麥韋寧

生產(chǎn)、銷售偽劣商品作為一種常見違反市場經(jīng)濟管理法規(guī)，破壞社會主義經(jīng)濟秩序，可能對人民群眾生命健康造成危害的行為，其犯罪構(gòu)成、犯罪行為所侵犯的法益與一般犯罪行為有較大區(qū)別。在生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪各條罪名下，其需要保護的法益及犯罪構(gòu)成不同，需要證明的案件事實各有不同。司法會計鑒定意見作為解決刑事訴訟專門性問題、用于定罪量刑的證據(jù)，往往與特定的案件事實相關(guān)。根據(jù)不同的刑法分則罪名，綜合犯罪構(gòu)成、相關(guān)法律規(guī)定、鑒定技術(shù)來探討同類型案件的司法會計鑒定業(yè)務，有非常重要的意義。

一、生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪概述

生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，規(guī)定在《中華人民共和國刑法》第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”的第一節(jié)，包括：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（第140條），生產(chǎn)、銷售假藥罪（第141條），生產(chǎn)、銷售劣藥罪（第142條），生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪（第143條），生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪（第144條），生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪（第145條），生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪（第146條），生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪（第147條），生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪（第147條）。

從以上八個罪名的生產(chǎn)、銷售對象上來看，偽劣產(chǎn)品（第140條）與假藥（第141條）、劣藥（第142條）、不符合安全標準的食品（第143條）等七種產(chǎn)品，存在競合關(guān)系。即假藥、劣藥、不符合安全標準的食品等可視為是特殊類型的偽劣商品。這是由于不同類型的偽劣產(chǎn)品社會危害性的不同，通過區(qū)別不同罪名從而在犯罪構(gòu)成、立案標準、量刑標準上予以區(qū)別對待。例如銷售一般偽劣產(chǎn)品，立案標準為銷售金額五萬元以上；而對于銷售 “足以危害人體健康”的假藥，其立案標準并不需要考慮銷售金額。

二、犯罪主體對涉案金額計算的影響

（一）自然人（個人）犯罪、單位犯罪對涉案金額計算的影響

犯罪主體是指實施危害社會的行為、依法應當負刑事責任的自然人和單位。犯罪主體在刑事訴訟程序中的體現(xiàn)，案件偵查階段稱為犯罪嫌疑人，庭審階段稱為被告人。由于偵查權(quán)、檢察起訴權(quán)的法定性，在司法會計鑒定程序中，犯罪嫌疑人（被告人）只能由委托人（辦案機關(guān)）予以確定。

一般生產(chǎn)、銷售偽劣商品的犯罪，通常不會是一個人的獨立實施的犯罪行為，更可能是涉及多個自然人及經(jīng)營主體。在刑法學對犯罪主體分為自然人犯罪、單位犯罪兩類。根據(jù)張明楷教授《刑法學》中的觀點，自然人犯罪的主體，只要求嫌疑人（被告人）是自然人而不要求其他內(nèi)容。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第30條，“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應當負刑事責任?！?。

構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣商品行為的單位犯罪，必須經(jīng)單位集體研究決定或由有關(guān)負責人員代表單位決定，為本單位謀取利益而故意實施。以實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品行為為目的設立的公司、企業(yè)，或者公司、企業(yè)成立以后以生產(chǎn)、銷售偽劣商品為主要經(jīng)營方向的，不定性為單位犯罪；盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人私分，定性為自然人犯罪（《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應用法律有關(guān)問題的解釋》第2、3條）。

若定性為單位犯罪，依據(jù)《中華人民共和國刑法》150條，可能對單位犯罪主體依照第140條至第148條判處罰金。由此，鑒定人應根據(jù)委托機關(guān)要求，確定是否需要以單位為主體計算銷售金額。

（二）主從犯劃分對涉案金額計算的影響

自然人犯罪并不是僅指一個人的犯罪，可以由多個自然人共謀犯罪從而形成共同主犯；也可能根據(jù)其在犯罪中的作用程度不同，形成主犯、從犯、脅從犯、幫助犯的等分類；也可能是各自實施的獨立犯罪行為（例如在銷售偽劣商品的過程中，相互獨立經(jīng)營的二級分銷商）。在生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪類型的司法鑒定中，對于自然人犯罪形成的共犯、從犯、脅從犯、幫助犯及非共謀犯罪的認定，將對各犯罪主體（嫌疑人）涉案金額計算產(chǎn)生以下影響：

1.同一案件中不同的自然人涉案金額，若數(shù)個嫌疑人之間如果形成共同犯罪，且組成的較為固定的犯罪組織（犯罪集團），應合并統(tǒng)計犯罪金額，共同主犯之間對于同一犯罪故意的金額負責《中華人民共和國刑法》第25、26條）。

2.同一案件中不同的自然人涉案件金額。如果形成主犯、從犯、脅從犯、幫助犯的等分類，則以主犯所涉案件的金額作為從犯、脅從犯、幫助犯的涉案金額（定罪以后再根據(jù)其在犯罪中的作用量刑）。值得注意的是，當案件存在為生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪提供倉儲、運輸?shù)确盏南右扇?，雖然其本身并未實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為，但其提供的倉儲、運輸?shù)容o助性活動，可能被認定為生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的從犯（《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第9條）。

3.同一案件中不同的自然人認定為獨立犯罪的，則各自統(tǒng)計其涉案金額（例如銷售偽劣商品二級分銷商之間，各自對其涉案金額承擔法律責任）。

三、如何確定偽劣商品的范圍

生產(chǎn)、銷售的商品是否屬于偽劣商品，是生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的犯罪構(gòu)成要件之一?！吨腥A人民共和國刑法》第140條所確定的偽劣產(chǎn)品包括以下四類：“在產(chǎn)品中摻雜、摻假；以假充真；以次充好；以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”。在《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中，對于四類偽劣產(chǎn)品做了進一步解釋：（1）“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律；（2）“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為；（3）“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為；（4）“不合格產(chǎn)品”是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。

由于認定是否屬于刑法意義上的偽劣產(chǎn)品，需要對產(chǎn)品成分、質(zhì)量、性能、品質(zhì)進行專業(yè)的認定，因此《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中規(guī)定，偽劣產(chǎn)品的認定“應當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行鑒定”。因此，對一些并不以經(jīng)營偽劣產(chǎn)品為主要目的的企業(yè)，產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)認定偽劣產(chǎn)品的檢驗報告，是界定正常商品與偽劣商品范圍的前提條件。此外，鑒定人應根據(jù)實際案情、鑒定材料、委托鑒定事項，針對上述四種不同犯罪方式來確定偽劣產(chǎn)品的范圍。

值得注意的是，產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)認定的偽劣產(chǎn)品是基于特定樣品（例如來源于辦案機關(guān)查封、扣押的貨物、被害人提供的樣品等）的檢驗。但司法會計鑒定需要認定的偽劣商品可能不止于此。例如部分偽劣商品已經(jīng)銷售，部分未銷售部分被辦案機關(guān)查封扣押，并被產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)認定為偽劣商品。根據(jù)偽劣商品處于生產(chǎn)、儲存、銷售的不同階段，如何確認偽劣商品范圍應考慮以下情況：

1.對于查封扣押的庫存商品、受害人提供已銷售的整批產(chǎn)品，經(jīng)質(zhì)量檢驗機構(gòu)認定偽劣產(chǎn)品的，鑒定人可直接認定為偽劣產(chǎn)品并據(jù)以計算生產(chǎn)、銷售涉案金額。

2.對已銷售無法進行質(zhì)量檢驗的商品，司法會計鑒定人應結(jié)合原料構(gòu)成、貨物購進批次、購進渠道、犯罪嫌疑人供述等資料，確認已銷售部分是否與經(jīng)檢驗樣品同屬于偽劣產(chǎn)品。在法學理論上認為，生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的主觀構(gòu)成要件為故意（過失生產(chǎn)、銷售偽劣商品的不構(gòu)成該罪，例如生產(chǎn)工藝出現(xiàn)錯誤形成的偽劣商品）。故意生產(chǎn)、銷售偽劣商品可能在原料采購、產(chǎn)品原料構(gòu)成、商品采購等方面體現(xiàn)出與正常情況下的不同。對于無法確認已銷售商品是否與經(jīng)檢驗樣品同屬于偽劣產(chǎn)品，應該在鑒定結(jié)論中予以區(qū)別說明。

3.對于尚處于半成品（在產(chǎn)品）、計劃用于生產(chǎn)偽劣商品的原材料是否認定為偽劣商品？在法學理論上認為生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪保護的法益是維護市場經(jīng)濟秩序、打擊侵害消費者的合法權(quán)益的行為，而生產(chǎn)過程中的半成品（在產(chǎn)品）、購進的原材料僅是犯罪尚未完成（犯罪未遂），其行為仍具備社會危害性。因此刑事司法會計鑒定人應根據(jù)委托機關(guān)的要求，確定是否需要將半成品（在產(chǎn)品）、原材料價值列入涉案金額。如果將半成品（在產(chǎn)品）、原材料價值列入涉案金額，應該在鑒定結(jié)論中清晰說明其狀況。

四、如何確定生產(chǎn)、銷售偽劣商品涉案金額的內(nèi)容

由于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪各罪名所保護的法益不同，犯罪方法（情節(jié)）不同，導致不同類型案件的涉案金額內(nèi)容都不相同。以下就生產(chǎn)、銷售偽劣商品各罪名所保護的法益、相關(guān)法律規(guī)定及司法解釋分析如下：

1.根據(jù)《中華人民共和國刑法》，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（第140條）作為兜底性罪名，通常適用于懲罰銷售一般偽劣商品的行為，必須以銷售金額五萬元以上才構(gòu)成犯罪。此外，案件銷售金額影響案件量刑及罰金。

2.根據(jù)《中華人民共和國刑法》，生產(chǎn)、銷售假藥罪（第141條），生產(chǎn)、銷售劣藥罪（第142條之一；對四類特殊類型劣藥降低了定罪標準），生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪（第143條），生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪（第144條），生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪（第145條）等罪名，所打擊對象是與人民群眾的生命健康息息相關(guān)的藥品、食品、醫(yī)療用品，定罪不以是否實現(xiàn)銷售（實質(zhì)損害結(jié)果）為構(gòu)成要件，而以存在社會危險性作為構(gòu)成犯罪的要件。案件銷售金額反映情節(jié)的嚴重性（危害性），因此銷售金額可能影響案件量刑及罰金的適用。

3.根據(jù)《中華人民共和國刑法》，生產(chǎn)、銷售劣藥罪（第142條），生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪（第146條），生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪（第147條）、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪（第148條）等生產(chǎn)、銷售特殊商品行為，若造成法定后果的，不以銷售金額作為定罪量刑的唯一標準。此外，案件銷售金額可能影響案件量刑及罰金。

4.根據(jù)《中華人民共和國刑法》第149條，若有生產(chǎn)、銷售141至148條各類商品的，但不構(gòu)成141條至148條犯罪的，但是銷售金額在五萬元以上的，將按照第140條生產(chǎn)、銷售普通產(chǎn)品來定罪。生產(chǎn)、銷售141至147條各類商品的，既構(gòu)成各該條犯罪，同時又構(gòu)成本節(jié)第140條犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。即根據(jù)最終確定的涉案銷售金額，最終定罪及處罰的罪名可能在“第140條”與“141條至147條”之間選擇。因此，鑒定人在界定涉案金額時需要充分考慮涉案金額的統(tǒng)計口徑。

5.根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（一）》第16條，對生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品案（第140條）符合“偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額十五萬元以上的”，或者“偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元，但將已銷售金額乘以三倍后，與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的” 應予立案追訴。對此，鑒定人應予以注意鑒定材料中是否包括庫存商品等的涉案金額情況。

6.根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（一）》第16條，銷售金額，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得的全部違法收入。即銷售金額的計算包括已收到的偽劣產(chǎn)品銷售收入及偽劣產(chǎn)品銷售形成的應收款（鑒定人如果以銀行等收入流水確認銷售金額的，應予以注意未收款情況，并在鑒定結(jié)論中充分說明）。

預收貨款作為一種常見的銷售收款方式，其收款時間早于商品所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。即在案發(fā)時點，嫌疑人已收到相關(guān)貨款，但貨物所有權(quán)尚未移交?，F(xiàn)有相關(guān)法律規(guī)定尚未明確規(guī)定預收貨款是否應列入涉案銷售金額。鑒定人應根據(jù)委托機關(guān)要求，在確認預收貨款與偽劣產(chǎn)品存在關(guān)聯(lián)性（例如嫌疑人以銷售偽劣商品為唯一的業(yè)務）的前提下，在鑒定結(jié)論中予以列示。

值得注意的是，在相關(guān)法律規(guī)定中并未確定銷售金額的計算是否為含稅金額或者是不含稅金額。因此含稅或者不含稅銷售金額均可作為定罪量刑的依據(jù)。鑒定人應根據(jù)委托機關(guān)要求，確定銷售金額是否含稅并在鑒定結(jié)論中清晰列示。

7.僅查獲在產(chǎn)品（半成品）、用于生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的原材料（多見于生產(chǎn)假煙、假酒案件）的，通常按照生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪（未遂）進行處罰。通常用于生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的在產(chǎn)品（半成品）、原材料本身并不屬于偽劣商品，鑒定人應注意根據(jù)鑒定材料能否確認在產(chǎn)品、原材料計劃用于生產(chǎn)偽劣商品。

綜合以上七項，對于生產(chǎn)、銷售偽劣商品的涉案金額包括：偽劣商品銷售金額（包括已收款金額、未收款金額）、預收貨款、未銷售（已生產(chǎn)、購進）偽劣商品貨值、用于生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的在產(chǎn)品（半成品）、原材料。其中已銷售偽劣商品金額、未銷售偽劣商品貨值為目前刑法及相關(guān)司法解釋明確用于定罪量刑的依據(jù)；用于生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的在產(chǎn)品（半成品）、原材料，預收貨款應根據(jù)委托機關(guān)要求，在鑒定結(jié)論中予以恰當?shù)胤从场?/p>

五、如何計算涉案金額

（一）涉案銷售金額的計算

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條，涉案銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得的全部違法收入。從相關(guān)案例來看，根據(jù)案情和收集的證據(jù)情況不同，用于司法會計鑒定計算銷售金額的鑒定材料包括以下情況：

1.根據(jù)受害人提供的購買情況來確認銷售金額。一些存粹以造假販假為經(jīng)營業(yè)務犯罪嫌疑人，可能已經(jīng)及時銷毀了銷售資料，且只使用現(xiàn)金進行交易的情況下，根據(jù)受害人提供的購買情況來確認銷售金額可能是唯一的方法。被害人的報案材料往往可能包括反映銷售情況的發(fā)票、收據(jù)、銀行交易記錄、送貨單、入庫單等證明材料。通過統(tǒng)計反映銷售金額的資料，進而確認犯罪嫌疑人的涉案銷售金額。但值得注意的是，對于同一案件的確認標準是否相同（例如部分按發(fā)票確認銷售金額，部分按收據(jù)確認金額，可能會造成重復計算）。此外，可能部分受害人未向辦案機關(guān)報案，導致根據(jù)受害人購買情況統(tǒng)計的銷售金額遠小于嫌疑人的實際銷售金額。

2.根據(jù)犯罪嫌疑人的銷售、收款記錄來確認銷售金額。一些犯罪嫌疑人可能僅在個別產(chǎn)品上銷售上，被認定為涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣商品，但其經(jīng)營業(yè)務本身仍可能具備完整的會計核算資料，據(jù)此可以直接根據(jù)其財務資料確認涉案銷售金額。

3.對于辦案機關(guān)僅能提供出庫單、收款收據(jù)、零星交易記錄、特定的銀行賬號交易流水、微信支付寶收款記錄等鑒定材料，鑒定人應結(jié)合嫌疑人供述、相關(guān)證據(jù)收集、調(diào)取情況等綜合判斷是否足以出具鑒定結(jié)論。這是由于鑒定材料必須與偽劣商品銷售收入的案件事實存在關(guān)聯(lián)性，并排除了合理的懷疑。例如：相關(guān)出庫單并非從犯罪現(xiàn)場查獲，并且出庫單上并無銷售詳細信息、也無嫌疑人供述指認記錄，無法在出庫單與特定犯罪嫌疑人銷售偽劣商品行為間形成關(guān)聯(lián)性。

（二）涉案貨值的計算

根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（一）》第16條，涉案貨值的計算分以下情況：

1.以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算。根據(jù)相關(guān)條文，優(yōu)先使用已銷售偽劣商品正常標價，來計算涉案貨值。此外，計算貨值除了單價以外還需要有數(shù)量。計算貨值的貨物數(shù)量，應依據(jù)查封扣押實物數(shù)量進行計算。鑒定人應注意鑒定材料中，是否包括查封扣押清單（《中華人民共和國刑事訴訟法》第141、142條）等足以計算貨值的相關(guān)資料（可能涉及計量單位換算等問題）。

2.沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算單價。由于銷售偽劣商品除了損害消費者利益以外，還會對合格產(chǎn)品造成不正當競爭。因此在無法獲取偽劣商品的標價時，規(guī)定以同類產(chǎn)品的市場中間價計算單價。

3.貨值金額難以確定的，按照《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托估價機構(gòu)進行確定。值得注意的是，按現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，對于貨值金額難以確定、同類合格產(chǎn)品的市場中間價格這類市場價格的鑒定，通常是各級價格管理部門設立的價格事務所法定鑒定業(yè)務。

（三）在產(chǎn)品（半成品）、原材料涉案金額計算

目前相關(guān)法規(guī)并未對在產(chǎn)品（半成品）、原材料涉案金額計算做出專門的規(guī)定。在現(xiàn)有法律規(guī)定體系下，應根據(jù)《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》第2條，“對于價格不明或者價格難以確定的扣押、追繳、沒收物品需要估價的，應當委托指定的估價機構(gòu)估價?！卑匆话阄锲愤M行估價。

六、從犯罪構(gòu)成及法律規(guī)定探討刑事司法會計鑒定的意義

了解不同罪名下定罪量刑所需要解決的專門性問題，既是鑒定結(jié)論更好服務于刑事訴訟程序的基礎，也是不同刑法分則罪名對司法鑒定的特殊要求。此外，法律法規(guī)對于生產(chǎn)、銷售偽劣商品涉案銷售金額、涉案貨值的計算，也是與歷史成本為基礎的會計核算不同。因此，從相關(guān)刑事法律規(guī)定的角度，探討對生產(chǎn)、銷售偽劣商品案件需要解決的專業(yè)性問題變得非常重要。

刑事訴訟法第197條，規(guī)定當事人（被告人）有權(quán)申請法庭通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見提出意見。這一刑事庭審專家質(zhì)證制度的安排，從某種意義來說，是被告人辯護權(quán)在司法鑒證專業(yè)領域的延伸。從司法鑒證專業(yè)領域?qū)崿F(xiàn)對被告人的辯護，更是離不開從犯罪構(gòu)成角度對鑒定結(jié)論的審視。因此從犯罪構(gòu)成、相關(guān)法律規(guī)定方面，來探討如何實施司法會計鑒定有特殊的意義。