胡夢(mèng)云，黃何婷

(湘潭大學(xué) 法學(xué)院，湖南 湘潭 411105)

粉絲以愛之名，為自己的偶像利益而作為，其行為如果侵害他人權(quán)益，侵權(quán)后果由行為人承擔(dān)還是獲利者承擔(dān)？粉絲為了維護(hù)自己的偶像而攻擊他人、控制網(wǎng)絡(luò)言論、沖擊榜單等，常常會(huì)侵害他人權(quán)益，但是由于歸責(zé)困境導(dǎo)致追責(zé)困難重重?；谏鲜霰尘?，筆者嘗試就粉絲侵權(quán)行為的歸責(zé)問題做一探討。

一、粉絲侵權(quán)行為的歸責(zé)困境

歸責(zé)，亦稱法律責(zé)任歸結(jié)，是指在行為人因其行為或者物件致他人損害的事實(shí)發(fā)生以后，應(yīng)依何種根據(jù)使之負(fù)責(zé)，此種根據(jù)體現(xiàn)了法律的價(jià)值判斷。網(wǎng)絡(luò)有聚沙成塔的聚合效應(yīng)，粉絲們基于聚合效應(yīng)的傷害行為可能導(dǎo)致加害人難以預(yù)估的傷害后果。依據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，對(duì)粉絲行為的歸責(zé)有相當(dāng)?shù)碾y度。

(一)粉絲侵權(quán)行為歸責(zé)的法律障礙

1.粉絲行為的具體責(zé)任主體難以確定。粉絲基于網(wǎng)絡(luò)形成非核心組織化運(yùn)作，通常沒有固定的成員和核心領(lǐng)導(dǎo)。粉絲行為的目的是維護(hù)自己偶像的利益，包括支持和維護(hù)偶像的市場(chǎng)形象和市場(chǎng)價(jià)值。在偶像的市場(chǎng)形象維護(hù)上，粉絲通過對(duì)偶像正面的人設(shè)形象支持(通常表現(xiàn)為對(duì)偶像的言行解讀和傳播)和負(fù)面的形象傳播控制(即所謂的反黑和控評(píng))來實(shí)現(xiàn)；在偶像的市場(chǎng)價(jià)值支持上，粉絲通過購買偶像的作品(或者表演、音像制品等)和代言產(chǎn)品來實(shí)現(xiàn)。這種粉絲行為一般規(guī)則構(gòu)成粉絲相互認(rèn)同的基礎(chǔ)。

粉絲群體是基于網(wǎng)絡(luò)形成的情感組織，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和粉絲情感的不穩(wěn)定性特征導(dǎo)致粉絲組織的虛化：粉絲組織的成員自愿加入、隨意退出，粉絲組織職能處于非核心控制的狀態(tài)，猶如一個(gè)特定的力場(chǎng)，粉絲在網(wǎng)絡(luò)形成的組織框架下行事，受到約定俗成的粉絲行為規(guī)則的約束，形成對(duì)外交往的合力。但是粉絲群體中沒有具體的責(zé)任人，無法依據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定追究群體行為的法律后果。

2.粉絲行為的主觀過錯(cuò)難以確定。在粉絲經(jīng)濟(jì)時(shí)代，“為愛發(fā)電”被市場(chǎng)邏輯強(qiáng)化為粉絲行為的基本規(guī)范，構(gòu)成粉絲作為市場(chǎng)交易元素的底層邏輯。粉絲圍繞偶像的意識(shí)由粉絲這一群體的主觀心理狀態(tài)決定。一個(gè)人之所以成為粉絲，源于其心理上對(duì)偶像的依賴和行為上對(duì)偶像的模仿。偶像是粉絲的依戀對(duì)象，偶像崇拜這種心智的不成熟是人類自然成長(zhǎng)的一般階段，因此粉絲對(duì)偶像的愛以及“為愛發(fā)電”行為沒有主觀上的過錯(cuò)。

粉絲容易招致侵權(quán)討論的行為主要包括：為了維護(hù)偶像的市場(chǎng)形象而對(duì)他人正常評(píng)價(jià)性表達(dá)的阻斷(如控評(píng))、對(duì)市場(chǎng)正常交易秩序的破壞(如打榜)，以及對(duì)涉及偶像和其他明星的作品內(nèi)容非理性市場(chǎng)評(píng)價(jià)(如拉踩職黑)等。粉絲行為兼具表達(dá)自由與偶像商業(yè)利益驅(qū)動(dòng)的雙重性，其行為的主觀過錯(cuò)判斷受此雙重性影響：如果社會(huì)將粉絲非理性表達(dá)視為社會(huì)個(gè)體思想言論自由的組成部分，則在其主觀過錯(cuò)的判斷上更為寬松；但是如果將粉絲行為視為明星市場(chǎng)行為的組成部分，則作為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)行為在主觀過錯(cuò)的判斷上更為嚴(yán)格。

3.粉絲行為與傷害后果之間的因果關(guān)系難以有效確定。首先，是否具有傷害后果難以判定。無論是正面的宣傳還是負(fù)面的宣傳都可能給偶像帶來更多的社會(huì)關(guān)注度，而這種關(guān)注度恰恰是偶像流量來源的基礎(chǔ)。粉絲對(duì)其他人的拉踩行為可能會(huì)導(dǎo)致被拉踩者的市場(chǎng)價(jià)值下降，也可能導(dǎo)致被拉踩者的市場(chǎng)價(jià)值上升。因此，在粉絲行為后果判斷中，一個(gè)爭(zhēng)議點(diǎn)是粉絲行為有利有弊時(shí)如何判定其傷害后果？很多粉絲行為可能對(duì)拉踩對(duì)象造成了情感上的不適甚至傷害，但是，在客觀上提升了該對(duì)象的市場(chǎng)認(rèn)知度、辨識(shí)度，從而使得該對(duì)象獲得了更多的市場(chǎng)關(guān)注，而這種市場(chǎng)關(guān)注又給被關(guān)注者帶來市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)利益。

其次，傷害后果與粉絲行為之間的因果關(guān)系難以確定。粉絲行為在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境下的互動(dòng)性很強(qiáng)。在粉絲維護(hù)自己偶像的行為中，與偶像有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系或者市場(chǎng)合作關(guān)系的其他偶像受其行為影響很大，譬如選秀節(jié)目中的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、影視節(jié)目中的其他角色扮演者(節(jié)目參與者)等。在多偶像共同參與的各種項(xiàng)目(節(jié)目)中，粉絲的表現(xiàn)會(huì)成為偶像市場(chǎng)價(jià)值的評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，粉絲為了幫助偶像吸引市場(chǎng)關(guān)注會(huì)作出比較宣傳，包括對(duì)其他偶像的拉踩行為。而社會(huì)通常認(rèn)為作為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者，不能由于競(jìng)爭(zhēng)失利受損而追責(zé)，因?yàn)椴荒軐⒄Ｊ袌?chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的失利作為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任依據(jù)的傷害后果。

(二)粉絲侵權(quán)行為適用現(xiàn)有替代責(zé)任的邏輯缺陷

即便是確定了粉絲行為構(gòu)成侵權(quán)，僅僅將責(zé)任歸置于粉絲也無法有效實(shí)現(xiàn)阻斷侵權(quán)的目的。傳統(tǒng)法律責(zé)任設(shè)計(jì)源于理性人的假定：個(gè)人基于理性的思考為自己的利益行事，且其行為后果在其預(yù)期內(nèi)，因此個(gè)人需為自己的行為后果承擔(dān)責(zé)任。這種基于理性人的假定在粉絲行為上難以落實(shí)。一方面，粉絲本就是情緒化、非理性的產(chǎn)物，他們的行為受情感驅(qū)動(dòng)，不為自己的利益行事。在粉絲侵權(quán)行為中，被侵權(quán)人是受害者，但行為的獲益者常常是被粉絲擁戴的偶像明星及其所屬公司，還有因?yàn)橄嚓P(guān)事件獲得流量的平臺(tái)。另一方面，粉絲個(gè)體行為產(chǎn)生的后果不嚴(yán)重，但是由于網(wǎng)絡(luò)的聚合效應(yīng)導(dǎo)致微小的個(gè)體行為聚合在一起產(chǎn)生了嚴(yán)重的后果。如果以行為與后果之間的因果關(guān)系歸責(zé)，眾多的責(zé)任者和每份責(zé)任的微小會(huì)使得責(zé)任追究成本高昂，而個(gè)體責(zé)任的微不足道會(huì)導(dǎo)致責(zé)任的威懾功能虛化。在此現(xiàn)實(shí)下，僅由粉絲承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任顯然對(duì)被侵權(quán)人不公平。那么，是否可以認(rèn)定特定主體如偶像對(duì)粉絲行為承擔(dān)替代責(zé)任呢？

1.現(xiàn)有侵權(quán)歸責(zé)制度對(duì)替代責(zé)任的設(shè)計(jì)。在現(xiàn)有侵權(quán)歸責(zé)體系中，侵權(quán)責(zé)任可以區(qū)分為一般侵權(quán)責(zé)任和特殊侵權(quán)責(zé)任。在一般侵權(quán)責(zé)任設(shè)置中，行為人只需對(duì)自己的過錯(cuò)行為承擔(dān)法律責(zé)任，行為人自身即為責(zé)任人，對(duì)非由行為人造成之風(fēng)險(xiǎn)無注意義務(wù)。而特殊侵權(quán)責(zé)任是指當(dāng)事人基于與自己有關(guān)的行為、事件或其他特別原因?qū)е滤死媸軗p，依照《民法典》的特別責(zé)任條款或者民事特別法的規(guī)定而應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定，在一定條件下，某一特定法律關(guān)系的存在或出現(xiàn)，可能成為使某人對(duì)非因自己行為所致?lián)p害后果承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的基礎(chǔ)。在這種情況中，責(zé)任人的行為與損害后果之間沒有直接的因果關(guān)系，責(zé)任人對(duì)損害后果的發(fā)生也不存在具體的過錯(cuò)，但仍然要依據(jù)法律的規(guī)定承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，這就是所謂的替代責(zé)任。

每個(gè)人為自己的不法行為或者過錯(cuò)行為所引起的損害承擔(dān)責(zé)任，有著顯而易見的法理基礎(chǔ)，而對(duì)他人的行為承擔(dān)責(zé)任只是一個(gè)例外，需要一個(gè)正當(dāng)理由。在現(xiàn)有侵權(quán)制度體系下，該理由主要有以下三點(diǎn)：第一，責(zé)任人因?yàn)樗说男袨楂@得了利益，責(zé)任人承擔(dān)利益所對(duì)應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，這是“利益之所在，風(fēng)險(xiǎn)之所在”的固有含義。第二，責(zé)任人與行為人之間存在某種特殊關(guān)系。在替代責(zé)任中，行為主體與責(zé)任主體相分離，責(zé)任人基于其與實(shí)際加害人之間存在的特定法律關(guān)系，為行為人的侵權(quán)行為承擔(dān)法律責(zé)任。第三，保護(hù)弱者的價(jià)值考量。所謂能力越大，影響越大，責(zé)任越大。替代責(zé)任的典型是公司為其員工在工作中的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。作為用人者的公司比侵權(quán)員工更有能力承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)樗鼈兡軌驅(qū)①r償成本轉(zhuǎn)移到產(chǎn)品或者服務(wù)中去。

2.現(xiàn)有替代責(zé)任適用于粉絲行為侵權(quán)責(zé)任的邏輯缺陷。在目前將侵權(quán)責(zé)任歸置于粉絲有困難的狀況下，社會(huì)上有聲音認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由粉絲行為的獲益者——偶像來替代粉絲承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。但是當(dāng)把利益歸責(zé)運(yùn)用到調(diào)整粉絲行為的侵權(quán)歸責(zé)時(shí)，依據(jù)現(xiàn)有替代責(zé)任在邏輯上有兩個(gè)地方難以自洽：一是粉絲侵權(quán)行為可能會(huì)導(dǎo)致其臆想中的獲益者(主要是偶像)受損；二是粉絲臆想中的獲益者沒有拒絕或者接受粉絲行為的選擇權(quán)。在公司與員工的關(guān)系中，公司在雇用關(guān)系中處于主導(dǎo)地位，可以自由挑選自己的員工，雇主責(zé)任是責(zé)任人主動(dòng)選擇的一個(gè)結(jié)果。但在粉絲和偶像關(guān)系中，粉絲能夠選擇偶像，偶像無權(quán)選擇粉絲。根據(jù)權(quán)利義務(wù)一致原則，沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)，當(dāng)偶像沒有拒絕或者接受粉絲的選擇權(quán)時(shí)，自然也沒有為粉絲行為承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)。

傳統(tǒng)侵權(quán)歸責(zé)制度無法實(shí)現(xiàn)對(duì)粉絲行為的有效規(guī)制，而偶像和網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)基于粉絲行為獲利卻不對(duì)粉絲行為承擔(dān)責(zé)任的狀況引發(fā)輿論爭(zhēng)議。但是僅由社會(huì)輿論強(qiáng)加的社會(huì)責(zé)任具有不穩(wěn)定性，難以真正解決問題。歸根結(jié)底，還是要解釋清楚粉絲與偶像及其所屬公司以及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)之間的法律關(guān)系，從而厘清他們各自的法律責(zé)任。

二、基于控制論的粉絲行為控制者歸責(zé)合理性分析

網(wǎng)絡(luò)粉絲社區(qū)的集體活動(dòng)容易陷入無意識(shí)的狂歡，忘記現(xiàn)實(shí)而把虛擬當(dāng)作現(xiàn)實(shí)，造成現(xiàn)實(shí)和虛擬的錯(cuò)位，甚至可能導(dǎo)致社會(huì)秩序的混亂，影響現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定。個(gè)體粉絲對(duì)他人行為的評(píng)價(jià)一般屬于表達(dá)自由的范疇，即便是錯(cuò)誤的，影響不大，也很容易在公開的辯論中被矯正。如果因?yàn)殄e(cuò)誤的信息發(fā)布導(dǎo)致他人權(quán)益被損害，也容易在既有的法律制度體系下追究責(zé)任。

在網(wǎng)絡(luò)支持下，越來越多的粉絲基于相同的偶像認(rèn)同基礎(chǔ)匯聚形成組織形態(tài)，主要體現(xiàn)為以偶像后援會(huì)為代表的粉絲群體。粉絲群體為了支持其偶像，有現(xiàn)場(chǎng)支持、視頻制作、打榜反黑等具體的粉絲分工合作，這種分工合作推動(dòng)粉絲行為的組織化；粉絲行為的組織化又引導(dǎo)粉絲的心理和意識(shí)，規(guī)范粉絲的行為內(nèi)容和邊界，強(qiáng)化了粉絲行為的系統(tǒng)性、統(tǒng)一性，使得粉絲對(duì)自己的行為控制力削弱，受系統(tǒng)環(huán)境的影響大幅增加。這種組織化在我國現(xiàn)有法律框架下未被認(rèn)定為受法律調(diào)整和規(guī)束的組織，卻受到偶像所屬公司的關(guān)注甚至有意識(shí)引導(dǎo)。因粉絲主動(dòng)與偶像“共生共榮”的特殊性，即使偶像與粉絲不存在需要互負(fù)義務(wù)的法律基礎(chǔ)，粉絲群體性組織打著擁護(hù)偶像的名號(hào)進(jìn)行活動(dòng)，無論主觀意圖善惡、客觀結(jié)果好壞，這種特殊聯(lián)系意味著偶像對(duì)粉絲行為造成的后果難以置身事外。粉絲的信息發(fā)布與流量聚集是網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)據(jù)以獲利的來源之一，因此對(duì)于基于網(wǎng)絡(luò)的粉絲組織及其行為，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)也不能置身事外。

如果將粉絲群體、偶像及其公司以及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)視為一個(gè)商業(yè)系統(tǒng)，分析在該系統(tǒng)中各自的地位和責(zé)任，并基于此討論系統(tǒng)的控制者所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的系統(tǒng)對(duì)外的責(zé)任，或可提供一種新的侵權(quán)歸責(zé)路徑。

(一)控制論：控制者成為侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)者的理論基礎(chǔ)

“控制論”由美國科學(xué)家羅伯特·維納于1948年在《控制論》中提出。他關(guān)于控制的討論主要著眼于系統(tǒng)中傳導(dǎo)機(jī)制的反饋?zhàn)饔?，即“?dāng)我們希望按照一個(gè)給定的式樣來運(yùn)動(dòng)的時(shí)候，給定的式樣和實(shí)際完成的運(yùn)動(dòng)之間的差異，被用作新的輸入來調(diào)節(jié)這個(gè)運(yùn)動(dòng)，使之更接近于給定的式樣”。作為系統(tǒng)科學(xué)的組成學(xué)科，控制論是應(yīng)對(duì)信息社會(huì)的新型理論，是在系統(tǒng)論基礎(chǔ)上展開的。維納指出，“信息和通信作為組織化機(jī)制不但對(duì)于個(gè)體是重要的而且對(duì)于集體也是重要的”?！吧鐣?huì)系統(tǒng)是一個(gè)像個(gè)體那樣的組織，它是由一個(gè)通信系統(tǒng)聯(lián)接在一起的，它也有它的動(dòng)力學(xué)，其中具有反饋性質(zhì)的循環(huán)過程起著重要的作用”。

控制就是根據(jù)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)和要求對(duì)信息加工、變換和利用。維納認(rèn)為,“任何組織之所以能夠保持自身的內(nèi)在穩(wěn)定性，是由于它具有取得、使用、保持和傳遞信息的方法”。據(jù)此觀點(diǎn)，基于網(wǎng)絡(luò)而形成的粉絲組織雖然沒有核心領(lǐng)導(dǎo)人和具體組織者，但是在圍繞共同的偶像這一目標(biāo)下，粉絲與偶像明星及其經(jīng)紀(jì)公司與網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)等構(gòu)成了圍繞偶像明星展開的一個(gè)市場(chǎng)系統(tǒng)，其中粉絲群體的主要呈現(xiàn)是粉絲后援團(tuán)。在這個(gè)系統(tǒng)中，明星偶像配合公司需要在特定網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)布能夠攪動(dòng)粉絲市場(chǎng)的信息，粉絲主要通過統(tǒng)一的網(wǎng)絡(luò)取得、使用、保持和傳遞相關(guān)信息，從而維持了粉絲群體自身的內(nèi)在穩(wěn)定性。在粉絲群體的維系方面，控制者主要是作為信息源的偶像及其公司，以及作為信息傳播支持的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)(圖1)。

基于控制論，在上述系統(tǒng)運(yùn)行中，當(dāng)有人權(quán)利受損、有人據(jù)此獲得利益，為了有效制止侵權(quán)行為，可以要求有能力控制這種侵權(quán)行為產(chǎn)生的直接獲利主體承擔(dān)一定的控制義務(wù)，對(duì)不按照要求承擔(dān)控制義務(wù)的系統(tǒng)控制者課以相應(yīng)法律處罰，既有法理上的正當(dāng)性，也能夠節(jié)省法律運(yùn)行的成本。

(二)在粉絲與偶像及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的關(guān)系處理中控制論的現(xiàn)實(shí)合理性

在民法體系下，秉承權(quán)利義務(wù)相一致的原則，要求系統(tǒng)控制者承擔(dān)控制責(zé)任的前提是控制者享有相應(yīng)的權(quán)利。控制者義務(wù)設(shè)定是基于功利主義的考量，通過控制者義務(wù)設(shè)定，降低社會(huì)規(guī)范成本。這種控制者通常都是和獲利者相關(guān)聯(lián)，而偶像及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)作為廣義粉絲行為的獲利者，從利益歸因上來說，要求他們承擔(dān)控制者義務(wù)具有正當(dāng)性。通過法律為偶像等有巨大影響力的群體增加類似平臺(tái)監(jiān)管者的控制義務(wù)，能及時(shí)止損，防止發(fā)生大規(guī)模群體性情緒事件演化發(fā)展為“網(wǎng)絡(luò)暴力”。同時(shí)，也需要保障這種控制義務(wù)不會(huì)變成偶像及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)沉重的枷鎖，正如維納在《控制論》中所說的“一個(gè)過度的反饋妨礙有組織的活動(dòng)的嚴(yán)重程度，似乎和一個(gè)不足的反饋所造成的一樣”。

圖1 圍繞偶像展開的市場(chǎng)系統(tǒng)

1．從心理學(xué)來看，粉絲對(duì)偶像有心理上的依戀和服從態(tài)度，使得偶像能夠以一己之力來影響大多數(shù)粉絲的態(tài)度和行為。偶像的影響力使其變成粉絲群體的“意見領(lǐng)袖”，有能力也更方便對(duì)粉絲行為進(jìn)行引導(dǎo)。青少年的偶像崇拜行為在14～16歲達(dá)到頂峰。未成年人正處于價(jià)值觀念的初步形成階段，在這一時(shí)期極易受到影響，在與自己偶像的深度綁定中喪失部分自我意識(shí)，亦即群體催眠，指人們沉醉于從過度興奮的人群中迸發(fā)出來的神秘力量，逐步進(jìn)入易受暗示影響的狀態(tài)，類似那種由藥或催眠術(shù)引發(fā)的狀態(tài)，別人說什么，就相信什么，別人要他們做什么，就做什么。在“偶像光環(huán)”下，偶像引導(dǎo)正能量的發(fā)聲對(duì)其粉絲群體可以達(dá)到“四兩撥千斤”的效果，這也是作為公眾人物應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任。除了“意見領(lǐng)袖”的特殊身份，幾乎所有偶像都有粉絲治理系統(tǒng)，這也為偶像控制粉絲行為提供了落實(shí)基礎(chǔ)。如果偶像及其公司能夠做好與相關(guān)粉絲群體的對(duì)接工作，可以防止粉絲因偶像或者以偶像名義產(chǎn)生群體性情緒，將蝴蝶效應(yīng)的影響降低到最小，從而控制粉絲行為的外部傷害。

2．從經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系來看，粉絲是偶像及其所屬公司以及網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)利益實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。在娛樂產(chǎn)業(yè)中，粉絲、偶像和資本密不可分，隨著市場(chǎng)對(duì)明星價(jià)值的開發(fā)，粉絲的消費(fèi)能力成為估量明星影響力的一個(gè)重要依據(jù)。商業(yè)資本看重偶像背后巨大的粉絲經(jīng)濟(jì)價(jià)值，出資打造具有商業(yè)價(jià)值的偶像，偶像則淪為取悅和迎合大眾消費(fèi)的工具，粉絲則是商業(yè)利潤的最終買單者。粉絲與偶像之間的關(guān)系也在商業(yè)資本的操控下，不再是簡(jiǎn)單的喜愛與崇拜的關(guān)系，而是形成一種基于情感交易市場(chǎng)的服務(wù)提供與消費(fèi)的關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)則利用粉絲行為實(shí)現(xiàn)流量增長(zhǎng)，并基于流量進(jìn)行利益變現(xiàn)。在“偶像—資本—粉絲”三方博弈中，資本處于整個(gè)市場(chǎng)的核心主導(dǎo)地位，偶像占據(jù)相對(duì)優(yōu)勢(shì)，粉絲群體則始終處于市場(chǎng)的末端，最終形成了“資本裹挾、流量為王、粉絲打錢”的畸形局面。

3．從現(xiàn)實(shí)組織架構(gòu)來看，粉絲組織與偶像及其公司有千絲萬縷的聯(lián)系。粉絲后援會(huì)與偶像的高親密性，以及資本對(duì)粉絲流量的有意整合，粉絲行為與偶像官方行為的界限越發(fā)模糊，主要體現(xiàn)在對(duì)粉絲行為的直接控制和間接控制。大部分粉絲后援會(huì)背后都有經(jīng)紀(jì)公司的影子在，如微博對(duì)于明星官方粉絲團(tuán)的認(rèn)證規(guī)則中，就需要偶像經(jīng)紀(jì)公司的營業(yè)執(zhí)照和偶像賬號(hào)的私信確認(rèn)等材料。也就是說官方后援會(huì)必須得到經(jīng)紀(jì)公司乃至偶像的認(rèn)可。這也意味著偶像對(duì)官方后援會(huì)具有直接控制權(quán)。同時(shí)，偶像平時(shí)的言行舉止，如通過網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)出的聲明和參與節(jié)目錄制時(shí)的表現(xiàn)都將間接控制粉絲行為，引導(dǎo)粉絲圈輿論走向。

三、粉絲行為歸責(zé)的制度完善

法律是社會(huì)的產(chǎn)物，近年來《中華人民共和國廣告法》第三十八條及第五十六條對(duì)于廣告代言人的要求，《互聯(lián)網(wǎng)群組信息服務(wù)管理規(guī)定》第九條對(duì)互聯(lián)網(wǎng)群組的規(guī)制，都規(guī)定了關(guān)于新媒體時(shí)代偶像或其他具有影響力的個(gè)體的義務(wù)。公平正義這一古老而又永恒的法律原則要求我們?cè)谝?guī)則設(shè)計(jì)時(shí)合理權(quán)衡，不可偏頗。在制度設(shè)計(jì)中需要確保行為人、控制者以及被侵權(quán)人三方利益體的合理平衡。為了適應(yīng)社會(huì)的階段性發(fā)展，可以基于考慮對(duì)規(guī)則進(jìn)行適度偏移。為了促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下娛樂行業(yè)的良好秩序的形成，建立健全網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、偶像和粉絲行為責(zé)任共同體十分重要。

粉絲行為控制者基于其獲利性和影響力承擔(dān)一定的控制義務(wù)，其應(yīng)當(dāng)對(duì)粉絲群體的行為進(jìn)行事前引導(dǎo)和事中約束，以最大限度地預(yù)防粉絲群體的侵權(quán)行為，或者盡可能降低侵權(quán)行為造成的傷害范圍。在發(fā)生粉絲群體性行為時(shí)，存在兩方控制主體：一是偶像，其直接影響粉絲行為，雖然偶像并不是獨(dú)立自主的絕對(duì)意見領(lǐng)袖，但也與粉絲行為構(gòu)成雙向互動(dòng)的關(guān)系；二是網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，基于其強(qiáng)大的數(shù)據(jù)能力和科學(xué)算法引導(dǎo)匹配的技術(shù)驅(qū)動(dòng)能力，可以有效控制粉絲群體間的信息交流。

(一)粉絲行為控制者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的適用條件

粉絲行為控制者承擔(dān)責(zé)任需要具備一定的條件：第一，存在侵權(quán)行為并且產(chǎn)生了損害后果，即粉絲行為構(gòu)成對(duì)于他人人身或財(cái)產(chǎn)方面合法權(quán)益的侵害。第二，控制者怠于行使其控制職責(zé)，未履行其應(yīng)負(fù)的控制義務(wù)。第三，控制者怠于行使控制職責(zé)的行為與損害后果的出現(xiàn)具有因果關(guān)系。這里的因果關(guān)系是一種間接因果關(guān)系，被侵權(quán)人的損害后果是由粉絲的侵權(quán)行為直接導(dǎo)致的，但控制者的不作為放任了損害后果的發(fā)生或擴(kuò)大了損害后果的范圍，故控制者的不作為與被侵權(quán)人的損害后果之間存在一種間接因果關(guān)系。第四，控制者存在怠于行使控制義務(wù)的主觀過錯(cuò)?？刂普叩闹饔^過錯(cuò)，是指控制者故意促成損害后果的發(fā)生，或者雖無積極追求損害結(jié)果出現(xiàn)的動(dòng)機(jī)，但對(duì)損害結(jié)果的出現(xiàn)保持了一種消極放任的態(tài)度?？刂普叩闹饔^過錯(cuò)可以從其怠于行使控制義務(wù)的外部不作為狀態(tài)中推定出來。當(dāng)控制者具備上述四個(gè)條件時(shí)，就應(yīng)對(duì)粉絲侵權(quán)行為向被侵權(quán)人承擔(dān)法律責(zé)任。

(二)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)承擔(dān)連帶侵權(quán)責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)也就是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者負(fù)有維護(hù)網(wǎng)絡(luò)生態(tài)的責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)基于其對(duì)信息的控制權(quán)利和控制能力，不能推卸和罔顧責(zé)任，也不能因?yàn)槎唐诘睦娑艞壸陨淼呢?zé)任。判斷責(zé)任人的控制能力，不在于是否具有制止或限制直接侵權(quán)行為的合法權(quán)利這么簡(jiǎn)單，而需要考察其是否具有針對(duì)用戶侵權(quán)行為的實(shí)際控制能力。一方面，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上的各種信息浩如煙海，內(nèi)容又在不斷變化、更新，要求控制能力有限的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對(duì)平臺(tái)所有侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任根本不可能，這樣既會(huì)妨害網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的正常發(fā)展，更會(huì)嚴(yán)重?fù)p害人們的行為自由。另一方面，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)因提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)而獲益，卻不負(fù)有任何注意義務(wù)，任由他人利用其服務(wù)從事侵權(quán)行為，顯然無法有效地維護(hù)民事主體的合法權(quán)益。長(zhǎng)此以往，也會(huì)損害信息網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

《民法典》侵權(quán)責(zé)任編第一千一百九十五條和第一千一百九十七條就網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與直接從事侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)用戶的連帶責(zé)任作出了以下規(guī)定：(1)網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)從事侵權(quán)行為，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者接到被侵權(quán)人的通知后未及時(shí)采取必要措施的，須對(duì)損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。是否采取了必要措施，應(yīng)由網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者負(fù)舉證責(zé)任。(2)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道或應(yīng)當(dāng)知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，不但該網(wǎng)絡(luò)用戶要承擔(dān)責(zé)任，而且網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者也要承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)上述規(guī)定，如果被侵權(quán)人通知網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)其上粉絲侵權(quán)之后，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)不能及時(shí)采取措施控制粉絲的侵權(quán)行為，那么需承擔(dān)連帶責(zé)任。

(三)偶像及其公司承擔(dān)補(bǔ)充侵權(quán)責(zé)任

偶像為粉絲行為承擔(dān)責(zé)任是因?yàn)榕c粉絲之間存在的身份關(guān)聯(lián)及利益關(guān)聯(lián)，但連帶侵權(quán)責(zé)任對(duì)于偶像而言過于嚴(yán)重，偶像應(yīng)當(dāng)承擔(dān)失于管教引導(dǎo)的責(zé)任。理由在于，偶像和網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)雖然對(duì)粉絲行為都具有一定控制能力，但兩者控制能力的范圍、內(nèi)容和程度存在很大差別。偶像對(duì)于粉絲的不當(dāng)行為只能通過事前提醒、事中發(fā)聲、事后警告以及向網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)舉報(bào)投訴等方式來進(jìn)行控制，但不享有對(duì)于粉絲不當(dāng)行為的撤回權(quán)或刪除權(quán)和對(duì)于信息的篩選權(quán)、禁止使用權(quán)等權(quán)限；而網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)享有對(duì)于網(wǎng)絡(luò)用戶信息的刪除、屏蔽、斷開鏈接等權(quán)限?？梢?，網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)對(duì)于網(wǎng)絡(luò)用戶在管理上的控制力更強(qiáng)，其可以更有效地預(yù)防或減損粉絲侵權(quán)行為對(duì)他人合法權(quán)益造成的侵害。相比之下，偶像對(duì)于粉絲行為的管理控制力要弱一些，事后削減粉絲侵權(quán)行為對(duì)他人侵害的手段和能力也不強(qiáng)。但是，如果偶像對(duì)粉絲行為有直接的教唆控制，那么偶像對(duì)粉絲行為承擔(dān)連帶責(zé)任。在確定偶像的法律責(zé)任之后，還應(yīng)在進(jìn)一步厘清偶像與其所在公司的關(guān)系前提下，根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定確定他們各自的責(zé)任。

(四)免責(zé)事由：粉絲行為控制者已盡到控制義務(wù)的不再承擔(dān)責(zé)任

在偶像既無法預(yù)料事情的發(fā)生，又無法控制事態(tài)的發(fā)展，更無法決定事件的結(jié)果的狀況下，要求偶像為他人言行擔(dān)責(zé)沒有依據(jù)。在加大對(duì)極端粉絲行為處罰力度的同時(shí)，對(duì)法律法規(guī)允許范圍之內(nèi)的粉絲行為應(yīng)當(dāng)不予干預(yù)，賦予市場(chǎng)自由施展的空間。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)適用“通知與移除規(guī)則”的意義也是在于維護(hù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的合理自由。

基于控制者的主、客觀條件和能力，從期待可能性的角度看，控制者法律責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)當(dāng)具有明確性和有限性，在特定情形中應(yīng)當(dāng)予以減輕或免除。如網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)對(duì)其在技術(shù)上與事實(shí)經(jīng)驗(yàn)上的不可預(yù)見、不可期待預(yù)防的風(fēng)險(xiǎn)損失，一般不承擔(dān)法律責(zé)任，但在與該風(fēng)險(xiǎn)形成存在實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)的關(guān)系時(shí)，承擔(dān)相應(yīng)部分補(bǔ)償性的民事責(zé)任；對(duì)于不可預(yù)見的風(fēng)險(xiǎn)，最終責(zé)任為對(duì)風(fēng)險(xiǎn)作出技術(shù)上或者規(guī)則上的有效分配或制度管理，若已盡到風(fēng)險(xiǎn)披露和提示義務(wù)，且不違反法律強(qiáng)行規(guī)定，亦不違反公平公正原則的，一般應(yīng)當(dāng)免除或者部分免除其法律責(zé)任；對(duì)于可預(yù)見的風(fēng)險(xiǎn)或已暴露的風(fēng)險(xiǎn)，未盡到風(fēng)險(xiǎn)披露和提示義務(wù)，也沒有對(duì)風(fēng)險(xiǎn)作出技術(shù)上或者規(guī)則上的有效分配或制度管理的，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

① 指粉絲為了偶像的形象和利益而無私奉獻(xiàn)、無條件付出地發(fā)生的各種行為。

② 這也是有些明星故意炒作緋聞以及蹭熱度的經(jīng)濟(jì)邏輯。

③ 偶像明星是粉絲行為的核心影響因素。但在現(xiàn)實(shí)中，偶像明星不過是其所屬公司的員工，明星的偶像人設(shè)是公司的市場(chǎng)運(yùn)營組成部分，其與所屬公司是一個(gè)權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任整體，法律通常將偶像明星及其所屬公司視為一個(gè)主體。

④ 參見《中華人民共和國民法典》第一千一百八十八條至第一千二百五十八條。