沈之欽
(西北政法大學(xué) 刑事法學(xué)院,陜西 西安 710063)
2014年6月26日15時25分許,被告人孟某某駕駛重型罐式貨車由南向北行駛至北京市通州區(qū)某村口時,車輛右前部與張某某(歿年70歲)由西向北左轉(zhuǎn)彎騎乘的自行車后部相撞,造成兩車損壞,張某某受傷,后張某某經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)通州交通支隊認(rèn)定,被告人孟某某負(fù)主要責(zé)任,張某某負(fù)次要責(zé)任。事故發(fā)生后,被告人孟某某立即撥打了報警電話以及急救電話,并在急救車到后陪同到醫(yī)院。經(jīng)鑒定,張某某因急性重度顱腦損傷、顱底骨折、頭皮血腫、挫傷,入急診搶救后,于當(dāng)日在急診室死亡。死亡原因推斷為顱內(nèi)血腫、腦疝、車禍。
被告人孟某某供述稱,本想著老頭(被害人)會停下來先讓自己過去,沒想到老頭就跟聾了一樣沒理睬,繼續(xù)斜著往東北方向切。因為期待被害人會避讓,可事與愿違,以致發(fā)生了事故。法院的判決認(rèn)為,被害人的死亡后果應(yīng)當(dāng)歸責(zé)于被告人,其行為已構(gòu)成交通肇事罪。故不能對被告人孟某某適用信賴原則予以免責(zé)。
可被告人究竟能否免責(zé)?這涉及德日刑法理論中的信賴原則能否在本案中適用的問題。法院對此的釋理主要認(rèn)為:倘若被害人對于危害結(jié)果的產(chǎn)生,是由于其行為的不適當(dāng)性所致,而且行為人對被害人有合理的信賴認(rèn)為被害人將會采取適當(dāng)?shù)男袨闀r,則免除行為人的責(zé)任。遵守交通規(guī)則的人能夠合理地信賴其他交通參與人會采取符合交通法規(guī)的行為,且只要自己的行為不違法,就能夠適用信賴原則,從而不承擔(dān)責(zé)任。因此,首先,被告人孟某某自身超速行駛違法,不具有適用信賴原則的前提,其不能在自己違反交通規(guī)則的情況下期待別人嚴(yán)格遵守交通規(guī)則;其次,被害人是70歲的高齡人士,一般人能夠合理地預(yù)見到被害人可能聽力、視力等下降,行動遲緩、反應(yīng)慢,被告人不能合理地信賴高齡的被害人,所以被告人孟某某不能適用信賴原則。
一般的交通肇事罪為過失,既可能是疏忽大意的過失,也可能是過于自信的過失。本文對信賴原則與過失責(zé)任的探討顯然是限于過失犯領(lǐng)域的,因為不能單從罪名就認(rèn)定行為人的罪過形式,因此有必要先對交通肇事罪的罪過形式作說明。結(jié)合案情,該案屬于一般交通肇事罪,行為人屬于過失犯。
信賴原則本質(zhì)上屬于一種可容許風(fēng)險的下位類型,亦即,只要駕駛?cè)撕虾跻?guī)范地正確駕駛車輛,盡管有制造風(fēng)險的可能性,但現(xiàn)實生活對于這樣的風(fēng)險是容許的。甚至于,道路交通的參與行為人,還可以進(jìn)一步信賴其他人的行為是符合交通法規(guī)的,因此,只要是遵守交通規(guī)則而仍然發(fā)生交通意外事故的行為人,縱使造成侵害法益的損害結(jié)果,也可以基于信賴原則主張這是法所容許的風(fēng)險[1]。信賴原則的主張同時也是一種類似“對的不需要向錯的讓步”的基本想法。
在適用條件上,主觀方面的要件為:行為人基于合理的信賴,認(rèn)為他人實施的行為是適當(dāng)?shù)?,且這種信賴具有相當(dāng)性;客觀方面的要件為:在自己的行為不違法的情況下,存在信賴他人采取適當(dāng)行為的具體狀況或條件。例如,他人明顯沒有遵守相關(guān)規(guī)則時,行為人不能信賴他人遵守規(guī)則(如行人正在闖紅燈時,司機(jī)不能信賴行人遵守交通規(guī)則)[2]。張明楷教授認(rèn)為應(yīng)從行為人的主客觀方面去考慮信賴原則的適用條件。類似的主張:“適用信賴原則需要具備一定的條件,以交通案件為例,首先作為一般的客觀要件……其次具體的客觀的要件……作為主觀的要件有……?!盵3]242-243
信賴原則適用范圍上的疑難問題,是當(dāng)行為人自己實施了不注意的行為,或違法行為的時候,可否適用信賴原則[4]。理論界一般認(rèn)為,信賴原則存在以下例外情況:第一,當(dāng)對方是幼兒、老人、殘疾人、醉酒者時應(yīng)當(dāng)否定信賴原則的適用;第二,在對方有采取違反義務(wù)行動的具體的先兆的場合;第三,在違反義務(wù)的行動頻發(fā)的場合,應(yīng)當(dāng)否定信賴原則的適用[3]243-244。
此外,如果是自己有違反義務(wù)的行動,能否適用信賴原則,對此有不同看法??梢钥隙ǖ氖?,并非任何違反義務(wù)的行為都排除信賴原則的適用。“行為人自己違法的時候,一定條件下,也可以適用信賴原則?!盵5]如果交通違規(guī)行為與危害結(jié)果的產(chǎn)生并沒有因果關(guān)系時,例如行為人只是忘了帶駕照等情況,則完全可以適用信賴原則?!凹词剐袨槿藢嵤┝诉`反交通法規(guī)的行動,但由于該行動不可能對他人的行動產(chǎn)生影響,或者,該行動已成既定事實,因而不排除有關(guān)他人行動的一般經(jīng)驗法則的適用的場合,就不能簡單地否定‘信賴原則’的適用?!盵6]林山田教授認(rèn)為:“參與道路交通之人是否以自己違反交通規(guī)則,即不能再主張以信賴原則限縮其注意義務(wù)?對于這個問題,不可一概而論,應(yīng)視行為人所違反的交通規(guī)則的規(guī)范目的而定:行為人所違反的交通規(guī)則的規(guī)范目的與發(fā)生交通事故,具有因果關(guān)系者,則行為人即不得主張信賴原則;相反地,行為人違反的交通規(guī)則的規(guī)范目的,倘若與發(fā)生的交通事故并無因果關(guān)系者,則行為人仍得因信賴原則,而否定其行為不法?!盵7]因此,能否適用信賴原則需具體判斷規(guī)范目的與結(jié)果之間的關(guān)系。
1.行為人若違反交通規(guī)則,不能直接排除信賴原則的適用
該法院認(rèn)為:“被告人孟某某自身超速行駛違法,不具有適用信賴原則的前提,其不能在自己違反交通規(guī)則的情況下期待別人嚴(yán)格遵守交通規(guī)則?!彪m然該判決理由有一定合理性,但是把行為人遵守交通規(guī)則的行為當(dāng)作適用信賴原則的前提并不妥當(dāng)。畢竟,一旦不符合這一前提要件,就喪失了適用信賴原則的期待。“一個自己違反交通法規(guī)的人,就不允許訴諸信賴原理?!盵8]這樣的觀點沒有充分考慮到交通規(guī)則的規(guī)范目的。結(jié)合上文對信賴原則適用條件的分析,并非任何不遵守交通規(guī)則(違反義務(wù))的行為都不能適用信賴原則,行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系以及行為人所違反的交通規(guī)則的規(guī)范目的都需要加以考慮。例如:在四線道的高速公路上,A駕駛大貨車,依限速行駛于內(nèi)側(cè)車道。B駕駛轎車在對向車道行駛,因一時疏忽,將其車沖入來車A所行駛的車道。A雖然剎車閃避,但仍與B車對撞,致B當(dāng)場斃命。在本案例中,A雖違規(guī)行駛駛于內(nèi)側(cè)車道,但大貨車應(yīng)行使于外側(cè)道的交通規(guī)則的規(guī)范目的,乃在于使車速較快的小型車可以內(nèi)側(cè)車道作為超車道行使,以避免大貨車因車速較慢,占據(jù)內(nèi)側(cè)車道行駛,影響交通流量,而非在避免對向車道來車的沖入而發(fā)生的交通危險,故A雖違規(guī),但其所違反的交通規(guī)則的規(guī)范目的,與B車對撞的交通事故,并無因果關(guān)系。因此,A即得主張信賴原則。對于違反交通規(guī)則的行為,應(yīng)考慮該交通規(guī)則的規(guī)范目的,而不能直接排除信賴原則的適用。該判決認(rèn)為被告人不能在自己違反交通規(guī)則的情況下期待別人嚴(yán)格遵守交通規(guī)則的理由,過于絕對,完全沒有考慮交通規(guī)則的規(guī)范目的所輻射的范圍,這樣的做法容易忽視能夠適用信賴原則的情形,擴(kuò)大行為人過失責(zé)任的范圍。
2.應(yīng)結(jié)合信賴原則的例外情況進(jìn)行判斷
該院認(rèn)為“被害人是70歲的高齡人士,一般人能夠合理地預(yù)見到被害人可能聽力、視力等下降,行動遲緩、反應(yīng)慢,被害人不屬于適用信賴原則的合適對象”。信賴原則的例外情況旨在說明信賴原則的界限問題?!白袷亟煌ㄒ?guī)則的人,在少數(shù)的情況下不能主張信賴原則。例如,在干道行使間,前方有騎單車的小孩與老人,都應(yīng)特別提高警覺。因為,小孩、老人或醉漢,無法清楚理解先行權(quán)的觀念,也無法清楚知道自己行為的危險性。理性之人,有時要適度回避不理性之人?!盵9]基于信賴原則,我們可以合理期待他人必定會有所作為,但是在面對如同該案的情況時,相對人是高齡老人,其注意能力和行動能力跟一般人相比顯然會降低,這一點應(yīng)該能被社會大眾所理解,所以不能期待其能實施合乎交通規(guī)則的行為;正如被告人的庭前供述所證明:“其發(fā)現(xiàn)老頭后松開油門,點剎車,按喇叭,點了三四下,其想著老頭會停下來讓自己先過去,沒想到老頭就跟聾了一樣沒理睬,繼續(xù)斜著往東北方向切……”該案中被告人對被害人的信賴和期待是受到限制的,高齡的老人很可能因為聽力下降、行動能力下降,不能采取合適的行動,因而并不是值得合理信賴的對象。所以,在相對人顯然欠缺遵守規(guī)范的能力與常識時,信賴原則就難以主張?!叭绻煌▍⑴c人的行為符合交通規(guī)則,那么他通??梢云诖渌煌▍⑴c人也能依法行為。當(dāng)然這一原則受到重要限制。因此,如果由于他人違反了義務(wù),已經(jīng)造成了危險,就不能再適用這一原則?!盵10]
3.應(yīng)判斷是否違反注意義務(wù)
行為人如果要成立過失犯,必須先確認(rèn)是否違反注意義務(wù)。該院認(rèn)為“被告人孟某某作為一名從事危險貨物運輸?shù)闹匦凸奘截涇囁緳C(jī),在駕車上路行駛時,理應(yīng)比普通小客車司機(jī)具有更高的注意義務(wù),嚴(yán)格遵守交通運輸管理法規(guī),以將發(fā)生交通肇事,從而給自己和他人造成人身、財產(chǎn)傷害的危險降到最低,但其卻罔顧法規(guī),不注意道路限速規(guī)定,超速行駛,甚至在注意到被害人后仍未采取切實有力的措施減速或避讓,以避免危害結(jié)果的發(fā)生,其過失行為與發(fā)生事故致被害人死亡的結(jié)果之間具有刑法上的因果關(guān)系”。從裁判理由可以看出,該院認(rèn)為被告人違反了開車時應(yīng)盡的注意義務(wù)。但是,引入信賴原則理論來反駁被告人的辯解并作為判決理由,是否有這樣的必要?進(jìn)一步說,信賴原則的主張認(rèn)為,當(dāng)行為人已經(jīng)遵守注意義務(wù),即可信賴他人也同樣會遵守注意義務(wù),即便發(fā)生損害,自與行為人無關(guān),但此項見解在邏輯上存在若干缺點,既然行為人已經(jīng)不再違反注意義務(wù),那么就已然欠缺過失犯的行為不法,欠缺了行為不法的可非難性,行為人本來就不會構(gòu)成過失刑責(zé)了,那么此時引入信賴原則又有什么意義?針對被告人的行為,法院已認(rèn)定被告人違反了注意義務(wù),具備了過失犯的行為不法,為何還要引入信賴原則來對被告人進(jìn)行歸責(zé)呢?這里存在一個何種情況下才應(yīng)當(dāng)適用信賴原則的問題。
在判斷有無違背客觀的注意義務(wù)時,從德國交通刑事司法演繹發(fā)展而來的信賴原則,對于注意義務(wù)具有界限作用。駕駛動力車輛的快速道路交通,系建立在所有參與交通之人彼此之間具有一定程度的信賴之上,亦即參與道路交通之人可以信賴其他參與交通的對方,亦能遵守交通規(guī)則,而對于各種交通狀況,履行必要的注意義務(wù),以避免發(fā)生交通事故。例如駕駛?cè)塑囆兄两徊媛房谇翱匆娦盘枱糸W綠燈,即可以信賴其他在交叉路上行駛而信號燈亮紅燈的駕駛?cè)巳繒\?,等待他通過交叉路;否則,眼見亮綠燈的駕駛?cè)?,仍得在交叉路口停車,看清楚交叉路口沒有來車之后,再通過交叉路口,則路口紅綠燈的交通標(biāo)志,就形同虛設(shè)了。但是究竟應(yīng)當(dāng)如何履行注意義務(wù)才能主張適用信賴原則呢?并且要保持何種程度的注意,才不算是違背注意義務(wù)呢?根據(jù)林山田教授的觀點,行為人所負(fù)擔(dān)的注意義務(wù)與所面對危險的程度和被危及法益的價值成正比,且應(yīng)當(dāng)對注意義務(wù)作進(jìn)一步區(qū)分。
1.內(nèi)在注意義務(wù)
行為人履行其注意義務(wù)時,首先應(yīng)在主觀上認(rèn)識并正確地預(yù)估其行為對于法益的危險方式與危險程度,這種主觀上對于危險應(yīng)有的認(rèn)識與預(yù)估,即是內(nèi)在的注意。內(nèi)在的注意義務(wù)包括:在行為繼續(xù)進(jìn)行的過程中,通過對客觀情狀的觀察,形成對行為危險的心理預(yù)判,對危險的形成有所思慮。行為是否具有過失犯的行為不法而判斷為過失行為,首先應(yīng)判斷行為人有無履行內(nèi)在的注意義務(wù)。因此,內(nèi)在注意義務(wù)著重要求行為人事前在主觀上形成一定的認(rèn)識,并對周邊的情況進(jìn)行察覺。
2.外在注意義務(wù)
外在的注意義務(wù),是指行為人在履行內(nèi)在注意義務(wù)的基礎(chǔ)上,通過對行為危險性的預(yù)估,結(jié)合自身的認(rèn)識,為了避免危害結(jié)果的發(fā)生,應(yīng)當(dāng)保持的注意。為了使自己的行為不具有行為不法,履行必要的內(nèi)在注意義務(wù)之后,行為人還需注重對外在注意義務(wù)的履行。否則,其仍具行為不法而可能成立過失行為。相對而言,外在注意義務(wù)重視行為人必須采取控制風(fēng)險效果的回避措施,這是一個與外在行動有關(guān)系的規(guī)范誡命。
3.查詢或收集資訊義務(wù)
為了履行注意義務(wù),需要查詢或收集不可或缺的資訊,這也是外在注意義務(wù)的應(yīng)有之義。這種“查詢或收集資訊義務(wù)”指的是行為人取得特定的認(rèn)知、經(jīng)驗或能力,從而能在接續(xù)危險行為實行時,有效地管控風(fēng)險。亦即行為人于實施危險行為之前,對于避免這些危險所必要的知識、技能、經(jīng)驗等等,必須及時探詢、學(xué)習(xí)或設(shè)法獲得。
1.減少注意義務(wù)的判斷次數(shù)
通過繼受Jescheck觀點的林山田教授關(guān)于注意義務(wù)的分類可知,注意義務(wù)為了實現(xiàn)保護(hù)法益的效能,可以分成三種不同的類型,即內(nèi)在注意義務(wù)、外在注意義務(wù)、查詢或收集資訊義務(wù)。這種分類方式有其獨到之處,尤其在信賴原則的適用上,更有其洞見。根據(jù)信賴原則理論,當(dāng)行為人已經(jīng)遵守注意義務(wù)時,便可以信賴他人也會遵守注意義務(wù),即便發(fā)生損害,也與行為人無關(guān)。但正如前文所提到的,這一種見解在邏輯上是存在缺點的。許恒達(dá)教授認(rèn)為“涉及信賴原則之行為人所遵守的注意義務(wù),與信賴原則所排除的注意義務(wù)違反性,顯然是兩個不同層次的注意義務(wù)”[11]。行為人履行內(nèi)在的注意義務(wù)時,必須進(jìn)一步履行外在的注意義務(wù),其行為才不會具有行為不法。如果行為人遵守了特定的外在注意義務(wù),同時又符合與信賴原則相關(guān)的要件時,就不需要再去考慮是否會違反資訊收集義務(wù)了,從而減少后續(xù)注意義務(wù)的判斷。也就是說當(dāng)行為人能夠適用信賴原則時,其就沒有違反外在注意義務(wù)與資訊收集義務(wù),也就終局地排除過失犯的行為不法。
2.明確信賴原則的關(guān)切重點
注意義務(wù)的三種分類使得對注意義務(wù)的判斷具有了邏輯性,同時有了判斷的先后順序,也更易區(qū)分各注意義務(wù)之間的差異。那么,在信賴原則的整體理論下,如何區(qū)別外在的注意義務(wù)與資訊收集義務(wù)?例如:醫(yī)療手術(shù)團(tuán)隊內(nèi)有A主治醫(yī)師、B實習(xí)醫(yī)師與C護(hù)士,我們通常認(rèn)為A必須監(jiān)管B在手術(shù)中的部分執(zhí)行活動,不能放由B自行處理(亦即,A對B的手術(shù)部分活動不構(gòu)成信賴原則),這就表示A必須盡可能地收集B執(zhí)行手術(shù)活動過程中的資訊,A對B的活動必須時時了解,一旦B的行動有誤,A即自應(yīng)立即介入;相反地,A可以信賴C對手術(shù)器械的消毒行為(亦即,A可以信賴C已完善地消毒手術(shù)器械),這意味著A不必多加收集C在消毒器械過程中的事實資訊,A可以不管C在其自己責(zé)任領(lǐng)域內(nèi)控制風(fēng)險的情況如何。信賴原則關(guān)切的直接問題意識,并非行為人對自己外在注意義務(wù)的履行與否,而是行為人對于他人行動,是否負(fù)有資訊收集義務(wù),當(dāng)行為人可以主張信賴原則時,即不再對他人行動負(fù)有資訊收集義務(wù)。
注意義務(wù)的違反是過失犯的成立前提,而信賴原則的法律效果則是排除行為人的注意義務(wù)違反性。新過失論認(rèn)為,信賴原則是這樣一種法理:對于能認(rèn)定具有結(jié)果的預(yù)見可能性的行為,通過免除結(jié)果避免義務(wù)而否定過失[12]。
在該院審理的案件中,事實上,被告人不注意道路限速規(guī)定,超速行駛,甚至在注意到被害人后仍未采取切實有力的措施減速或避讓,其沒有盡到應(yīng)盡的外在注意義務(wù),沒有采取必要的防范措施,導(dǎo)致駕車超速行駛的風(fēng)險實現(xiàn),最終造成被害人死亡的嚴(yán)重后果。被告人在開車時已經(jīng)違反了應(yīng)盡的外在注意義務(wù),盡管被害人的行為也存在過錯(交通事故認(rèn)定書確定被告人對事故負(fù)主要責(zé)任,被害人負(fù)次要責(zé)任),但行為人在實施開車這一風(fēng)險行為時,沒有控制好車速,即沒有把風(fēng)險控制在容許的界限內(nèi)。被告人的行為違反了外在注意義務(wù),已經(jīng)滿足了過失犯行為的不法,就這一點而言,此時已與信賴原則的適用無關(guān)。
只有當(dāng)行為人沒有違反外在注意義務(wù)時,才需要進(jìn)一步判斷行為人是否負(fù)有查詢或收集資訊的義務(wù),行為人是否需要采取必要的結(jié)果避免措施,這時才涉及信賴原則適用與否的問題。如果不用負(fù)擔(dān)查詢或收集資訊的義務(wù),那么也就不用考慮行為人針對被害人(違規(guī)人)是否需要有提前預(yù)見的義務(wù)和及時采取防果措施。例如,行為人甲合于限速地開車行駛在公路上,此時從公路旁的隔欄外突然闖入一個路人,甲剎車避讓不及把路人給撞死了。此時行為人甲能否適用信賴原則予以免責(zé)呢?當(dāng)甲并沒有違反行車時的外在注意義務(wù)時,才需要進(jìn)一步判斷其是否負(fù)有查詢或資訊收集義務(wù)(與信賴原則相關(guān)聯(lián)),因為行為人需要及時探詢或設(shè)法獲得避免危險實現(xiàn)的相關(guān)訊息,而信賴原則的適用正是為了免除行為人查詢或收集資訊的義務(wù);亦即行為人遵守了外在的注意義務(wù),同時符合信賴原則成立的相關(guān)要件時,刑法就直接免除其可能違反查詢或收集資訊義務(wù)的空間,行為人就不需要提前預(yù)見違規(guī)者的舉止,也沒有義務(wù)采取措施防止結(jié)果發(fā)生。免除行為人查詢或收集資訊的義務(wù)就同時阻斷了行為人對于那些隱藏性的危險因子(何時會有人突然闖入公路、何時會有車輛突然闖入自己的車道等)的認(rèn)識責(zé)任。也就是說,行為人沒有違反外在注意義務(wù)時,其駕駛行為是符合容許風(fēng)險的尺度的,在符合信賴原則的適用條件時,行為人已經(jīng)沒有義務(wù)去觀察是否會有人從道路旁的隔欄突然闖入,因此對造成的后果也無需承擔(dān)刑事責(zé)任。
從總體上來看,對注意義務(wù)進(jìn)行的三種分類其實是對注意義務(wù)的精細(xì)化,運用信賴原則理論來解決行為人的歸責(zé)問題時,應(yīng)當(dāng)以注意義務(wù)的違反與否為出發(fā)點,并考慮階段性的注意義務(wù),明確不同階段的注意義務(wù)所旨在解決的問題,明確何時應(yīng)當(dāng)適用信賴原則,而不是直接套入信賴原則的各種主客觀條件,看行為人的行為是否滿足所有條件,或者直接把不能適用信賴原則的例外情形引入,進(jìn)而否定行為人關(guān)于信賴原則的適用。信賴原則的所有主觀、客觀上的適用條件以及不適用的例外情形,并沒有在邏輯上形成一個有層次性的判斷標(biāo)準(zhǔn),所有相關(guān)的適用條件都在一個平面上。為了正確適用信賴原則,首先應(yīng)該考慮的是內(nèi)在注意義務(wù),其次是外在注意義務(wù),最后是查詢和收集資訊義務(wù)。而查詢和收集資訊義務(wù)才是真正和信賴原則相關(guān)聯(lián)的注意義務(wù)。
從通州區(qū)法院的判決中還是能夠看出,信賴原則對過失犯的責(zé)任判斷具有合理性與實用性。引入階段性注意義務(wù)對信賴原則的適用問題進(jìn)行分析,能夠厘清信賴原則的適用場域,進(jìn)而判斷行為人過失刑事責(zé)任的成立與否。當(dāng)行為人沒有違反外在注意義務(wù)時,若符合適用信賴原則的要件,則免除了行為人實施危險行為前的查詢和收集資訊義務(wù),行為人整體上并沒有違反注意義務(wù),從而欠缺過失犯的行為不法。因此,應(yīng)當(dāng)以注意義務(wù)為切入點,有層次性、順序性地判斷行為人的行為是否能夠適用信賴原則。這樣既能提高案件的審判效率,又能做出正確判決。