量的不確定性法律概念，對行為人提出的要求往往是一種原則性指引，體現(xiàn)的是立法者所追求的價值目標和政策取向。以《全民健身條例》第二十八條為例，公辦學(xué)校向公眾開放體育設(shè)施的義務(wù)并非確定性的，是以“積極創(chuàng)造條件”為前提的，至于學(xué)校是否積極創(chuàng)造了向公眾開放體育設(shè)施的條件，《條例》并未提出明確的判斷標準。

3）缺乏強制執(zhí)行的可能性?！懊鞔_性的法律規(guī)范可以增強法律的可操作性，不僅可以更好起到指引公民的行為，同時也可以明確指引法官的司法行為”[23]。倡導(dǎo)性規(guī)范為行為人所設(shè)定的義務(wù)和責(zé)任具有不確定性，通常難以作為司法裁判的規(guī)范依據(jù)，在實踐中也缺乏強制執(zhí)行的可能性。在法律、法規(guī)僅僅是“鼓勵”學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的情況下，類似規(guī)定就無法為司法裁判提供確定性的評價標準。

3.2?“鼓勵性規(guī)定”的規(guī)范效力

有學(xué)者認為鼓勵性規(guī)定“缺少立法強制性，從而導(dǎo)致高校體育場館對外開放的立法保障嚴重削弱”，進而主張“立法強制開放體育場館是目前社會公共體育資源共享最優(yōu)化的開發(fā)途徑”[24]。這種觀點的確觀察到了倡導(dǎo)性規(guī)范不同于強制性規(guī)范的效力特征，然而僅僅是提高立法的強制性并不足以消除高校開放體育設(shè)施的現(xiàn)實障礙，在不同地區(qū)和不同高校體育設(shè)施配置和利用狀況、校園體育設(shè)施管理水平存在差異的情況下，需要具體分析“鼓勵性規(guī)定”對行政機關(guān)、高校和社會公眾的規(guī)范效力，明確不同主體責(zé)任，這樣才能推動高校體育設(shè)施向社會開放。

1）對體育行政部門的規(guī)范效力。

法律明確性原則要求立法應(yīng)盡可能確定、明白地表達規(guī)范內(nèi)容，便于行為主體知悉自身權(quán)利和義務(wù)，依照法律規(guī)范的指引對自身行為進行安排，形成穩(wěn)定的法律秩序。然而，由于語言的多義性以及法律規(guī)范所面對的生活事實具有多樣性，立法者不可能預(yù)見法律適用時可能面臨的不同情形，因此法律規(guī)范的明確性只能是相對的。在面臨立法技術(shù)、社會現(xiàn)實等方面障礙時，法律規(guī)范難以用明確、強制的方式實現(xiàn)立法目標，但可以借助倡導(dǎo)性規(guī)范靈活加以應(yīng)對。我國幅員遼闊，各地區(qū)之間、城鄉(xiāng)之間經(jīng)濟發(fā)展不均衡的現(xiàn)實狀況以及國家對于不同層次高校經(jīng)費支持的差異，決定了不同學(xué)校之間體育設(shè)施的配置狀況和利用率也存在一定差距。如果由立法強制、整齊劃一地設(shè)定學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的程度，就容易忽視不同學(xué)校體育設(shè)施的配置和利用狀況、安全保障狀況和設(shè)施管理水平。

《公共文化體育設(shè)施條例》第六條對于學(xué)校體育設(shè)施向公眾開放采取的是“鼓勵”而不是強制態(tài)度，同時第三十三條規(guī)定學(xué)校體育設(shè)施向公眾開放管理辦法，由國務(wù)院體育行政主管部門會同有關(guān)部門另行制定。這既體現(xiàn)出學(xué)校體育設(shè)施不同于一般公共體育設(shè)施的特殊性，同時也體現(xiàn)了國家對學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的有限干預(yù)。雖然倡導(dǎo)性規(guī)范沒有設(shè)定明確、具體的義務(wù)內(nèi)容和嚴格的法律責(zé)任，但并非不追求法律實效，只是鼓勵行為主體根據(jù)自身情況決定義務(wù)履行的程度和方式。在實現(xiàn)倡導(dǎo)性規(guī)范所追求的政策目標和價值取向存在障礙時，行政機關(guān)有義務(wù)創(chuàng)造條件促進該目標、價值的實現(xiàn)。例如《體育法》第六章就規(guī)定了政府部門應(yīng)當(dāng)從經(jīng)費、土地規(guī)劃、人員和設(shè)施利用等角度保障體育事業(yè)的發(fā)展。因此鼓勵學(xué)校體育設(shè)施向社會開放不僅僅是對學(xué)校的積極倡導(dǎo)，同時也要求體育行政部門努力消除開放學(xué)校體育設(shè)施的各項障礙和隱患，為學(xué)校體育設(shè)施的社會利用創(chuàng)造良好環(huán)境。

2）對高校的規(guī)范效力。

法律規(guī)范通過對行為主體設(shè)定明確的義務(wù)和責(zé)任，以此發(fā)揮法的調(diào)整功能，然而“倡導(dǎo)性規(guī)范”的規(guī)范內(nèi)容具有不確定性，在規(guī)范結(jié)構(gòu)上也缺乏相應(yīng)的法律后果，使得背離倡導(dǎo)性規(guī)范的行為不具有強制執(zhí)行的可能性。2002年教育部下發(fā)的《關(guān)于做好基層文化教育資源共享工作的通知》指出，基礎(chǔ)文化教育資源的共享、優(yōu)勢互補需要“結(jié)合本地實際情況”，學(xué)校內(nèi)部設(shè)施需要在“保證正常教學(xué)活動和滿足師生需要”的前提下積極創(chuàng)造條件向社會開放。一項義務(wù)所附加的前提條件越多，對義務(wù)主體履行義務(wù)的拘束力就越弱，在“結(jié)合本地實際情況”“保證正常學(xué)?；顒印薄皾M足師生需要”成為學(xué)校向社會開放體育設(shè)施的前提條件后，高校體育設(shè)施向社會開放就更加缺乏強制的可能。即使法律、法規(guī)鼓勵高校體育設(shè)施向社會開放，但在高校未向社會開放其體育設(shè)施時，社會公眾不能以法律、法規(guī)中的“鼓勵性規(guī)定”為依據(jù)向法院起訴，也不能訴請強制執(zhí)行。

3）對社會公眾的規(guī)范效力。

權(quán)利和義務(wù)具有對應(yīng)性，法律規(guī)范在賦予一方權(quán)利的同時就會為相應(yīng)主體設(shè)定義務(wù)，公法規(guī)范中“行政主體負有某一義務(wù)，則私人對此是享有請求權(quán)的，私人要求行政主體為或不為一定行為，行政主體應(yīng)當(dāng)按照其要求作出”[25]。進一步而言，法律規(guī)范為特定主體所設(shè)定的義務(wù)越明確，相對方的權(quán)利就越具有確定性和可執(zhí)行性，如果規(guī)范所設(shè)定的義務(wù)是模糊不定的，相對方就難以將其作為主張權(quán)利的規(guī)范依據(jù)。倡導(dǎo)性規(guī)范由于規(guī)范內(nèi)容的不確定性，僅僅是提倡行為主體依照規(guī)范所期望的方式努力作出特定行為，在義務(wù)履行的程度方面享有較大的形成自由。具體而言，《公共文化體育設(shè)施條例》《全民健身條例》等法規(guī)有關(guān)學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的條文，為學(xué)校設(shè)定的義務(wù)并不明確，在規(guī)范效力上難以為社會公眾提供利用學(xué)校體育設(shè)施的請求權(quán)。在司法實踐中，從林榮松與福州市體育局體育行政管理案可以看出，由于學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的倡導(dǎo)性規(guī)范缺乏可強制性，導(dǎo)致公眾在無法利用學(xué)校體育設(shè)施時也難以通過司法途徑尋求救濟。

綜上所述，高校體育設(shè)施向社會開放的“鼓勵性規(guī)定”在規(guī)范屬性上屬于倡導(dǎo)性規(guī)范，目的在于鼓勵、引導(dǎo)學(xué)校體育設(shè)施向社會開放，提高體育設(shè)施利用率，實現(xiàn)全民健身、體育強國的目標。倡導(dǎo)性規(guī)范能夠靈活將政策目標和價值取向融入法律規(guī)范之中，但卻受限于立法技術(shù)和現(xiàn)實條件而無法設(shè)定具體、明確的法律義務(wù)和強制性的法律后果。具體到高校體育設(shè)施向社會開放的問題，就表現(xiàn)為立法僅僅是以“鼓勵性規(guī)定”為高校設(shè)定開放體育設(shè)施的義務(wù)，至于開放義務(wù)的具體內(nèi)容，例如開放時間、對象范圍、收費等問題，以及不履行開放義務(wù)時的責(zé)任承擔(dān)，需要結(jié)合學(xué)校體育設(shè)施實際利用狀況和學(xué)校教學(xué)需要來決定。

4?建構(gòu)高校體育設(shè)施向社會開放的保障機制

“鼓勵性規(guī)定”在規(guī)范效力上的前述特征，要求在高校體育設(shè)施向社會開放的實效保障，不能簡單地通過提高立法的強制力來實現(xiàn)，而是要從倡導(dǎo)性規(guī)范的實施機制考慮，通過加強行政立法和規(guī)范性文件的制定完善高校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)范體系，改革高校體育設(shè)施向社會開放的管理體制，完善績效評價體系、信息化管理模式和公眾責(zé)任保險制度來促進高校體育設(shè)施與社會公眾之間的有序共享。

4.1?完善高校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)范體系

如前所述，為了解決學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的問題，我國已經(jīng)形成了“憲法—法律—行政法規(guī)和地方性法規(guī)—其他規(guī)范性文件”的規(guī)范體系，《體育法》《公共文化服務(wù)保障法》《公共文化體育設(shè)施條例》等法律法規(guī)在調(diào)整方式上側(cè)重于以倡導(dǎo)性規(guī)范的方式鼓勵、引導(dǎo)學(xué)校“創(chuàng)造條件”向社會開放體育設(shè)施。然而不容忽略的是，《公共文化體育設(shè)施條例》第三十三條既是一項立法授權(quán)，同時也是一項立法義務(wù)，要求體育行政主管部門會同有關(guān)部門就學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的問題制定具體管理辦法，進而形成有關(guān)高校體育設(shè)施向社會開放的完整規(guī)范體系。目前，我國北京、廣東、上海、合肥等11個省市陸續(xù)通過制定規(guī)范性文件的方式將《體育法》《公共文化服務(wù)保障法》等法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定予以落實，對開放條件、開放時間、開放對象、收費標準、管理體制和安全維護等內(nèi)容作出了規(guī)定。

從完善高校體育設(shè)施向社會開放的規(guī)范體系角度考慮，體育行政主管部門首先應(yīng)當(dāng)因地制宜，在對地區(qū)高校體育設(shè)施的場地規(guī)模、使用效率和閑置程度進行評估的基礎(chǔ)上制定相應(yīng)管理辦法，以適應(yīng)社會公眾體育健身的實際需求。其次，高校體育設(shè)施向社會開放涉及到作為管理單位的高校權(quán)利、義務(wù)以及社會公眾參與文化體育活動的合法權(quán)益，在制定具體管理辦法時應(yīng)當(dāng)堅持民主參與的立法程序，協(xié)調(diào)好不同利用主體對高校體育設(shè)施的利用權(quán)益。此外，《體育法》《公共文化服務(wù)保障法》等法律法規(guī)囿于地區(qū)發(fā)展、高校層次差異等因素，所作的“鼓勵性規(guī)定”相對較為抽象且缺乏可執(zhí)行性，而體育行政主管部門會同其他部門制定的規(guī)范性文件可以彌補法律法規(guī)的不足，在具體管理辦法中更為明確規(guī)定體育行政部門、高等院校和社會公眾在高校體育設(shè)施社會共享中的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。

4.2?完善高校體育設(shè)施向社會開放的管理體制

高校體育設(shè)施向社會開放，涉及到體育行政部門和教育部門、高等院校以及社會公眾等不同主體的權(quán)力、利益和責(zé)任。有學(xué)者認為“鼓勵開放”的用語使得高校產(chǎn)生“不開放也不違法”的理解，“有條件開放”的模糊語言給了高校規(guī)避法律責(zé)任的可乘之機[24]。這種觀點認識到倡導(dǎo)性規(guī)范中強制性欠缺對高校體育設(shè)施開放的不利影響，然而也存在認識誤區(qū)。

其一，認為倡導(dǎo)性規(guī)范僅僅作為一種“宣示性條款”，不具有法律意義。高校體育設(shè)施向社會開放的“鼓勵性規(guī)定”作為一種法律規(guī)范，本身就表達了國家所肯定、提倡的行為模式，其側(cè)重于鼓勵、引導(dǎo)行為主體作出符合規(guī)范評價的行為，在義務(wù)的具體履行方面賦予行為主體一定的自主性，而不是通過行政命令或司法裁判予以強制。學(xué)校體育設(shè)施向社會開放本質(zhì)上屬于國家所給付的公共服務(wù)的社會共享，并非學(xué)?？梢宰杂刹昧啃惺沟臋?quán)力，而是一種需要努力實現(xiàn)的積極義務(wù)，“積極創(chuàng)造條件”開放就是指學(xué)校應(yīng)當(dāng)不斷消除義務(wù)履行的障礙、逐步提高體育設(shè)施的社會開放程度。

其二，如果僅僅著眼于高校與社會公眾之間的二元關(guān)系，自然會認為只要加強立法強制性和行政監(jiān)督力度，就能提高高校體育設(shè)施社會開放水平。然而從公民獲得公共文化服務(wù)的角度考慮，高校體育設(shè)施的社會共享本質(zhì)上屬于國家與公民之間的公共文化服務(wù)的給付關(guān)系。一方面國家直接通過建設(shè)社會公共文化體育設(shè)施來滿足公眾文化體育需求，另一方面間接通過學(xué)校體育設(shè)施的社會共享來彌補社會公共文化體育設(shè)施的不足。無論是前一種途徑還是后一種途徑，國家都負有積極向公民提供、改善公共文化服務(wù)的義務(wù)。因此，在高校體育設(shè)施向社會開放的過程中，政府部門就不僅僅是作為監(jiān)督者而存在，更需要承擔(dān)公共文化服務(wù)供給和維護的角色。在高校體育設(shè)施符合向社會開放條件時，體育、教育等行政部門有義務(wù)督促高校體育設(shè)施向社會開放，而在高校體育設(shè)施人員和設(shè)施配置不足、經(jīng)費短缺、存在安全風(fēng)險等情況下，政府部門應(yīng)當(dāng)著力為高校提供人員、經(jīng)費、責(zé)任保險等保障，以合作者角色積極開創(chuàng)、改善高校體育設(shè)施向社會開放的具體條件。

4.3?完善高校體育設(shè)施向社會開放的績效評價體系

我國《體育法》被認為“是一種柔性法律文本，體育法的主導(dǎo)機制突出了激勵機制”[26]?！扼w育法》《全民健身條例》《公共文化體育設(shè)施條例》等法律法規(guī)所采用的“鼓勵性規(guī)定”，是以倡導(dǎo)方式要求學(xué)校依據(jù)自身條件向社會開放體育設(shè)施，社會公眾能否利用高校體育設(shè)施進行體育健身依賴于高校自身的開放意識?？冃гu價體系能夠評估高校體育設(shè)施向社會開放的執(zhí)行情況，并對相應(yīng)開放措施作出調(diào)整和改善，因而建立高校體育設(shè)施向社會開放的績效評價體系尤為必要。《公共文化服務(wù)保障法》第五十六條規(guī)定：“各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強對公共文化服務(wù)工作的監(jiān)督檢查，建立反映公眾文化需求的征詢反饋制度和有公眾參與的公共文化服務(wù)考核評價制度，并將考核評價結(jié)果作為確定補貼或者獎勵的依據(jù)。”通過高校體育設(shè)施向社會開放的考核評價，一方面能夠檢查、督促符合開放條件的學(xué)校履行開放義務(wù)，滿足社會公眾的體育健身需求;另一方面體育行政部門也可以在考核、評估過程中及時發(fā)現(xiàn)高校體育設(shè)施向社會開放存在的現(xiàn)實障礙，依據(jù)所評估結(jié)果協(xié)助高校改善體育設(shè)施配置狀況，逐步提高高校體育設(shè)施向社會開放的水平。

建立高校體育設(shè)施向社會開放的績效評價體系，可以將有效組織、執(zhí)行保障、政策宣傳、校園安全、校園管理、器材維護等要素作為具體評價指標[27]，對社區(qū)居民等社會公眾利用高校體育設(shè)施的實際狀況進行考核評估。結(jié)合各個地方的具體實踐可以看出，地方政府部門在確定學(xué)校體育設(shè)施符合向社會開放的條件后，會根據(jù)學(xué)校體育設(shè)施規(guī)模、向社會開放的經(jīng)費需求和實際開放水平給予財政補貼或獎勵。通過經(jīng)費補貼或獎勵的方式對學(xué)校體育設(shè)施的社會開放進行扶助，一方面可以減輕體育設(shè)施向社會開放后所增加的管理、維護成本壓力，減少學(xué)校向社會開放體育設(shè)施的抵觸和顧慮，同時也能避免學(xué)校為追求體育設(shè)施的經(jīng)濟效益而過度依賴收費制度，影響體育教學(xué)正常進行的現(xiàn)象;另一方面，依據(jù)學(xué)校體育設(shè)施社會開放水平給予補貼或獎勵本身就屬于一種正面評價，能夠在有條件開放體育設(shè)施的高校之間形成積極引導(dǎo)作用。

4.4?借助信息服務(wù)平臺加強高校體育資源的信息化管理

現(xiàn)實中除某些集中建設(shè)的大學(xué)城之外，高校體育設(shè)施通常屬于較為分散的體育資源。如果公共體育設(shè)施管理與社會公眾之間存在信息壁壘，將會導(dǎo)致公眾無法及時了解體育設(shè)施的開放對象、開放時間、收費標準等信息，遑論對體育設(shè)施加以便捷利用。2019年我國《體育強國建設(shè)綱要》提出要“運用物聯(lián)網(wǎng)、云計算等新信息技術(shù)，推進全民健身智慧化發(fā)展”。2020年8月8日在國家體育總局群體司指導(dǎo)支持下建設(shè)的全民健身信息服務(wù)平臺正式上線，將中央財政資金補助的1 000多個大型公共體育場館信息囊括在內(nèi)，進而能夠為各級體育主管部門提供體育場館免費或低收費開放信息公開、賽事活動管理等服務(wù)[28]。對于公眾而言，可以通過全國健身信息服務(wù)平臺了解到納入平臺管理的大型體育場館開放時間、開放對象、收費標準、賽事活動和體育培訓(xùn)項目等信息。

以全民健身信息服務(wù)平臺建設(shè)和利用為例，同樣可以借助信息化手段將高校體育設(shè)施納入到信息服務(wù)平臺管理的公共體育資源中去，社會公眾能夠通過信息服務(wù)平臺及時、便捷地了解到高校體育設(shè)施的開放信息，進而在高校體育設(shè)施管理者和社會公眾之間建立起信息公開、共享的橋梁。另一方面，體育行政部門也能夠通過信息服務(wù)平臺實現(xiàn)對高校體育資源的有效整合，更高效、透明地加強對高校體育設(shè)施社會開放的監(jiān)督和動態(tài)管理。從廣州大學(xué)城體育場館網(wǎng)絡(luò)化管理實踐來看，信息化手段可以便于用戶了解體育場館的管理機構(gòu)、場館簡介、對外開放的相關(guān)規(guī)定等信息，發(fā)揮場地預(yù)定、信息溝通和反饋、完善培訓(xùn)指導(dǎo)等配套服務(wù)功能[29]。因此，應(yīng)當(dāng)將信息服務(wù)平臺建設(shè)作為提升高校體育設(shè)施社會開放水平的基礎(chǔ)性工程，以信息化管理手段促進高校體育資源的社會共享。

4.5?發(fā)揮公眾責(zé)任保險在高校開放體育設(shè)施中的風(fēng)險分擔(dān)功能

目前我國《國家賠償法》并未將公物致害納入國家賠償范圍，因而高校體育設(shè)施所引發(fā)的安全事故糾紛主要是通過民事賠償途徑來解決?！睹穹ǖ洹返谝磺б话僖皇艞l至第一千一百二十一條規(guī)定了學(xué)校的安全保障義務(wù)，主要涉及的是無民事行為能力人、限制民事行為能力人在學(xué)?！皩W(xué)習(xí)生活期間”受到人身傷害時，學(xué)校未盡到教育、管理職責(zé)時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。而在學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的背景下，因人員流動既可能給學(xué)校管理帶來壓力，使學(xué)生受到意外侵害，也可能發(fā)生校外人員利用學(xué)校體育設(shè)施而遭受人身傷害糾紛，此時司法機關(guān)可以依據(jù)《民法典》第一千一百九十八條認定學(xué)校對體育設(shè)施的利用人負有安全保障義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取必要措施防止人身傷害事故產(chǎn)生，進而要求學(xué)校承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。在民事賠償?shù)呢?zé)任承擔(dān)模式下，作為體育設(shè)施設(shè)置和管理主體的高校也就成為安全損害事故的賠償義務(wù)主體，這在某種程度上導(dǎo)致學(xué)校開放體育設(shè)施的消極態(tài)度。例如在“姚靜、徐迎春等與安徽財貿(mào)職業(yè)學(xué)院生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛”一案中，足以看出人身傷害事故的責(zé)任承擔(dān)是影響學(xué)校體育設(shè)施向社會開放的重要因素。

為了分擔(dān)學(xué)校在校園安全事故中的賠償責(zé)任，《全民健身條例》第二十八條第二款規(guī)定“縣級人民政府對向公眾開放體育設(shè)施的學(xué)校給予支持，為向公眾開放體育設(shè)施的學(xué)校辦理有關(guān)責(zé)任保險”。通過為高校辦理公眾責(zé)任保險，引導(dǎo)社會捐贈資金等方式設(shè)置安全風(fēng)險基金、學(xué)生救助基金等，建立起多元化的安全保障體系，分擔(dān)高校因開放體育設(shè)施所面臨的風(fēng)險和責(zé)任。同時也應(yīng)看到《全民健身條例》《學(xué)生傷害事故處理辦法》等法規(guī)、規(guī)章有關(guān)學(xué)校安全事故責(zé)任保險的規(guī)定也缺乏強制力，依賴于不同地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展水平和財政支持力度。從高校角度考慮，向社會開放體育設(shè)施意味著面向更廣泛的群體，承擔(dān)更大范圍的安全保障義務(wù)，需要投入更多人力、物力去防范危險產(chǎn)生，這就必然要增加相應(yīng)的管理成本。要解決高校向社會開放體育設(shè)施的后顧之憂，除了重視學(xué)校公眾責(zé)任險所具有的風(fēng)險分擔(dān)和損失填補功能之外，更需要地方政府部門從財政資金方面做好充分保障。

參考文獻：

[1] 習(xí)近平. 在教育文化衛(wèi)生體育領(lǐng)域?qū)＜掖碜剷系闹v話[N]. 人民日報，2020-09-23（02）.

[2] 慈鑫. 高校體育場館開不開放都成難題[N]. 中國青年報，2014-07-20（04）.

[3] 侯宇. 行政法視野里的公物利用研究[M]. 北京：清華大學(xué)出版社，2012：25.

[4] 隋國增. 高校體育設(shè)施向社會開放研究[J]. 體育文化導(dǎo)刊，2015（12）：118-121.

[5] 劉偉光. 淺談高校體育設(shè)施向公眾開放的法理基礎(chǔ)[J]. 吉林教育學(xué)院學(xué)報，2013，29（5）：113-114.

[6] 鹽野宏. 行政組織法[M]. 楊建順，譯. 北京：北京大學(xué)出版社，2008：235.

[7] 翁岳生. 行政法[M]. 北京：中國法制出版社，2010：425.

[8] 姜明安，余凌云. 行政法[M]. 北京：科學(xué)出版社，2010：682.

[9] 王名揚. 法國行政法[M]. 北京：北京大學(xué)出版社，2016：249.

[10] 王貴松. 論公物的公共目的性[C]//楊建順. 比較行政法：給付行政的法原理及實證性研究. 北京：中國人民大學(xué)出版社，2008：199-209.

[11] 沈巋. 論行政法上的效能原則[J]. 清華法學(xué)，2019，13（4）：5-25.

[12] 漢斯·J·沃爾夫，奧托·巴霍夫，羅爾夫·施托貝爾.行政法（第二卷）[M]. 高家偉，譯. 北京：商務(wù)印書館，2002：495-515.

[13] 劉曉霞，張劍，雷喜寧. 公共文化體育設(shè)施條例釋義[M]. 北京：中國法制出版社，2003：131.

[14] 肖蔚云. 我國現(xiàn)行憲法的誕生[M]. 北京：北京大學(xué)出版社，1986：125.

[15] 鄭賢君. 論國家政策入憲與總綱的法律屬性[C]. //憲政與憲政法治評論（第七卷）. 北京：中國人民大學(xué)出版社，2004：206-224.

[16] 王鍇，劉犇昊. 憲法總綱條款的性質(zhì)與效力[J].法學(xué)論壇，2018，33（3）：27-34.

[17] 漆多俊. 論經(jīng)濟法的調(diào)整方法[J]. 法律科學(xué)，1991，38（5）：41-51.

[18] 王軼. 論倡導(dǎo)性規(guī)范——以合同法為背景的分析[J]. 清華法學(xué)，2007（1）：66-74.

[19] 姜明安. 軟法在推進國家治理體系現(xiàn)代化中的作用[J]. 求是學(xué)刊，2014，41（5）：79-89.

[20] 朱景文. 法理學(xué)[M]. 北京：中國人民大學(xué)出版社，2012：238.

[21] 伯恩·魏德士. 法理學(xué)[M]. 丁曉春，吳越，譯. 北京：法律出版社，2013：59.

[22] 朱同琴. 論教育法體系中的倡導(dǎo)性規(guī)范——兼論倡導(dǎo)性規(guī)范的一般原理[J]. 中國人民大學(xué)教育學(xué)刊，2013（4）：88-110.

[23] 郭忠. 法律規(guī)范特征的兩面性——從法律目的實現(xiàn)的角度分析[J]. 浙江社會科學(xué)，2012（6）：51-56.

[24] 王聃. 陜西省高校體育場館對外開放立法保障現(xiàn)狀分析[J]. 西安體育學(xué)院學(xué)報，2012，29（1）：11-14.

[25] 王貴松. 行政裁量權(quán)收縮的法理[J]. 北大法律評論，2009，10（2）：354-374.

[26] 賈文彤. 我國體育領(lǐng)域“軟法”問題研究[J]. 體育學(xué)刊，2010，17（7）：6-10.

[27] 閆士展，孫慶祝，馬德森. “學(xué)校體育設(shè)施對外開放”政策績效評價指標體系構(gòu)建與實證研究[J]. 北京體育大學(xué)學(xué)報，2014，37（4）：21-26.

[28] 全民健身信息服務(wù)平臺正式上線[N/OL]. 人民網(wǎng). http：//sports.people.com.cn/jianshen/n1/2020/0808/c150958-31815495.html

[29] 黃橋賢，鄭植友，陳流，等. 廣州大學(xué)城體育場館整體對外開放的構(gòu)想[J]. 福建體育科技，2010，29（2）：7-19.