馬 萍

中共淮安市委黨校法政部，江蘇 淮安 223001

長期以來，民間融資作為主要的社會資源配置方式，它促進(jìn)了社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與進(jìn)步，然而其無序的發(fā)展也給社會經(jīng)濟(jì)帶來一定的負(fù)面影響，解決當(dāng)前的民間融資問題，也是社會發(fā)展需要迫切需要解決的關(guān)鍵問題。

一、民間融資現(xiàn)狀

民間融資大概有以下幾種類型：一是私人借貸，主要是企業(yè)和個人之間的借貸行為；二是中介借貸，通過中介擔(dān)保組織來進(jìn)行民間借貸活動；三是企業(yè)內(nèi)部集資等。

民間借貸相對活躍的表現(xiàn)，主要由市場的供應(yīng)需求決定的，長期以來仍然保持著一個自發(fā)的調(diào)整過程。其現(xiàn)狀主要有以下幾點：

第一，民間融資主體，為有大額資金收入來源的用戶和組織。融資主體更加關(guān)注社會關(guān)系和傳統(tǒng)觀念，他們通過社會關(guān)系來進(jìn)行資金的維護(hù)，從而形成了更加完整的信用體系。

第二，民間融資方式以借貸為主。其表現(xiàn)的形式較為多樣，它通常采用借條的方式來進(jìn)行憑證記錄。以前參與民間融資的大部分是貧困人口，而現(xiàn)在參與民間融資的大部分是有較多收入的生意人和企業(yè)管理者；其借貸的用途主要是解決生活需求和臨時性的資金需求，它多在資金較為發(fā)達(dá)的地區(qū)產(chǎn)生。

第三，民間融資的規(guī)律，每個地方都沒有一定的標(biāo)準(zhǔn)，其形成的利率水平相對偏高。

民間融資促進(jìn)了社會經(jīng)濟(jì)的增長，解決了中小企業(yè)的融資難的問題，展現(xiàn)了中小企業(yè)的社會價值和組織作用。但是民間融資在正規(guī)金融組織之外，也存在一定的隱蔽性和風(fēng)險性，很容易形成犯罪問題。近年以來，民間融資無序的發(fā)展引發(fā)了大量的社會問題，影響了社會的發(fā)展和進(jìn)步[1]。

二、民間融資的形式

當(dāng)前的銀行體系很難滿足廣大中小企業(yè)的發(fā)展需求，大量中小企業(yè)存在資金困難的問題，所以民間借貸產(chǎn)生了重要的價值和作用。隨著商業(yè)銀行體制的改革和發(fā)展，商業(yè)銀行進(jìn)一步加強了信貸風(fēng)險的管理，對于信用較低的中小企業(yè)，很難提供相應(yīng)的貸款服務(wù)，這使得企業(yè)和個人的融資成本相對較高。另一個層面，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對落后，農(nóng)村缺乏相應(yīng)的資產(chǎn)保障制度，在“三農(nóng)”貸款方面受到一定的市場限制。一旦中小企業(yè)有資金需求，則需要向一些有經(jīng)濟(jì)實力的商業(yè)組織進(jìn)行民間借貸。

當(dāng)前來講，還有一部分民間組織專業(yè)進(jìn)行民間資本借貸活動，其少數(shù)規(guī)模比較大，掌握了大量貨幣資金的企業(yè)很難開展融資活動，從而無法解決企業(yè)的融資需求。同時，一些企業(yè)通過存款利率，并將票據(jù)進(jìn)行正常轉(zhuǎn)出，從而取得一定的差價。

國家在對產(chǎn)業(yè)過剩的行業(yè)進(jìn)行整體調(diào)節(jié)之后，嚴(yán)格了貸款的進(jìn)入條件，使得很多企業(yè)很難獲得急需的資金支持，不得不開展民間借貸活動，從而全面促進(jìn)了民間借貸組織的發(fā)展。同時，在開展民間借貸活動中，形成的洗錢問題也越來越嚴(yán)重[2]。

三、民間融資的合法性

我國《民法典》指出公民的財產(chǎn)權(quán)包括了財產(chǎn)的使用權(quán)和處理權(quán)。所以公民的財產(chǎn)權(quán)需要受到法律的全面保護(hù)。財產(chǎn)權(quán)能夠讓公民合法地處理個人的財產(chǎn)，讓個人有著更加完整的處理能力和支配能力。資金作為公民財產(chǎn)的主要形態(tài)，應(yīng)該受到公民的管理。我國《民法典· 合同編》也指出，在保證了借款合同合法的基礎(chǔ)之上，對其民間借貸進(jìn)行合理保護(hù)。我國《最高人民法院關(guān)于企業(yè)借貸行為的規(guī)定》中指出，只有滿足了公民的金融利用的基礎(chǔ)條件，才能保障金融企業(yè)之間借款行為的合法性。所以，相關(guān)法律精神體現(xiàn)出了基本治理的原則，民間借貸屬于法律保護(hù)的范疇。

我國當(dāng)前民間融資管理的相關(guān)法律法規(guī)主要有《刑法》和《取締辦法》。我國《刑法》確認(rèn)了非法融資的關(guān)系，確定了民間借貸的主體形式，并形成了一定的法律保護(hù)范圍，它體現(xiàn)出了法律管理的公平性和合理性。我國《取締辦法》雖然沒有確定法律管理的組織形態(tài)，卻對融資行為進(jìn)行了全面規(guī)定，對于有著非法融資行為的現(xiàn)象進(jìn)行了法律法規(guī)的說明和管理?！度【嗈k法》這一法律規(guī)定，全面明確了民間非法融資的實質(zhì)形態(tài)，完善了法律法規(guī)的內(nèi)容和體系。

因此，從法律政策的角度理解，合法性的民間融資，主要有以下幾個層面的表現(xiàn)：第一民間融資滿足了刑事法律的規(guī)定內(nèi)容，從我國《民法典》的本意來分析，它滿足了民事法律的行為要求，并受到我國《民法典· 合同編》的全面保護(hù)；第二，沒有相關(guān)法律全面禁止的法律行為；第三，沒有法律嚴(yán)禁的融資行為，并且借貸行為有著較強的合法性。因此，立法機關(guān)應(yīng)該加強民間融資法律法規(guī)制度的完善，建立更加科學(xué)完善的法律規(guī)章制度。

四、對民間融資進(jìn)行規(guī)制的必要性

（一）民間借貸的法律界定沖突

嚴(yán)格意義上講，民間融資行為應(yīng)該有一定的利息收入，它應(yīng)該受到法律法規(guī)的保護(hù)。在公民之間進(jìn)行相互借貸的過程當(dāng)中，存在企業(yè)之間組織機制的問題。從民法自治的角度出發(fā)，合理的借貸行為應(yīng)該是我國《民法典· 合同編》保護(hù)的范圍?！段覈栀J案件的若干意見》第七條規(guī)定，民間借貸的利率應(yīng)該保持在一定的合理范圍之內(nèi)，不能高于銀行利率的4倍；《企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》也指出，公民和企業(yè)參與借貸行為，要滿足雙方的真實意思，并形成有效的合同內(nèi)容。所以，合同中形成的借款約定，其貸款利率不能夠超過銀行的4倍，如果存在高利息借貸的現(xiàn)象，則屬于違法行為；個人和組織向多個個人和組織進(jìn)行借貸活動的，屬于民間合法的借貸行為[3]。

然而這種合法的民事借貸行為在我國《取締辦法》中卻變成了不合法的違法行為。我國《取締辦法》對我國《刑法》中“非法吸收公共存款”和“變相吸收公眾存款”的行為進(jìn)行了相關(guān)解釋：非法吸收公共存款是指在沒有經(jīng)過國家相關(guān)組織批準(zhǔn)的條件下，向社會個體進(jìn)行資金吸收，并出具一定的憑證，承諾在相關(guān)時間范圍內(nèi)還本還息的活動。變相吸收公眾存款是指未經(jīng)國家相關(guān)部門批準(zhǔn)，以公眾存款吸收的名義，向特定的對象進(jìn)行資金吸收，并承諾給予一定的資金利息。從理論上來講，我國《取締辦法》所示的內(nèi)容不夠合理，不適合我國《取締辦法》的法律條件，但我國《取締辦法》屬于國家規(guī)定的法律法規(guī)，如果違反了我國《取締辦法》，也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。合法的民間借貸，應(yīng)該保證其民間借貸的主體不違反法律的相關(guān)規(guī)定，并使得個體屬性不違反法律之間的相關(guān)沖突。

根據(jù)國家對民間借貸行為的規(guī)定，可以得出法律不允許民間開展非法集資活動，并借著公民和組織名義參與非法資金的吸收，從而禁止公民和企業(yè)在未經(jīng)國家組織批準(zhǔn)的條件下進(jìn)行金融的相關(guān)活動，所以非法吸收公眾存款罪所指的是資金的融資方式。從另一個角度來講，掌握民間借貸和銀行存款吸收的區(qū)別，才能全面明確非法集資的整體形態(tài)。

（二）民間融資信用體系建設(shè)的需要

民間融資信用體系是一個復(fù)雜性的建立過程，它主要包括三個要素：規(guī)則、行為、信用，使得個人和組織能夠全面遵守個人的承諾，在建立債務(wù)體系的過程當(dāng)中，全面降低民間融資的風(fēng)險。民間融資信用體系，需要通過互相的約束來建立。這種約束包括了融資主客體之間的互相約束，包括了融資機構(gòu)主客體之間的互相約束。在前一種約束條件下，法律對當(dāng)事人的權(quán)利和業(yè)務(wù)進(jìn)行了合理規(guī)定，從而保障了融資主客體之間的合法利益。信用約束形成的價值的基本條件是雙方必須履行好個人的權(quán)利和義務(wù)，一旦其中一方失去信用，就很容易影響整個體制的價值和作用。此時，后面一種約束體系發(fā)揮了重要的作用；監(jiān)管企業(yè)需要通過日常的管理活動，全面防止失約現(xiàn)象的產(chǎn)生。

民間融資體制受到市場化的影響較大，其形成的社會結(jié)構(gòu)相對復(fù)雜，它主要展現(xiàn)在組織和個人為代表的社會中間層，其形成的法律價值與市場有著一定的關(guān)聯(lián)。在整個征信系統(tǒng)建設(shè)過程當(dāng)中，沒有進(jìn)行信用的評價和傳遞，從而無法展現(xiàn)出特殊的組織優(yōu)勢，民營企業(yè)的融資難問題在解決過程當(dāng)中，要通過風(fēng)險的控制和防范形成一定的解決方向。信用評價發(fā)揮著重要的社會作用，它完善了整個金融的評價體系，所以通過政府的政策引導(dǎo)，建立更加完善的征信制度，對于促進(jìn)民間融資的活動開展，有著重要的社會價值和經(jīng)濟(jì)作用[4]。

五、當(dāng)前關(guān)于民間融資法律規(guī)范的缺陷

（一）對民間融資的立法協(xié)調(diào)性差且缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)

因為缺少完善的法律體系，法律之間的協(xié)調(diào)性和合作性相對偏低，它使得法律內(nèi)容之間形成了一定的沖突，對于同種行為的評價結(jié)果產(chǎn)生不同。當(dāng)前的法律體系中，對于民間融資的規(guī)定主要包括我國《證券法》《刑法》等法律法規(guī)制度，它多為原則性的規(guī)定，形成的條款內(nèi)容相對模糊。因為法律體系的不完整，不同的法律法規(guī)在管理工作中存在著大量的協(xié)調(diào)問題。

（二）法律配套制度缺失制約民間融資的良性發(fā)展

我國沒有根據(jù)民間融資的情況，進(jìn)行專門立法。長期以來民間融資活動處于一種模糊的狀態(tài)，它被定義為灰色的管理區(qū)間。另外，個人財產(chǎn)法律法規(guī)制度的不完善，征信體系的不全面，對于個人消費借款行為的權(quán)益保障相對不足，導(dǎo)致民間借貸雙方的權(quán)益都無法得到法律保障，它影響了民間融資活動的開展，也影響了經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展和進(jìn)步。

（三）法律法規(guī)條款的滯后性制約經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展

我國當(dāng)前的金融法律法規(guī)規(guī)定的金融條件和經(jīng)濟(jì)環(huán)境都有條約限制，它以政策引導(dǎo)的方向進(jìn)行形式展現(xiàn)，體現(xiàn)出了政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展形態(tài)中的保守性。隨著當(dāng)前經(jīng)濟(jì)不斷地調(diào)整和發(fā)展，許多條款規(guī)定的法律，最終在金融活動中，形成的活動環(huán)節(jié)相對較多，覆蓋的領(lǐng)域也相對較廣，在當(dāng)前靈活的經(jīng)濟(jì)形勢下，有著一定的滯后性表現(xiàn)，阻滯了民間融資活動。

六、建立和完善民間融資法律體系的具體建議

隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，民間融資法律法規(guī)制度的建立和完善尤為重要，它可以解決我國市場主體的需求，全面滿足現(xiàn)實國情的需要。

（一）以人大立法形式盡快出臺我國《民間融資法》

當(dāng)前重要的工作內(nèi)容，是完善法律法規(guī)制度，出臺符合社會發(fā)展需要的民間融資法律法規(guī)制度，并通過法律政策的有效引導(dǎo)，全面改變民間融資的地下狀態(tài)，為民間融資建立一個更加合法的平臺，這樣才能全面保障民間融資的合法地位，維護(hù)民間主體的市場價值，全面降低非法融資行為的產(chǎn)生和形成。

（二）完善有關(guān)配套法律規(guī)定，加強法律體系的協(xié)調(diào)性

第一，要修改相關(guān)的法律法規(guī)，明確公眾非法吸收存款的定義，明晰非法吸收存款和民間借貸之間的界限。第二，要修改相應(yīng)的法律法規(guī)制度，建立更加完善的擔(dān)保制度，全面提升民間融資的整體效率。第三，廢止我國《貸款通則》中的相關(guān)規(guī)定，明確民間融資的范圍和內(nèi)容。第四，要建立更加完善的民間融資監(jiān)督制度，加強民間融資的監(jiān)管。第五，要制定更加完善的實施規(guī)則，明確放貸人的權(quán)利和義務(wù)，從而建立更加完善的法律責(zé)任體系。

（三）制定單行法規(guī)具體規(guī)范民間融資活動

在制定相關(guān)的法律法規(guī)的制度中，要促進(jìn)民間融資的開展和進(jìn)步，全面體現(xiàn)出民間融資的價值和作用。在國際上一些國家都采用了相應(yīng)的融資保障體系，通過建立消費者保障制度和刑罰制度，全面對民間融資進(jìn)行規(guī)范管理，筆者認(rèn)為我國應(yīng)該采取單一的獨立管理模式，制定獨立的法律法規(guī)，明確民間融資主體的責(zé)任和義務(wù)。對于個人之間形成的融資行為，要對非法吸收公共存款和民間融資進(jìn)行法律區(qū)別，從而建立更加完善的法律保護(hù)體系。

（四）制定嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入和退出制度

要展現(xiàn)出法律法規(guī)的綜合性，建立更加優(yōu)秀的組織管理形態(tài)，通過市場化的全面引導(dǎo)，促進(jìn)民間融資市場的開發(fā)和應(yīng)用。對于民間借款組織，需要根據(jù)實際情況設(shè)置相應(yīng)的準(zhǔn)入條件，要根據(jù)企業(yè)的注冊資本和員工條件，設(shè)置相應(yīng)的準(zhǔn)入范圍。對于融資租賃公司，在開展市場借貸活動過程當(dāng)中，需要滿足我國《公司法》的規(guī)定要求，從而引導(dǎo)企業(yè)向規(guī)范化發(fā)展。對于民間融資的退出，應(yīng)該根據(jù)不同的條件建立不同的破產(chǎn)體系，從而合理地判斷破產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，有效地對自由財產(chǎn)進(jìn)行科學(xué)判別，從而建立更加完善的民間融資主體市場退出機制。

七、總結(jié)

隨著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，民間融資的價值得到全面放大，它不僅能夠解決企業(yè)融資難的問題，還能夠滿足消費大眾的需要，是一種需要開發(fā)利用的融資形態(tài)。然而在市場表現(xiàn)上缺乏一定的法律法規(guī)依據(jù)，使得融資雙方在市場活動中無法全面保證雙方的合法利益，所以需要建立更加完善的法律法規(guī)體系，全面保障融資雙方的合法利益，從而全面規(guī)范企業(yè)的市場行為，促進(jìn)社會的發(fā)展和進(jìn)步。