□張兆利

基本案情

2021年年初，韓某應(yīng)聘到一家超市從事保安工作，但雙方一直未簽訂書面勞動合同。同年7月21日，韓某在超市停車場調(diào)度車輛停放時不慎摔傷，因右股骨骨折在醫(yī)院進行了手術(shù)治療。傷愈后，韓某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求確認自己受傷時與超市存在勞動關(guān)系。

2022年2月28日，仲裁裁決韓某與超市之間存在勞動關(guān)系，但超市仍拒絕為他申請工傷認定。無奈，韓某只得自行向人社局提出了工傷認定申請。這個案件再次提醒應(yīng)聘者，在入職簽約時應(yīng)該睜大眼睛……

法律分析

根據(jù)民事訴訟的證據(jù)規(guī)則，訴訟當(dāng)事人對于自己的主張有提供證據(jù)的義務(wù)，即“誰主張，誰舉證”。勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。按照《勞動合同法》規(guī)定，建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同，已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

本案中，韓某應(yīng)對自己的主張即其與超市存在勞動關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。雖然勞動合同是認定勞動關(guān)系最直接最有效的證據(jù)，但雙方?jīng)]有簽訂勞動合同，所以造成舉證困難。在這種情況下，就需要韓某利用工作中保存的相關(guān)證據(jù)予以證明，而這無疑增加了他的維權(quán)難度和成本。那么，職場新人或變更工作單位的勞動者在簽訂勞動合同時應(yīng)注意哪些事項呢？結(jié)合韓某的維權(quán)經(jīng)歷，可以歸納出以下幾點注意事項：

一要遵循平等自愿協(xié)商一致原則

平等是指勞動合同雙方地位平等，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)以平等身份簽訂勞動合同。自愿是指簽訂勞動合同完全是出于本人的意愿，不得采取強加于人或欺詐、威脅等手段簽訂勞動合同。協(xié)商一致是指勞動合同的條款必須由雙方協(xié)商達成一致意見后才能簽署。

二要遵守法律和行政法規(guī)規(guī)定

在履行勞動合同過程中，有些合同約定女職工不得結(jié)婚、不得懷孕生育子女，或者約定因工負傷協(xié)議后果自負，甚至約定“生死概不負責(zé)”等顯失公平的條款內(nèi)容，而這些約定因違反國家法律及行政法規(guī)強制性規(guī)定，屬于自始無效、根本無效。因此，在訂立合同前，勞資雙方一定要認真審查每一項條款，并就權(quán)利、義務(wù)及有關(guān)內(nèi)容達成一致意見，且嚴格按照法律法規(guī)的規(guī)定，簽訂合法規(guī)范有效的勞動合同。不過，勞動合同中僅有部分條款無效，并不影響勞動合同的整體有效性。

三要明確必備條款并以書面形式訂立

勞動合同內(nèi)容是履行勞動合同和處理勞動爭議的重要依據(jù)。勞動合同應(yīng)具備以下條款：勞動合同期限、工作內(nèi)容、勞動保護和勞動條件、勞動報酬、勞動紀(jì)律、勞動合同終止條件以及違反勞動合同的責(zé)任等。除此以外，勞動者與用人單位可協(xié)商約定其他條款。

勞動合同期限包括有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限三種形式。有固定期限的勞動合同有明確的終止日期。以完成一定工作為期限的勞動合同，是以一項工作任務(wù)的完成時間為合同期限，也是有固定期限的一種特殊形式。無固定期限的勞動合同沒有明確的終止時間，但必須在勞動合同中規(guī)定終止或者變更合同的條件。

工作內(nèi)容主要指應(yīng)該完成的工作任務(wù)的數(shù)量或指標(biāo)。由于《勞動合同法》規(guī)定了勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作的，用人單位可以解除勞動合同。因此，在簽訂勞動合同時，對“工作內(nèi)容”的規(guī)定要與同崗、同工種的職工完成的任務(wù)相同。

四要既合法規(guī)范又兼顧實際

簽訂勞動合同時違反法律和行政法規(guī)可能產(chǎn)生無效合同，但不能機械地照搬照抄法規(guī)條文，而必須結(jié)合不同區(qū)域、不同行業(yè)的用工實際，靈活把握運用好法律規(guī)定留有余地的地方。比如，《勞動法》規(guī)定每日工作時間不超過8小時，平均每周工作時間不超過40小時的工作制度，只要在這個范圍內(nèi)，每天工作時間約定為5小時或7小時等，勞資雙方都可以通過協(xié)商確定，此即屬于正確運用法律和行政法規(guī)留有余地的一種情況。

五要于法周延、于事簡便，做到簡繁結(jié)合

勞動合同簽訂時要因人、因地、因事而異。簡，即便于理解又容易記憶，商量余地大。但是，條款過于籠統(tǒng)原則，可能產(chǎn)生認識和理解上的分歧和爭議，容易埋下矛盾隱患。繁是指在合同履行時對合同內(nèi)容有明晰的約定，能夠減少分歧或爭議的發(fā)生，因此，在簽約時要盡量詳細地約定合同的內(nèi)容，這樣的繁是必要的，而不是繁瑣和啰嗦。實踐中的簡繁結(jié)合，是指對于法律法規(guī)規(guī)定的法定性、強制性規(guī)范，可以只約定按照某項規(guī)定執(zhí)行即可。而對于法律法規(guī)沒有明確具體規(guī)定或者允許當(dāng)事人變通的內(nèi)容，特別是容易產(chǎn)生爭議的條款，應(yīng)當(dāng)加以詳細約定。

六要準(zhǔn)確表述和理解重要條款

勞動合同一經(jīng)簽訂即涉及到當(dāng)事人的權(quán)利、責(zé)任和利益，并產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果?，F(xiàn)實中，用人單位通常會采用格式化的合同范本，但有的用人單位會對關(guān)鍵條款進行“技術(shù)處理”。比如，將薪酬條款籠統(tǒng)地規(guī)定為：“參照有關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)或公司有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！苯?jīng)如此“模糊處理”后，用人單位就可以根據(jù)自己的需要增減員工工資，一旦發(fā)生爭議就拿出該條款作為“擋箭牌”。因此，簽訂勞動合同時，在語言表達和用詞上必須具體明確、通俗易懂。同時，勞動者要盡可能詳細地閱讀、理解全部條款。

七要明晰試用期的約定規(guī)范

試用期不是勞動合同的必備條款，是否約定試用期，由用人單位和勞動者自主協(xié)商確定。當(dāng)事人沒有約定試用期的勞動合同不影響其成立與生效。相反，一旦約定了試用期，《勞動合同法》就給它套上了一道枷鎖：勞動合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月。勞動合同期限1年以上不滿3年的試用期不得超過2個月。勞動合同期限3年以上固定期限和無固定期限的試用期不得超過6個月。

需要注意的是，按照法律規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)，勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

八要拒簽“陰陽合同”

現(xiàn)實中，有的用人單位為了應(yīng)付人社部門監(jiān)督檢查，會同時準(zhǔn)備兩份內(nèi)容不一樣的勞動合同，其中一份是符合法律規(guī)范的“陽合同”，由用人單位保管，專門用于監(jiān)督檢查，但并不實際執(zhí)行。另一份則是不合法、不規(guī)范的“陰合同”，由勞資雙方持有并實際執(zhí)行。對于這份不合法的“陰合同”，勞動者應(yīng)明確予以拒絕。否則，在后期維權(quán)過程中，勞動者往往會因無法提供直接證據(jù)而導(dǎo)致索賠困難。

九要留存合同文本

《勞動合同法》明確，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或蓋章生效。勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。如果用人單位未將勞動合同文本交給勞動者留存，一旦發(fā)生糾紛，可能會增加勞動者維權(quán)難度。對此，勞動者既可以向用人單位提出索要勞動合同文本的要求，也可以向當(dāng)?shù)貏趧颖Ｕ媳O(jiān)察部門投訴，由執(zhí)法機關(guān)責(zé)令用人單位改正。