燕秋影

【摘 要】上市公司的關(guān)聯(lián)交易是一把雙刃劍，一方面可以減少交易費用、優(yōu)化資源安排，另一方面則可能增加損害公司、股東及債權(quán)人的利益或增加資本市場投資風險。基于此，對上市公司關(guān)聯(lián)交易進行法律規(guī)制是很有必要的，文章從事前規(guī)范、完善關(guān)聯(lián)交易定價機制以及完善信息披露制度等方面闡述了我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制措施，并提出相應的完善策略，旨在為我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的立法與規(guī)制提供理論依據(jù)。

【關(guān)鍵詞】上市公司;關(guān)聯(lián)交易;法律規(guī)制

一、上市公司關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制的必要性

首先是關(guān)聯(lián)交易對公司利益可能造成損害。對于上市公司來說，公司的獨立性及持續(xù)經(jīng)營能力是必備要求，關(guān)聯(lián)交易可能會導致企業(yè)失去獨立面對市場的能力，提高了公司的經(jīng)營風險;關(guān)聯(lián)交易使得具有機會主義行為機會的控股股東或者管理層的行為難以得到監(jiān)管，當公司內(nèi)部監(jiān)管及治理機制較弱時，可能會將公司利潤占為己有，損害公司價值。此外，公司為了隱蔽其頻繁或違法的關(guān)聯(lián)交易可能會設(shè)置復雜的股權(quán)結(jié)構(gòu)，試圖掩人耳目，但這對于關(guān)聯(lián)企業(yè)整體來說無疑加大了公司治理成本，臃腫的關(guān)聯(lián)企業(yè)設(shè)置可能也難以適用市場的競爭環(huán)境。

其次是關(guān)聯(lián)交易可能導致利益相關(guān)者的利益損害。控股股東利用其擁有的控制權(quán)進行關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移公司資源或利潤、掏空公司，損害公司及少數(shù)股東利益。董事、高級管理人員可能利用控制權(quán)與所有權(quán)分離，違反信義義務(wù)，為攫取私益進行關(guān)聯(lián)交易，損害公司及股東利益;公司因關(guān)聯(lián)交易被掏空資產(chǎn)而無法償還債權(quán)人債務(wù)，損害公司信譽及債權(quán)人利益。關(guān)聯(lián)交易會掩蓋公司的真實經(jīng)營和財務(wù)狀況，營造出公司資本充實甚至盈利的假象，投資者無法對公司或其交易行為作出準確的投資判斷，增加了投資風險，打擊投資者對市場的信心。甚至投資者在進行其他投資判斷時也會受其影響作出錯誤的判斷，如此不僅會影響發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的公司，也會影響其他未發(fā)生該等關(guān)聯(lián)交易的公司，擾亂了市場秩序。

基于此，關(guān)聯(lián)交易的外部負面影響一旦發(fā)生，造成的危害是無法評估的。因此，從保護投資者以及資本市場發(fā)展的角度，對上市公司關(guān)聯(lián)交易，特別是非正當關(guān)聯(lián)交易進行一定的法律規(guī)制也是十分必要的。

二、上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制措施

（一）事前規(guī)范

所謂“事前規(guī)范措施”是指法律法規(guī)在上市公司一項關(guān)聯(lián)交易真正落成之前，對其提出的程序或?qū)嶓w方面規(guī)范要求。具體而言，主要有以下幾方面的措施。

首先是完善內(nèi)部批準制度。內(nèi)部批準制度屬于上市公司內(nèi)部治理部分，一般由上市公司根據(jù)《公司法》、《證券法》等上位法規(guī)定及授權(quán)自行制定《關(guān)聯(lián)交易管理制度》來規(guī)范。規(guī)制意義在于，一方面確保了其他股東的知情權(quán)與監(jiān)督權(quán)，另一方面，關(guān)聯(lián)股東在表決批準時的回避行為排除了其在表決權(quán)力量上的優(yōu)勢。

其次是完善關(guān)聯(lián)交易定價機制。關(guān)聯(lián)交易的價格情況是審查及認定其正當性的主要依據(jù)之一。因而即便交易價格本應由各方自行協(xié)商、達成合意，但法律法規(guī)卻對其的定價機制作出了一定要求和限制。根據(jù)《上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引》規(guī)定，可視不同關(guān)聯(lián)交易的情形結(jié)合實際情況在確定價格時采用成本加成法等方法。由此可見關(guān)聯(lián)交易價格的重要性。通過對定價機制的限定和交易價格的審查是甄別和規(guī)制非正當關(guān)聯(lián)交易的重要手段。

第三是完善信息披露制度。上市公司將其進行的重大關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)內(nèi)容以真實、準確、完整的標準按照要求及時披露，可以在一定程度上遏制關(guān)聯(lián)方的掠奪行為。對此，相關(guān)法律及監(jiān)管文件對披露標準，具體的條件、內(nèi)容及責任進行了細致全面的規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易信息披露對于防范和避免不正當關(guān)聯(lián)交易有著無可替代的作用。

（二）事后救濟

所謂“事后救濟措施”是指在特定關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)確定或落成后，其他股東、董事等利益相關(guān)者為阻止或避免該等交易所產(chǎn)生的負面影響可采取的救濟措施。

首先是股東大會決議的無效、撤銷或不成立。股東大會決議無效、可撤銷或不成立是公司、股東或董事等內(nèi)部人員針對控股股東控制下的非正當關(guān)聯(lián)交易的救濟措施。但前提是審議關(guān)聯(lián)交易的股東大會程序或內(nèi)容上存在違法違規(guī)事項，對于程序正當或內(nèi)容上不存在法定違法內(nèi)容的股東大會則不適用。

其次是監(jiān)管機關(guān)的監(jiān)督處罰。上市公司實施非正當關(guān)聯(lián)交易或在關(guān)聯(lián)交易定價、信息披露等方面違反監(jiān)管要求，證監(jiān)會等監(jiān)管機關(guān)亦有權(quán)對其實施相關(guān)監(jiān)管措施或行政處罰。

三、上市公司關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)制的完善

（一）完善關(guān)聯(lián)交易認定與審查

首先是要統(tǒng)一關(guān)聯(lián)方的認定標準。關(guān)聯(lián)方的概念及其范圍作為認定和規(guī)制上市公司關(guān)聯(lián)交易的基礎(chǔ)，不同法律規(guī)范中的理解和界定差異無疑會為適用帶來一定的困難。目前我國在這一方面的規(guī)范存在規(guī)則較多，但標準較少的問題。對此，應由較高層級的法律對界定關(guān)聯(lián)方范圍的標準作出規(guī)定，或由各監(jiān)管部門協(xié)商統(tǒng)一關(guān)聯(lián)方范圍。

其次是統(tǒng)一關(guān)聯(lián)交易的認定原則。上市公司關(guān)聯(lián)交易的認定與正當性審查過程中，不能只根據(jù)其表現(xiàn)出來的形式就作出判斷，更重要的是通過形式，根據(jù)其經(jīng)濟實質(zhì)作出判斷。

第三是要完善關(guān)聯(lián)交易正當性的雙軌制審查。我國目前在關(guān)聯(lián)交易正當性審查方面既有程序性也有實體性的審查規(guī)定，但兩者的銜接關(guān)系不夠明確，整體協(xié)調(diào)性有待統(tǒng)一。對此，統(tǒng)一采取程序性審查過濾加低度實體性審查的雙軌制標準更為有效協(xié)調(diào)。

（二）完善關(guān)聯(lián)交易法律體系及公司內(nèi)部治理

首先要完善規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的法律體系。中國證監(jiān)會雖有權(quán)就上市公司的治理監(jiān)管制定部門行政規(guī)章的權(quán)力，但在關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制上，若沒有證券法的基礎(chǔ)性和原則性規(guī)定作為法律依據(jù)，其針對關(guān)聯(lián)交易所制定的規(guī)章難免存在上位法缺失，法律依據(jù)不足的問題。

其次是提高上市公司及企業(yè)集團的內(nèi)部治理水平。應進一步明確公司內(nèi)部機構(gòu)間的職權(quán)劃分，特別是股東大會與董事會。董事會若要真正發(fā)揮其職權(quán)，忠實于公司落實其義務(wù)與責任，而不是作為控股股東的傳聲筒，就需要明確兩者間的界限。除此之外，還應該完善關(guān)聯(lián)交易控制委員會制度，并加強與獨立董事的銜接與協(xié)調(diào)，避免其流于形式。

（三）完善關(guān)聯(lián)交易的事前與事后規(guī)制

首先是要完善關(guān)聯(lián)交易的信息披露標準。立法及行政監(jiān)管機關(guān)應重視和平衡關(guān)聯(lián)交易的信息披露標準，在證券市場不斷開放和透明化的過程中，強調(diào)加強對關(guān)聯(lián)交易信息披露的監(jiān)管要在均衡公平與效率原則之下，明確證券監(jiān)管“重大性”的標準，對符合披露標準的關(guān)聯(lián)交易加強監(jiān)管，并防止上市公司以拆分交易的形式和手段來規(guī)避披露標準。

其次是加強關(guān)聯(lián)方的法律責任承擔。法律責任是相關(guān)主體從事違法違規(guī)行為的潛在成本。法律責任的合理設(shè)置可以有效地抑制違法違規(guī)行為的發(fā)生。一方面，在賠償責任的承擔主體上應作擴大理解。為保證法律責任條款中責任主體的周延性和避免關(guān)聯(lián)方對法律規(guī)定的規(guī)避，對于上市公司來說，其應當承擔賠償責任的主體應不限于《公司法》第21 條所列，對于根據(jù)其他法規(guī)和監(jiān)管文件確定的其他關(guān)聯(lián)方也應參照適用關(guān)聯(lián)交易賠償責任條款的規(guī)定;同時，關(guān)聯(lián)方承擔的賠償責任應具有一定的懲罰性。因此，對利用關(guān)聯(lián)交易損害上市公司利益牟取私利的關(guān)聯(lián)方課以懲罰性賠償金具有必要性。

【參考文獻】

[1]劉秋霞.上市公司關(guān)聯(lián)交易對并購績效的影響研究[J].河北企業(yè)，2021（02）：44-45.

[2]王敬雯.基于關(guān)聯(lián)方交易角度的上市公司財務(wù)舞弊問題——以康美藥業(yè)為例[J].中國市場，2021（02）：33-35.

[3]肖瓔波.關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)狀分析及風險防范研究[J].中國產(chǎn)經(jīng)，2021（03）：87-88.