陳曦

近年來，隨著電子煙產(chǎn)品的不斷創(chuàng)新和研發(fā)，消費(fèi)者對(duì)電子煙產(chǎn)品的接受度大幅提高，全球電子煙行業(yè)迅速發(fā)展?！?022年電子煙產(chǎn)業(yè)出口藍(lán)皮書》報(bào)告顯示，2022年全球電子煙市場(chǎng)規(guī)模將超過1080億美元。國(guó)內(nèi)電子煙制造及品牌企業(yè)超過1500家，電子煙供應(yīng)鏈及周邊服務(wù)企業(yè)近10萬家，預(yù)計(jì)2022年全年電子煙出口總額將達(dá)到1867億元。中國(guó)的電子煙市場(chǎng)已經(jīng)形成成熟的產(chǎn)業(yè)鏈體系，行業(yè)前景廣闊。

在全球電子煙市場(chǎng)高速發(fā)展的同時(shí)，包括美國(guó)在內(nèi)的許多電子煙消費(fèi)大國(guó)都在推進(jìn)電子煙法治化監(jiān)管的進(jìn)程。我國(guó)對(duì)電子煙的政策監(jiān)管也在逐步加強(qiáng)。2022年4月12日，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局、國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會(huì)批準(zhǔn)《電子煙強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)》，自2022年10月1日起施行。此前，國(guó)家煙草專賣局發(fā)布《電子煙管理辦法》，自2022年5月1日起施行。兩項(xiàng)新規(guī)相繼發(fā)布，構(gòu)建了中國(guó)電子煙產(chǎn)品的基本監(jiān)管框架，以加強(qiáng)監(jiān)管規(guī)制電子煙，標(biāo)志著我國(guó)電子煙發(fā)展史上重要的里程碑。國(guó)內(nèi)電子煙行業(yè)自此告別無序發(fā)展的時(shí)代。

一、電子煙的定義

電子煙是一種模仿卷煙的電子產(chǎn)品，被眾多消費(fèi)者視為傳統(tǒng)卷煙的替代品。在《電子煙管理辦法》和《電子煙強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)電子煙進(jìn)行了明確的定義?！半娮訜煛笔且环N用于產(chǎn)生氣溶膠供人抽吸等的電子傳送系統(tǒng)，包括煙彈、煙具以及煙彈與煙具組合銷售的產(chǎn)品等?！盁煆棥笔侵负徐F化物等的電子煙組件；“煙具”包括電子煙煙具、加熱卷煙煙具和用于其他新型煙草制品的煙具，電子煙煙具是指將煙液等通過霧化等方式供人抽吸、吸吮、咀嚼或者鼻吸等的裝置；煙彈與煙具組合銷售的產(chǎn)品包括一次性電子煙、按照國(guó)家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)在一個(gè)包裝單元內(nèi)銷售的電子煙產(chǎn)品等。

二、電子煙需使用注冊(cè)商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定

我國(guó)當(dāng)前法律法規(guī)對(duì)電子煙使用商標(biāo)有如下限制性規(guī)定：

《電子煙管理辦法》第十三條規(guī)定，電子煙產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)使用注冊(cè)商標(biāo)，使用和管理適用煙草制品商標(biāo)使用管理規(guī)定。該辦法第二十九條規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)銷售的進(jìn)口電子煙產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)通過技術(shù)審評(píng)，并使用在中國(guó)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。

在2022年4月15日發(fā)布的《電子煙產(chǎn)品技術(shù)審評(píng)實(shí)施細(xì)則》中也有關(guān)于電子煙商標(biāo)的規(guī)定：在中華人民共和國(guó)境內(nèi)銷售的電子煙產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)通過技術(shù)審評(píng)。未通過技術(shù)審評(píng)的電子煙產(chǎn)品，不得上市銷售。電子煙產(chǎn)品技術(shù)審評(píng)申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為所申請(qǐng)電子煙產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)人。申請(qǐng)技術(shù)審評(píng)的電子煙產(chǎn)品使用在中國(guó)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。申請(qǐng)電子煙產(chǎn)品技術(shù)審評(píng)，應(yīng)當(dāng)通過管理系統(tǒng)提交產(chǎn)品的商標(biāo)注冊(cè)證。

由上述管理辦法和細(xì)則可知，電子煙企業(yè)如果想在中國(guó)銷售電子煙產(chǎn)品，需在產(chǎn)品上市前先通過技術(shù)評(píng)審，而在技術(shù)評(píng)審階段申請(qǐng)人就需提交其電子煙產(chǎn)品的商標(biāo)注冊(cè)證。

此外，2021年12月13日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局發(fā)布了《商標(biāo)一般違法判斷標(biāo)準(zhǔn)》，內(nèi)容也涉及電子煙等新型煙草使用商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定。其中第四條規(guī)定：根據(jù)《商標(biāo)法》第六條、《中華人民共和國(guó)煙草專賣法》第十九條、《中華人民共和國(guó)煙草專賣法實(shí)施條例》第二十二條和第六十五條規(guī)定，卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品必須使用注冊(cè)商標(biāo)，未在中國(guó)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在中國(guó)生產(chǎn)、銷售。在中國(guó)銷售的進(jìn)口卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品，必須使用在中國(guó)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。

上述標(biāo)準(zhǔn)第四條提及的有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定如下：

《商標(biāo)法》第六條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在市場(chǎng)銷售。

《煙草專賣法》第十九條規(guī)定：卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得生產(chǎn)、銷售。

《煙草專賣法實(shí)施條例》第二十二條規(guī)定：卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲，應(yīng)當(dāng)使用注冊(cè)商標(biāo)。該條例第六十五條規(guī)定：電子煙等新型煙草制品參照本條例卷煙的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

綜合以上法律法規(guī)，不難看出電子煙產(chǎn)業(yè)鏈在生產(chǎn)制造、銷售、許可、進(jìn)口等各個(gè)環(huán)節(jié)均必須使用注冊(cè)商標(biāo)。如果在中國(guó)境內(nèi)生產(chǎn)、銷售電子煙等新型煙草制品的企業(yè)，未在中國(guó)獲得電子煙等新型煙草制品的注冊(cè)商標(biāo)，將不得進(jìn)行相應(yīng)產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售。而進(jìn)口到中國(guó)的電子煙等新型煙草制品，同樣必須使用在中國(guó)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。

三、電子煙商標(biāo)注冊(cè)建議

針對(duì)電子煙企業(yè)的電子煙商標(biāo)的注冊(cè)，筆者在此提出以下幾點(diǎn)建議：

1.對(duì)于電子煙企業(yè)，電子煙產(chǎn)品商標(biāo)的注冊(cè)不但是其對(duì)品牌的法律保護(hù)路徑，更是其進(jìn)入電子煙市場(chǎng)必不可少的“入場(chǎng)券”。電子煙企業(yè)如果要推出新的電子煙產(chǎn)品，毫無疑問首先要解決的問題就是盡早獲得商標(biāo)注冊(cè)。根據(jù)目前的商標(biāo)平均審查周期，一件商標(biāo)從申請(qǐng)到核準(zhǔn)注冊(cè)，順利的情況下約需7個(gè)月左右的時(shí)間。電子煙企業(yè)應(yīng)提早布局商標(biāo)注冊(cè)，以免影響其電子煙產(chǎn)品的生產(chǎn)制造、技術(shù)評(píng)審、上市銷售等環(huán)節(jié)。

2.考慮到商標(biāo)注冊(cè)所需的時(shí)間，電子煙企業(yè)在商標(biāo)申請(qǐng)前預(yù)先進(jìn)行商標(biāo)查詢，可探明是否與他人商標(biāo)相同或近似，以降低駁回風(fēng)險(xiǎn)，節(jié)約時(shí)間成本。另外，在商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的司法實(shí)踐中，絕對(duì)理由的駁回通常不易克服。在為電子煙產(chǎn)品的商標(biāo)命名時(shí)，應(yīng)充分考慮商標(biāo)顯著性問題，避免因絕對(duì)理由被駁回。

3.根據(jù)現(xiàn)行《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，電子煙屬于3407類似群組，而傳統(tǒng)煙草則屬于第3401類似群組，二者在生產(chǎn)原料、功能用途、銷售渠道等方面存在差異，不屬于類似商品。電子煙企業(yè)在申請(qǐng)商標(biāo)時(shí)，可考慮在第34類全部類似群組注冊(cè)，以防止他人利用注冊(cè)漏洞進(jìn)行搶注。

4.如前所述，電子煙企業(yè)如果想在中國(guó)銷售電子煙產(chǎn)品，需在產(chǎn)品上市前先通過技術(shù)評(píng)審?？紤]到電子煙產(chǎn)品技術(shù)評(píng)審這一前置性審查可能耗時(shí)較長(zhǎng)，且存在不確定性，該產(chǎn)品的商標(biāo)在此期間或存在被撤三的風(fēng)險(xiǎn)。電子煙企業(yè)可在技術(shù)評(píng)審尚未通過時(shí)，采用重新注冊(cè)的方法，有效規(guī)避撤三風(fēng)險(xiǎn)。

四、結(jié)語

中國(guó)的電子煙行業(yè)目前正處于機(jī)遇期，隨著電子煙市場(chǎng)的各項(xiàng)監(jiān)管政策的落地，電子煙行業(yè)將進(jìn)入到新的發(fā)展階段。電子煙企業(yè)應(yīng)盡快了解各項(xiàng)監(jiān)管規(guī)定，盡早進(jìn)行商標(biāo)戰(zhàn)略性布局，從而早日獲得進(jìn)入市場(chǎng)的入場(chǎng)券。

（作者單位：中國(guó)貿(mào)促會(huì)專利商標(biāo)事務(wù)所）