文/張付慶

一、引言

2021年1月1日，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）施行。《民法典》總則篇確立“綠色原則”并確定為民法基本原則?！睹穹ǖ洹贰熬G色原則”是為了貫徹落實(shí)黨中央關(guān)于建設(shè)生態(tài)文明、實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展理念的要求，是貫徹憲法關(guān)于保護(hù)環(huán)境規(guī)定的要求。一方面充分體現(xiàn)了我國自黨的第十八次代表大會以來的發(fā)展理念，并積極推行天地人和、人與自然和諧相處的重要發(fā)展理念。另一方面立足于我國持續(xù)增長的人口數(shù)量與資源、環(huán)境之間所存在的矛盾基礎(chǔ)上，為達(dá)到人與自然和平相處而不斷地努力。

建筑業(yè)是我國能源消耗的大戶，建筑業(yè)踐行“綠色原則”具有重要意義。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計(jì)，建筑行業(yè)能耗約占社會能源消費(fèi)的30%?！睹穹ǖ洹贰熬G色原則”的實(shí)施將給建筑企業(yè)帶來機(jī)遇的同時(shí)也帶來挑戰(zhàn)。

二、“綠色原則”的概念及其強(qiáng)制性

（一）概念

《民法典》第九條：民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境。宣示綠色發(fā)展理念和公平的生態(tài)倫理觀。我國《憲法》在序言部分強(qiáng)調(diào)，要推動(dòng)物質(zhì)文明、政治文明、精神文明、社會文明、生態(tài)文明協(xié)調(diào)發(fā)展，把我國建設(shè)成為富強(qiáng)、民主、文明、和諧、美麗的社會主義現(xiàn)代化強(qiáng)國[1]。其中第九條第二款：國家保障自然資源的合理利用，保護(hù)珍貴的動(dòng)物和植物，禁止任何組織或者個(gè)人用任何手段侵占或者破壞自然資源?！睹穹ǖ洹分泄灿?8條與生態(tài)環(huán)境保護(hù)直接相關(guān)，從權(quán)利與義務(wù)的辯證關(guān)系看，讓私主體負(fù)擔(dān)更多“綠色義務(wù)”意味著享有更多“綠色權(quán)利”。《民法典》規(guī)定既是貫徹根本法的要求，也是國家保護(hù)公民基本權(quán)利的需要。

民法規(guī)范著不同類型民事主體的人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，小到衣食住行，大到經(jīng)營決策，涵蓋了物品所有、人格權(quán)、婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系、侵權(quán)責(zé)任等社會生活的各個(gè)方面，它無疑是直接影響節(jié)約資源、環(huán)境保護(hù)效果的“剛?cè)岵?jì)”的法律。首先，它以指導(dǎo)或強(qiáng)制的形式引導(dǎo)民事主體消費(fèi)行為、交易行為。再者，對不遵守規(guī)則的民事主體予以處罰，處罰形式包括：不予保護(hù)或追究民事責(zé)任?！睹穹ǖ洹分小熬G色原則”是私法性質(zhì)的原則性規(guī)定，它可概括為綠色物權(quán)、綠色合同、綠色責(zé)任三個(gè)具體規(guī)則[2]。

（1）“綠色物權(quán)”

物權(quán)系絕對權(quán)（對世權(quán)），之前，物權(quán)人可以丟棄、毀壞所有物，其他人無權(quán)干涉?，F(xiàn)在，《民法典》以“節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境”為規(guī)則約束物權(quán)人，可謂公、私法融合的“基礎(chǔ)”。物權(quán)編第二百八十六條：業(yè)主應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)以及管理規(guī)約，相關(guān)行為應(yīng)當(dāng)符合節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的要求。

（2）“綠色合同”

合同編第五百零九條：當(dāng)事人在履行合同過程中，應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。第六百一十九條：沒有通用方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物且有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的包裝方式。合同本就是私法主體自有締約的法律關(guān)系形式，現(xiàn)《民法典》以“節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境”作為合同的隨附義務(wù)，可謂公、私法融合的“新形式”。

（3）“綠色責(zé)任”

侵權(quán)責(zé)任編第一千二百三十二條：侵權(quán)人違反法律規(guī)定故意污染環(huán)境、破壞生態(tài)造成嚴(yán)重后果的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償?！睹穹ǖ洹返谝磺Ф偃龡l：因第三人的過錯(cuò)污染環(huán)境、破壞生態(tài)的，被侵權(quán)人可以向侵權(quán)人請求賠償，也可以向第三人請求賠償?！睹穹ǖ洹芬?guī)定中“生態(tài)破壞”一詞出現(xiàn)頻率較高，《民法典》新規(guī)定“生態(tài)破壞”民事責(zé)任，建立起環(huán)境侵權(quán)責(zé)任體系，加大了環(huán)境侵權(quán)成本，可謂公、私法融合的“升級版”。

（二）“綠色原則”與強(qiáng)制性規(guī)范

強(qiáng)制性規(guī)范是指必須依照法律適用、不能以個(gè)人意志予以變更和排除適用的規(guī)范?！熬G色原則”是否是強(qiáng)制性規(guī)范需要從多方面進(jìn)行判斷。

第一，民事法律講究“私法自由”，“私法自由”過度卻容易造成市場失靈。這就好比私權(quán)與公權(quán)的關(guān)系，私權(quán)保護(hù)過度，必然壓縮公權(quán)的范圍，公權(quán)是行使私權(quán)的基礎(chǔ)，反過來公權(quán)的壓縮勢必導(dǎo)致私權(quán)受損。例如：美國歷來講究“私權(quán)自由”，導(dǎo)致國家公權(quán)建立在其所謂的“私權(quán)自由”之上，公權(quán)與私權(quán)關(guān)系不受控，反而侵犯了私權(quán)。公、私法“接軌”是當(dāng)前世界立法的趨勢，《民法典》很好地做到了公法與私法融合，公法中的強(qiáng)制性規(guī)范很好地融入到了私法中。

第二，具體法條用詞符合強(qiáng)制性規(guī)范，“綠色原則”映射出人與財(cái)物、人與環(huán)境、人與生態(tài)三方面的關(guān)系?！皯?yīng)當(dāng)”系“應(yīng)該、一定、必須（must）”的意思，這里表現(xiàn)出國家對民事主體交易行為干預(yù)的“底線”，那就是“資源節(jié)約、環(huán)境保護(hù)、生態(tài)和諧”的底線?！睹穹ǖ洹肥羌s束平等私主體關(guān)系的法律，“綠色原則”入典，如果人人都樹立民事行為要“高效、節(jié)約、環(huán)?！钡睦砟?，那么產(chǎn)生的綠色能量是巨大的、產(chǎn)值也是巨大的。相比其他條款，同樣使用了“應(yīng)當(dāng)”一詞，“綠色原則”下的具體條款應(yīng)為強(qiáng)制性規(guī)范。

第三，“綠色原則”中蘊(yùn)含了人與自然的關(guān)系，那就是人要愛護(hù)、保護(hù)自然，人不僅要從自然汲取生活物資，更愛護(hù)自然資源與環(huán)境，這相當(dāng)于打破了“權(quán)利大于義務(wù)”的傳統(tǒng)觀念，樹立人與自然和諧發(fā)展的新理念。給人類增加的這部分義務(wù)很顯然是義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范。

（三）“綠色原則”與“公序良俗”

第一，適用范圍不同，“公序良俗”要求民事主體遵守社會公共秩序及普遍認(rèn)可的道德準(zhǔn)則?！熬G色原則”主要指人類社會活動(dòng)過程中，在利用資源、環(huán)境時(shí)的行為原則，適用的是人與自然資源、環(huán)境的關(guān)系。

第二，來源不同，“公序良俗原則”主要是人與人的社會關(guān)系規(guī)則，“綠色原則”主要是人與自然的關(guān)系規(guī)則，當(dāng)然，在倡導(dǎo)“綠色消費(fèi)、綠色生活”的現(xiàn)代社會，“綠色原則”更高頻地出現(xiàn)在人們的生活中，顯然，“綠色原則”慢慢變成人與人之間的關(guān)系。其中蘊(yùn)含了法律概念的變化：自然概念→公法概念→民法概念→社會概念，折射出公法與私法融合的大趨勢。

三、“綠色原則”下建筑企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）簽訂合同無效 導(dǎo)致敗訴風(fēng)險(xiǎn)

《民法典》刪除以“列舉式”規(guī)定無效合同的類型，縮小無效合同的范圍，廢止了原《合同法》第五十二條“（一）、（二）、（三）、（四）款”關(guān)于損害國家利益、集團(tuán)或第三人利益、非法目的、損害公共利益等形式的無效合同規(guī)定，僅原則性規(guī)定了無效民事法律行為系“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為”（見表1）。此規(guī)定給了建筑市場主體更多的自由交易權(quán)利，賦予案件主審法官更多自由裁量權(quán)，以“謹(jǐn)慎”為原則認(rèn)定合同無效。

表1 《民法典》條款：合同無效要件

為維護(hù)國家利益、社會公共利益，世界各國和地區(qū)的民事立法均將違反這些規(guī)定以及違背公序良俗的行為確 定為無效。例如，《法國民法典》（2016年）第1162條、1179條、《德國民法典》第138條第1款、《瑞士債務(wù)法》第20條均規(guī)定違背公序良俗的合同無效[3]。

《民法典》規(guī)定的“綠色原則”系強(qiáng)制性規(guī)范，如圖1所示，建設(shè)過程中涉及的施工合同、勘察設(shè)計(jì)合同、施工分包合同、材料設(shè)備采購合同如違反此強(qiáng)制性規(guī)定，均可被認(rèn)為無效。

圖1 建設(shè)工程運(yùn)營涉及合同類型

（二）項(xiàng)目管理不善 引發(fā)民事訴訟

環(huán)境侵權(quán)行為構(gòu)成要件包括：侵權(quán)行為，危害結(jié)果，因果關(guān)系。建筑企業(yè)如實(shí)施造成環(huán)境損害、資源嚴(yán)重浪費(fèi)的行為，可能面臨民事訴訟的風(fēng)險(xiǎn)?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第五十五條規(guī)定：對污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。

四、化解路徑

建筑企業(yè)經(jīng)營過程中面臨的風(fēng)險(xiǎn)是方方面面的，違反“綠色原則”的風(fēng)險(xiǎn)貫穿建筑企業(yè)經(jīng)營全過程，也是建筑企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理的重要內(nèi)容之一?！睹穹ǖ洹返念C布與施行對建筑領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)管理影響是深遠(yuǎn)的，建筑領(lǐng)域踐行《民法典》“綠色原則”與環(huán)境保護(hù)的效果直接相關(guān)，規(guī)避“非綠色”管理風(fēng)險(xiǎn)因素，有助于建筑企業(yè)合法合規(guī)地健康發(fā)展，有助于構(gòu)建人與自然環(huán)境和諧發(fā)展的發(fā)展理念，更契合未來建筑行業(yè)綠色發(fā)展的趨勢。

（一）細(xì)化合同條款 防止合同無效

在項(xiàng)目管理中，應(yīng)本著“綠色原則”的理念，一是將“綠色原則”內(nèi)容寫入與建設(shè)方簽訂的施工合同并細(xì)化相關(guān)措施，爭取揚(yáng)塵費(fèi)用及其他必要環(huán)保費(fèi)用的支付，否則可能基于當(dāng)?shù)卣h(huán)保要求，獨(dú)自承擔(dān)更多的環(huán)保費(fèi)用；二是制定具有詳細(xì)措施的采購、分包合同模版，將“綠色原則”貫徹到底，實(shí)現(xiàn)環(huán)保成本轉(zhuǎn)移。綠色理念并不是增加國有建筑企業(yè)負(fù)擔(dān)，從長遠(yuǎn)來看，綠色發(fā)展理念不僅可以實(shí)現(xiàn)生態(tài)文明而且可以獲得更多的綠色GDP。

（二）加強(qiáng)施工管理 預(yù)防訴訟風(fēng)險(xiǎn)

在建設(shè)項(xiàng)目施工、運(yùn)營等過程中，都會對周邊生物多樣性構(gòu)成不利影響，這些都可能造成環(huán)境污染、生態(tài)破壞。需要加強(qiáng)施工現(xiàn)場管理，第一，加強(qiáng)自有項(xiàng)目管理，杜絕掛靠、轉(zhuǎn)包，掛靠、轉(zhuǎn)包行為因掛靠人資金、管理等實(shí)力情況帶來的風(fēng)險(xiǎn)也不同，但根據(jù)以往經(jīng)驗(yàn)，掛靠、轉(zhuǎn)包風(fēng)險(xiǎn)極大。第二，推進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)化管理，對環(huán)保要求不重視的項(xiàng)目進(jìn)行整改。第三，爭先創(chuàng)優(yōu)，激發(fā)廣大員工和勞務(wù)隊(duì)伍參與綠色施工的熱情。

五、結(jié)語

節(jié)能和生態(tài)保護(hù)是時(shí)代的必然要求，建筑領(lǐng)域直接涉及到人與自然的關(guān)系。民法的實(shí)施必將帶來長期的效益，綠色建筑、環(huán)保建筑、智能建筑等將迎來發(fā)展的春天。在《民法典》中，“綠色原則”在促進(jìn)環(huán)境改善和國家生態(tài)文明建設(shè)方面發(fā)揮著重要作用，同時(shí)，它也能運(yùn)用自己獨(dú)特的環(huán)保色彩，促進(jìn)人們與自然環(huán)境之間的和諧統(tǒng)一，實(shí)踐“綠色、節(jié)能、環(huán)保”理念在新時(shí)代背景下的實(shí)施和推廣，以法治文明加強(qiáng)對生態(tài)文明的影響，推動(dòng)“綠色原則”的大力發(fā)展，為實(shí)現(xiàn)自然與人類共同發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。