張新平

(中南大學(xué)法學(xué)院，湖南長沙，410006)

一、引言

網(wǎng)絡(luò)社會應(yīng)如何治理？這是一個宏大的時代命題，也是我國國家治理現(xiàn)代化進程中必須直面的重要問題[1](49)。習(xí)近平總書記在中美互聯(lián)網(wǎng)論壇中明確指出，當今時代是一個互聯(lián)網(wǎng)無處不在的時代，“如何治理互聯(lián)網(wǎng)”和“用好互聯(lián)網(wǎng)”是各國都在關(guān)注、研究、投入的重大問題[2]。法治是國家治理的基本方式，網(wǎng)絡(luò)社會治理是國家治理的重要內(nèi)容。因此，推進國家治理現(xiàn)代化，必須加快網(wǎng)絡(luò)社會治理法治化進程，不斷提高網(wǎng)絡(luò)社會治理法治化水平[3]。實踐中，我國自1994年加入國際互聯(lián)網(wǎng)以來，先后頒布了《網(wǎng)絡(luò)安全法》《電子商務(wù)法》《個人信息保護法》《數(shù)據(jù)安全法》等法律法規(guī)，為網(wǎng)絡(luò)社會治理提供了重要的法律依據(jù)，對確保網(wǎng)絡(luò)社會在法治軌道上健康運行，自主創(chuàng)新推進網(wǎng)絡(luò)強國建設(shè)起到了重要作用。然而，與網(wǎng)絡(luò)社會的快速發(fā)展相比，我國網(wǎng)絡(luò)社會法律治理領(lǐng)域明顯存在著為應(yīng)對熱點問題而過于關(guān)注具體規(guī)則頒行，就問題談問題、就治理談治理的“失重”弊病。

社會是一個矛盾體[4]。網(wǎng)絡(luò)社會法律治理是運用法律手段解決網(wǎng)絡(luò)社會矛盾、處理網(wǎng)絡(luò)社會事務(wù)，以實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)社會整體發(fā)展目標的活動[5]。任何工作“既要講兩點論，又要講重點論”[6]，網(wǎng)絡(luò)社會的法律治理亦不例外，不論是運用法律手段解決矛盾還是處理事務(wù)，須“既全面又有重點”，既要抓全局，又要抓主要矛盾。網(wǎng)絡(luò)社會法律治理是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，基于網(wǎng)絡(luò)社會線上與線下各種關(guān)系的盤根錯節(jié)和瞬息多變，我國網(wǎng)絡(luò)社會法律治理需要且必須堅持系統(tǒng)論中的“重點論”，不能“沒有主次，不加區(qū)別，胡子眉毛一把抓”，也即：要透過表象看本質(zhì)，找到治理的重點和關(guān)鍵突破口。筆者認為，只有以平臺為重點進行網(wǎng)絡(luò)社會的法律治理，才算是抓住了問題的關(guān)鍵。本文擬從網(wǎng)絡(luò)社會的特質(zhì)、發(fā)生學(xué)邏輯出發(fā)，分析網(wǎng)絡(luò)法律治理為何要以平臺為重點，進而闡述以平臺為重點的基本進路。

二、從網(wǎng)絡(luò)社會的技術(shù)性特質(zhì)看以平臺為治理重點的必要性

網(wǎng)絡(luò)社會是比現(xiàn)實社會更加復(fù)雜的非線性運作的社會[7]，是公民、法人及其他組織等主體間的各種關(guān)系基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)產(chǎn)生聚合而形成的新的社會關(guān)系格局和結(jié)構(gòu)形態(tài)[8](135-151)。顯而易見，網(wǎng)絡(luò)社會具有鮮明的技術(shù)性特質(zhì)。只有對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)能否被規(guī)制、如何規(guī)制以及重點與難點何在等基本命題作出回答，才能破解“網(wǎng)絡(luò)社會如何進行法律治理”這一時代難題。

(一)技術(shù)被規(guī)制的可能

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)能像現(xiàn)實世界一樣受制于當?shù)卣囊?guī)制嗎？湯姆·斯坦納特-斯雷爾克德(Tom Steineert-Threlkeld)認為：“在網(wǎng)絡(luò)規(guī)制方面，有些東西從未改變過。其中最為顯著的就是，其天生的、抵御各類規(guī)制的力量。”[9](35)與此相對，技術(shù)中立論者認為：“技術(shù)是無偏見的，它不會使一種行為高于另一種行為。技術(shù)僅僅是一種工具而已，它不會以任何明顯的方式損害人類自由，或決定人類的命運——這種強大的力量是用于善的目的，還是用于惡的目的，取決于人類。”[10](8)但是，伴隨理論研究的深入，網(wǎng)絡(luò)無法被規(guī)制的觀點已逐漸被否定和拋棄，而有必要并能夠?qū)ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)進行規(guī)制，越來越成為理論共識。從技術(shù)工具理性層面看，上述網(wǎng)絡(luò)抵制規(guī)制的理由夸大了技術(shù)的負效應(yīng)，否定了技術(shù)本身是一種人類所創(chuàng)造的工具這一既定事實。這些理由與其說是論證網(wǎng)絡(luò)的不可規(guī)制性，不如說是對規(guī)制網(wǎng)絡(luò)必須解決的理論難題的思考。本質(zhì)上，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)能否被規(guī)制，取決于它的架構(gòu)，而由硬件、軟件、協(xié)議、存取控制和拓撲結(jié)構(gòu)組成的網(wǎng)絡(luò)分布式系統(tǒng)架構(gòu)是可以改變的。誠如網(wǎng)絡(luò)法學(xué)奠基者勞倫斯所言：“我相信，在未來將形成的架構(gòu)上，網(wǎng)絡(luò)空間將成為有史以來最具規(guī)制性的空間。網(wǎng)絡(luò)的‘本質(zhì)’或許曾經(jīng)是它的不可規(guī)制性，然而，該‘本質(zhì)’即將被顛覆?！盵9](36)

(二)技術(shù)被規(guī)制的方法

“各種新技術(shù)必須得到轉(zhuǎn)化，使其從陌生的、可能有危險的東西轉(zhuǎn)化成能夠融入社會文化和日常生活的馴化之物?！盵11](112-119)在探究互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)被規(guī)制的可能性基礎(chǔ)上，研究者開始對誰有能力規(guī)制、由誰規(guī)制、應(yīng)該怎樣規(guī)制產(chǎn)生了疑問。例如，有學(xué)者指出：“盡管大多數(shù)人贊同有必要對遍及家庭和工場(workplace)的計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實施一些限制，但是，也存在一個合理的懷疑：誰有能力控制這些技術(shù)的最終發(fā)展和影響？管理網(wǎng)絡(luò)空間的企圖僅僅是一個幻想嗎？我們是否太受技術(shù)力量的束縛？抑或，我們是否還有能力控制構(gòu)成互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)部工作機制的代碼?”[10](7)當前，在各種理論的爭鳴中，技術(shù)工具理性論逐漸占據(jù)了社會的主導(dǎo)力量[10](9)。技術(shù)工具理性論認為，必須對技術(shù)進行“馴服”和“轉(zhuǎn)化”，使其能夠融入現(xiàn)代社會生活。實際上，不論是何種理論，都面臨如何基于智識資源指引進行網(wǎng)絡(luò)社會法律治理這一實踐難題?！拔覀兯獰o幾，何以為師，我們的目的是，觀察并搜集社會轉(zhuǎn)型和發(fā)展變遷的各項數(shù)據(jù)。我們只想理解這一變化，而不是去指導(dǎo)它?！盵9](1)或許，面對建立在“0”和“1”二進制編碼之上的網(wǎng)絡(luò)社會復(fù)雜關(guān)系格局和結(jié)構(gòu)形態(tài)，人類仍處于網(wǎng)絡(luò)治理的初始階段。

當前，關(guān)于怎樣規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)社會應(yīng)如何進行法律治理的研究正不斷深入。其中，網(wǎng)絡(luò)社會的法律治理應(yīng)“如何進行”與“重點何在”是兩個緊密相關(guān)的問題，實質(zhì)上，二者是宏觀進路選擇與方式方法應(yīng)用的關(guān)系。身處無時不通、萬物相連的網(wǎng)絡(luò)社會，人們利用數(shù)字化虛擬技術(shù)實現(xiàn)了“時間的虛化”和“空間的虛化”，在線化的生存實踐沖破了傳統(tǒng)物理性的生存限域，徹底打破傳統(tǒng)社會的空間限制和時間的有序結(jié)構(gòu)[12](108-130)。在網(wǎng)絡(luò)社會中，以互聯(lián)網(wǎng)為代表的新興技術(shù)全方位改變了人類的經(jīng)濟選擇行為、交往方式、生活場域，推動網(wǎng)絡(luò)社會獨特的時空觀、權(quán)利觀和人際觀的形成[12](108-130)。如何回應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)對人們生產(chǎn)生活的深刻影響，對網(wǎng)絡(luò)社會進行有效的法律治理，是時代賦予我們的嶄新命題。筆者提出以平臺為重點的治理思路，正是在理論和實踐方面回應(yīng)的一個嘗試。

三、從發(fā)生學(xué)邏輯看以平臺為治理重點的可能性

“隨著時代和實踐的發(fā)展，理論的中心和著重點也是會發(fā)生變化的?！盵13]在信息革命、網(wǎng)絡(luò)社會和網(wǎng)絡(luò)平臺三者關(guān)系中，信息革命催生網(wǎng)絡(luò)社會，并通過網(wǎng)絡(luò)平臺完成線上虛擬空間與線下物理空間的互動交流，推動網(wǎng)絡(luò)社會的持續(xù)迅猛發(fā)展。從發(fā)生學(xué)邏輯考察，網(wǎng)絡(luò)平臺作為數(shù)字經(jīng)濟的主要資源配置與組織方式，既是信息革命技術(shù)外化的代表，亦是網(wǎng)絡(luò)社會的核心元素和關(guān)鍵所在。這是網(wǎng)絡(luò)社會法律治理須以網(wǎng)絡(luò)平臺為重點的邏輯前提。

(一)網(wǎng)絡(luò)平臺的技術(shù)架構(gòu)

探究網(wǎng)絡(luò)社會法律治理須以平臺為重點，首先須厘清網(wǎng)絡(luò)平臺的內(nèi)涵和技術(shù)架構(gòu)等基本問題。網(wǎng)絡(luò)平臺是數(shù)字經(jīng)濟的主要資源配置與組織方式，具有外部性、雙邊或多邊性、交叉性、非對稱性等特點[14](18-21)。當前，網(wǎng)絡(luò)平臺已經(jīng)滲透到人們生活的方方面面，尤其是在新冠肺炎疫情防控常態(tài)化的背景下，平臺的重要性不言而喻。據(jù)統(tǒng)計，截至2020年12月，我國有網(wǎng)民9.89 億，其中，網(wǎng)絡(luò)即時通信平臺用戶達9.81 億，占網(wǎng)民總數(shù)的99.2%；網(wǎng)絡(luò)購物平臺用戶達7.82 億，占網(wǎng)民總數(shù)的79.1%；網(wǎng)絡(luò)支付平臺和網(wǎng)絡(luò)直播平臺用戶分別為8.54 億、6.16 億[15](29)。網(wǎng)絡(luò)平臺類型多樣，基于平臺連接市場性質(zhì)的不同，可分為縱向平臺、橫向平臺和受眾平臺，其中縱向平臺充當?shù)氖侵薪榻巧?，不參與具體交易過程，如B2B 平臺；橫向平臺則匹配具有相似特征的成員以實現(xiàn)相互交流，典型的有電子郵件、即時通信平臺等；受眾平臺則通過提供的服務(wù)和商品來捕捉目標客戶，典型的有搜索引擎、互聯(lián)網(wǎng)門戶平臺等[14](11-12)。基于主體層面的考察，可將平臺劃分為政務(wù)類平臺、企業(yè)類平臺、社會組織類平臺、個人平臺等?；趯俚貙用娴目疾欤蓪⑵脚_劃分為國內(nèi)平臺、國外平臺和跨國平臺等?；诠δ軐用娴目疾?，平臺可分為網(wǎng)絡(luò)媒介平臺、網(wǎng)絡(luò)交易平臺和監(jiān)督管理平臺[16]。本文使用的是狹義的平臺概念，特指通過數(shù)字信息和通信技術(shù)介質(zhì)提供產(chǎn)品和服務(wù)的平臺，包括網(wǎng)絡(luò)媒介平臺和網(wǎng)絡(luò)交易平臺。綜合Lawrence Lessig[9](23)、Cyber Ethics[10](38)、周漢華[17]、段文琦[18](1-6)和程貴孫[19]等學(xué)者的研究成果，可將網(wǎng)絡(luò)平臺架構(gòu)體系劃分為底層、中層和頂層三個部分。

平臺架構(gòu)體系的底層指的是平臺的硬件部分，由計算機設(shè)備、傳輸設(shè)施和網(wǎng)絡(luò)連接設(shè)備等組成。該部分是網(wǎng)絡(luò)平臺賴以存在的基礎(chǔ)，是平臺中層即軟件代碼部分存在和運行的物質(zhì)前提[18](1-6)?？梢哉f，沒有物理層面的硬件設(shè)施，網(wǎng)絡(luò)平臺便是無本之木、無源之水。正是因為這些通用的、可編輯的硬件存在，平臺才能一次又一次地提供產(chǎn)品和服務(wù)[20]，最終發(fā)揮出其作為數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展引擎的巨大效用。

平臺架構(gòu)體系的中層指的是平臺的軟件部分，是由一系列編程代碼組成的指令集合，是網(wǎng)絡(luò)平臺運行維護的關(guān)鍵部分。雖然平臺編程代碼的存在和指令的實現(xiàn)依賴于平臺物理設(shè)施（硬件部分）的安全運行，但平臺物理設(shè)施的連接也需要借助中層編程代碼(軟件部分)的驅(qū)動實現(xiàn)。概言之，正是在平臺底層物理設(shè)施和中層編程代碼系統(tǒng)的共同作用下，網(wǎng)絡(luò)社會線上與線下、虛擬與現(xiàn)實的信息傳播和產(chǎn)品服務(wù)的提供才得以成為可能。因此，中層(軟件部分)是整個平臺架構(gòu)的核心。平臺也正是通過軟件部分“為參與各方提供自動化的功能和多樣化的服務(wù)”[18](1-6)，實現(xiàn)琳瑯滿目的產(chǎn)品和服務(wù)的提供，進而發(fā)揮其作為網(wǎng)絡(luò)社會信息生態(tài)系統(tǒng)中樞的作用。

平臺架構(gòu)體系的頂層指的是平臺的信息內(nèi)容部分。平臺上信息的流動和內(nèi)容建設(shè)的完成，是參與各方利用中層網(wǎng)絡(luò)編程代碼（軟件部分）進行線上與線下、虛擬與現(xiàn)實互動交流的結(jié)果。中層編程代碼（軟件部分）指令愈復(fù)雜，頂層內(nèi)容信息流動便愈頻繁，平臺流量也就愈大。當前，我國正處于社會轉(zhuǎn)型、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整的新時期，一方面，各式各樣的軟件在市場利益的驅(qū)使下不斷創(chuàng)新發(fā)展、迭代升級；另一方面，平臺在電信網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、互聯(lián)網(wǎng)之“三網(wǎng)構(gòu)成”和虛擬與現(xiàn)實之“二維空間”中，又融合互通、瞬息連接，使得平臺頂層內(nèi)容部分既紛繁龐雜，又瞬息萬變。

(二)網(wǎng)絡(luò)平臺在網(wǎng)絡(luò)社會中的應(yīng)用擴張

首先，囊括網(wǎng)絡(luò)平臺在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)社會的存在，是信息技術(shù)革命外化的產(chǎn)物。技術(shù)作為人類認識世界和改造世界的方式方法[21]，是人為了達到自己所選定和提出的目標，在生活領(lǐng)域中使用的東西，不單單指機器、工具，還包括它的使用、操作者的技能等諸多因素[22]。網(wǎng)絡(luò)平臺作為信息技術(shù)外化的產(chǎn)物，是社會生活的一部分，來源于實踐并基于特定環(huán)境與目標導(dǎo)向發(fā)揮效用。本質(zhì)上，平臺是社會存在的一個方面，是在人類從工業(yè)社會跨入網(wǎng)絡(luò)社會的歷史進程中逐漸形成、不斷變化和持續(xù)發(fā)展的[22]。從科技革命催生嶄新經(jīng)濟形態(tài)的一般發(fā)生學(xué)考察，以網(wǎng)絡(luò)拓撲結(jié)構(gòu)交互連通為基礎(chǔ)，基于數(shù)字信息和通信技術(shù)實現(xiàn)各種社會關(guān)系整合、再造而成的網(wǎng)絡(luò)社會，是以互聯(lián)網(wǎng)為代表的信息技術(shù)革命在全球化、信息化、現(xiàn)代化的時代浪潮下，不斷外化并作用于現(xiàn)實世界的結(jié)果。

其次，網(wǎng)絡(luò)社會的持續(xù)發(fā)展，是信息技術(shù)革命依托網(wǎng)絡(luò)平臺外化于實踐的結(jié)果。與傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)革命增強人類體力和工業(yè)革命提高人類生存能力不同，信息革命催生的網(wǎng)絡(luò)社會實現(xiàn)了人類腦力的極大增強。具體而言，人類腦力之所以顯著增強，是因為人腦智慧與機器性能實現(xiàn)了良好的嵌合，只不過，這種嵌合是在平臺之線上與線下、虛擬與現(xiàn)實的互動交流中完成的。在信息技術(shù)革命依托平臺外化于實踐的過程中，以現(xiàn)代化經(jīng)濟社會環(huán)境和價值目標為導(dǎo)向，不斷改變著人類的經(jīng)濟選擇行為、交往方式和生活場域。中國接入國際互聯(lián)網(wǎng)二十多年來，人們通過平臺實現(xiàn)線上與線下的互動交流，促進現(xiàn)代信息技術(shù)和人類生產(chǎn)生活的交匯融合，而平臺在物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能、腦科學(xué)等新理論、新技術(shù)的驅(qū)動下，不斷縱深發(fā)展和創(chuàng)新突破，在推動人類文明進步的浪潮中發(fā)揮著越來越重要的促進作用[23]。申言之，信息革命催生了網(wǎng)絡(luò)社會，并通過網(wǎng)絡(luò)平臺外化于實踐，完成了虛擬空間與物理空間的互動交流，進而推動了網(wǎng)絡(luò)社會持續(xù)快速發(fā)展。

最后，網(wǎng)絡(luò)平臺作為線上與線下互動交流的通道，是網(wǎng)絡(luò)社會的關(guān)鍵之所在。作比熟稔之物是認識新奇事物的重要分析范式。與農(nóng)業(yè)時代和工業(yè)時代從事大規(guī)模物質(zhì)生產(chǎn)、社會以物質(zhì)和能源為主要資源而呈現(xiàn)“物質(zhì)化”的特征不同，在以互聯(lián)網(wǎng)為代表的信息時代，信息成為超過物質(zhì)和能源要素的最重要的資源。當前，伴隨開發(fā)、傳播和利用信息資源為目的的信息經(jīng)濟活動的大范圍展開，網(wǎng)絡(luò)社會明顯呈現(xiàn)“信息化”的鮮明特征[24]。與以往社會成員通過物質(zhì)(包括信息)實現(xiàn)各種交流互動不同，在網(wǎng)絡(luò)社會中，社會成員之間的信息流動是通過平臺介質(zhì)完成的。從網(wǎng)絡(luò)社會的發(fā)展歷程看，不論是網(wǎng)絡(luò)1.0 時代以門戶網(wǎng)站為中心的大眾傳播，如新浪、搜狐、網(wǎng)易、鳳凰等，還是網(wǎng)絡(luò)2.0 時代的分眾傳播，如微博、微信、知乎、豆瓣等，抑或網(wǎng)絡(luò)3.0 時代的信息智能分發(fā)傳播，如今日頭條、抖音、嗶哩嗶哩、快手、視頻號等，都是以線上與線下、虛擬與實體的互動交流為基礎(chǔ)，并通過平臺這一介質(zhì)完成的。申言之，在盤根錯節(jié)的網(wǎng)絡(luò)社會關(guān)系中，平臺作為社會成員互動交流和信息傳播的橋梁，是網(wǎng)絡(luò)社會構(gòu)成的關(guān)鍵因素，這決定了網(wǎng)絡(luò)社會法律治理必須以平臺為重點和關(guān)鍵突破口。

四、以平臺為重點之網(wǎng)絡(luò)社會法律治理的基本路徑

網(wǎng)絡(luò)平臺作為網(wǎng)絡(luò)空間的重要組成部分，是網(wǎng)絡(luò)社會法律治理的重點，其獨特的體系架構(gòu)和運行機理，以及在實踐中的動態(tài)擴張與縱深滲透，都內(nèi)在地要求治理理念與制度適時創(chuàng)新調(diào)整，以回應(yīng)現(xiàn)實治理需要。也就是說，網(wǎng)絡(luò)社會法律治理須逐步擺脫原有的治理模式，減少分散的、局部性的、具體的對法律問題的探討，更加關(guān)注法律規(guī)則整體框架的構(gòu)建[25]。具體而言，一是進行理念調(diào)適，須遵循平臺運行的技術(shù)機理、數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律以及平臺動態(tài)擴張邏輯；二是著眼制度體系建構(gòu)，應(yīng)宏構(gòu)以憲法為基礎(chǔ)，以網(wǎng)絡(luò)關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施保護法、軟件發(fā)展創(chuàng)新促進法、信息內(nèi)容規(guī)范管理法等三部專門性法律為主干，由其他若干法律法規(guī)協(xié)調(diào)配套的法律制度體系。

(一)網(wǎng)絡(luò)社會法律治理理念須契合平臺運行發(fā)展的實際

1.“馴化”平臺運行的技術(shù)機制

網(wǎng)絡(luò)平臺內(nèi)在技術(shù)機制，是指其內(nèi)部構(gòu)成之間有機關(guān)聯(lián)并發(fā)生作用的機制和原理。任何新興技術(shù)都需要通過法律手段對其進行“馴服”和“轉(zhuǎn)化”，才能融入現(xiàn)代社會生活，成為具有使用價值的可控之物[11](112-119)。網(wǎng)絡(luò)社會也不例外。換言之，以平臺為重點進行網(wǎng)絡(luò)社會法律治理，需要治理者“回歸本源、回歸技術(shù)、回歸理性”[26]。從外部視角看，平臺是網(wǎng)絡(luò)社會的關(guān)鍵所在。平臺作為現(xiàn)實物理空間與網(wǎng)絡(luò)虛擬空間互動交流的橋梁和紐帶，通過算法設(shè)計、編程代碼等技術(shù)，推動人腦與機器的互動、交流與融合，進而實現(xiàn)數(shù)字經(jīng)濟的指數(shù)化發(fā)展。這要求網(wǎng)絡(luò)社會的法律治理須將平臺運行規(guī)律作為特別關(guān)照的內(nèi)容和要素。從內(nèi)部視角看，網(wǎng)絡(luò)平臺又是技術(shù)的綜合體。編程代碼和算法作為網(wǎng)絡(luò)平臺架構(gòu)體系的中層構(gòu)成部分，是平臺自身健康穩(wěn)定運行的必要條件。這決定了以平臺為重點進行網(wǎng)絡(luò)社會法律治理，須對平臺及其各類技術(shù)進行“馴服”和“轉(zhuǎn)化”，也即“治技”。因此，網(wǎng)絡(luò)社會的治理須轉(zhuǎn)換理念，強調(diào)對平臺運行內(nèi)在機理和法治一般邏輯的遵循，通過網(wǎng)絡(luò)平臺阻斷網(wǎng)絡(luò)社會的技術(shù)暗面，實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的法律歸化。

2.遵循數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展規(guī)律

作為經(jīng)濟學(xué)概念的數(shù)字經(jīng)濟，“是人類通過大數(shù)據(jù)(數(shù)字化的知識與信息)的識別—選擇—過濾—存儲—使用，引導(dǎo)、實現(xiàn)資源的快速優(yōu)化配置與再生、實現(xiàn)經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展的經(jīng)濟形態(tài)”[27]。本質(zhì)上，數(shù)字經(jīng)濟是信息技術(shù)革命的產(chǎn)物，以互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、區(qū)塊鏈、物聯(lián)網(wǎng)等高技術(shù)為代表的信息革命，催生平臺企業(yè)的日臻成型和創(chuàng)新發(fā)展，并通過平臺實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)社會數(shù)字虛擬空間與傳統(tǒng)物理世界的互動交流與融合發(fā)展，推動經(jīng)濟形態(tài)由工業(yè)經(jīng)濟向信息/數(shù)字經(jīng)濟轉(zhuǎn)變。當前，在我國建設(shè)“網(wǎng)絡(luò)強國、數(shù)字中國、智慧社會”的背景下[28]，憑托信息技術(shù)革命提供的千載難逢的歷史機遇，平臺企業(yè)的跨越式發(fā)展正在成為現(xiàn)實，如騰訊、阿里巴巴、今日頭條、京東、拼多多等超大型平臺企業(yè)的不斷涌現(xiàn)和發(fā)展壯大。正因如此，中國已然成為全球數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的引領(lǐng)者。與傳統(tǒng)企業(yè)的單邊“管道”產(chǎn)業(yè)價值鏈不同，平臺企業(yè)搭建的多邊市場以平臺為中心。作為市場機制設(shè)計者、信息生態(tài)系統(tǒng)中樞和新經(jīng)濟價值創(chuàng)造者，平臺創(chuàng)造了更加高效、便捷、自由的連接和匹配機制，既大幅降低交易成本，又提升資源配置效率，進而助推數(shù)字經(jīng)濟的快速發(fā)展。因此，網(wǎng)絡(luò)社會的法律治理須以平臺為重點，基于數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)生發(fā)展及其運行結(jié)構(gòu)的整體性分析，遵循并積極回應(yīng)數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在規(guī)律，通過妥善處理數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展與法律治理的關(guān)系，不斷推動我國網(wǎng)絡(luò)社會的健康發(fā)展。

3.順應(yīng)平臺的動態(tài)擴張邏輯

伴隨互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的廣泛應(yīng)用，尤其是與大數(shù)據(jù)、人工智能、算法的愈加融合，平臺在網(wǎng)絡(luò)社會中的作用日益凸顯。平臺在推動網(wǎng)絡(luò)社會高速發(fā)展的背后，至少蘊涵平臺自身、平臺治理及其對法治文明影響之三重邏輯。首先，平臺應(yīng)用中的擴張邏輯，主要是指以平臺為“中心”的虛擬與現(xiàn)實的互動交流越來越頻繁；其次，平臺微觀治理活動中的擴張邏輯，主要是指平臺治理實踐中各類新技術(shù)的運用增多；再次，法治文明的擴張邏輯，主要是指各種新技術(shù)對平臺法律治理理念、制度、文化形態(tài)潛移默化的作用[29](177-192)。由此可見，網(wǎng)絡(luò)平臺的應(yīng)用是一個動態(tài)演進的過程，不僅自身永不停歇地向前發(fā)展，且?guī)泳W(wǎng)絡(luò)社會向更深更廣向度邁進。因此，網(wǎng)絡(luò)社會法律治理的理論探索和制度安排須以平臺為重點，與平臺發(fā)展同步，與平臺擴張邏輯相吻合。

(二)以平臺技術(shù)架構(gòu)為主軸型構(gòu)網(wǎng)絡(luò)社會法律制度體系

法律制度體系是網(wǎng)絡(luò)社會治理法治道路拓展和理論創(chuàng)新的保障。網(wǎng)絡(luò)社會法律制度的建立健全，是對既有制度進行修改完善，還是重新制定一部綜合性的法律，抑或區(qū)別立法，不同選擇的理論根基在于，現(xiàn)有法律體系面臨的是“新情況、新問題、新領(lǐng)域”，還是“破窗性”的法律革命[30](20-38)。當前，相關(guān)理論尚未形成共識，從網(wǎng)絡(luò)社會的技術(shù)性、立法的科學(xué)性、立法的超前性、制度的體系化及其可操作性等層面考慮，筆者認為，應(yīng)基于一般法治理論和網(wǎng)絡(luò)平臺技術(shù)架構(gòu)的“三分”，在網(wǎng)絡(luò)平臺運行機理、數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律和平臺動態(tài)擴張邏輯的指引下，在平臺作為網(wǎng)絡(luò)社會法律治理重點這一思路下，可將我國網(wǎng)絡(luò)社會法律治理制度體系宏構(gòu)為：以憲法為基礎(chǔ)，以網(wǎng)絡(luò)關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施保護法、軟件發(fā)展創(chuàng)新促進法、信息內(nèi)容規(guī)范管理法等三部專門性法律為主干，以及其他若干法律法規(guī)協(xié)調(diào)配套的法律制度體系。

1.以憲法為基礎(chǔ)

任何立法都須以憲法為根本遵循，網(wǎng)絡(luò)社會治理的立法也不例外。我國憲法目前沒有專門關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)、網(wǎng)絡(luò)平臺、網(wǎng)絡(luò)社會發(fā)展與治理的基礎(chǔ)性規(guī)定。憲法更多著眼于頂層設(shè)計和長遠目標，是我國的根本大法[31]，從憲法的根本法地位及其權(quán)威性、穩(wěn)定性等層面考察，當前沒有必要對憲法進行相應(yīng)的修改。實踐中，可依據(jù)憲法相關(guān)條款，實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)社會治理的有(憲)法可依。如依據(jù)第2 條，網(wǎng)民可通過各種途徑和形式管理網(wǎng)絡(luò)社會事務(wù)。再如第11 條明確規(guī)定，國家鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展，并對非公有制經(jīng)濟依法實行監(jiān)督和管理等，這在憲法層面為數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展與治理提供了依據(jù)。同時，網(wǎng)絡(luò)社會治理必然涉及除憲法外相應(yīng)法律法規(guī)的立改廢釋，當然要求在憲法框架下進行。

2.以三部專門法律為主干，其他法律法規(guī)協(xié)調(diào)配套

(1)網(wǎng)絡(luò)物理設(shè)施安全保護法律制度。

網(wǎng)絡(luò)物理設(shè)施安全保護法律制度屬于安全保護法范疇。網(wǎng)絡(luò)物理設(shè)施是整個網(wǎng)絡(luò)社會的底座，通過立法為網(wǎng)絡(luò)社會物理設(shè)施的安全保護提供制度規(guī)范，其內(nèi)容主要包括基礎(chǔ)設(shè)備質(zhì)量、產(chǎn)品服務(wù)標準和關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運行等。在某種程度上，“維護關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全，就是維護網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的整體安全”[32]。網(wǎng)絡(luò)社會的穩(wěn)定健康和繁榮發(fā)展必然依賴于基礎(chǔ)設(shè)施的安全穩(wěn)定運行，因此，網(wǎng)絡(luò)社會物理設(shè)施的安全保護至關(guān)重要。我國《網(wǎng)絡(luò)安全法》已于2016年11月頒布。作為我國網(wǎng)絡(luò)社會法律治理制度體系的專門法之一，《網(wǎng)絡(luò)安全法》對網(wǎng)絡(luò)社會的安全穩(wěn)定發(fā)揮著重要作用，但其自產(chǎn)生之日起就存在一定的不足。就立法結(jié)構(gòu)而言，其選擇的是基礎(chǔ)設(shè)施安全保護和網(wǎng)絡(luò)信息保護混合立法這一模式[33]。這在當時是可行的，但現(xiàn)在情況已有變化：專門的《個人信息保護法》《數(shù)據(jù)安全法》和《關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全保護條例》已分別于2021年8月20日、6月10日、4月27日通過。同時，《關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全保護條例》是國務(wù)院行政立法，位階偏低，且涉及公共通信、能源、交通、水利、金融、公共服務(wù)、電子政務(wù)、國防科技工業(yè)等多個行業(yè)和領(lǐng)域。因此，建議立法者以《網(wǎng)絡(luò)安全法》為藍本，適時制定專門的“網(wǎng)絡(luò)關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施安全保護法”，并基于其專門法地位，對相關(guān)法規(guī)進行立改廢釋。區(qū)別于《個人信息保護法》側(cè)重于對信息的保護，《數(shù)據(jù)安全法》側(cè)重于對數(shù)據(jù)的安全保護，“網(wǎng)絡(luò)關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施安全保護法”則側(cè)重于對網(wǎng)絡(luò)物理設(shè)施的安全保護。

(2)網(wǎng)絡(luò)軟件系統(tǒng)發(fā)展創(chuàng)新促進法律制度。

網(wǎng)絡(luò)軟件系統(tǒng)發(fā)展創(chuàng)新促進法律制度屬于促進法范疇。軟件系統(tǒng)是整個網(wǎng)絡(luò)社會的重要組成部分，網(wǎng)絡(luò)平臺提供的一切產(chǎn)品和服務(wù)，都依賴于軟件系統(tǒng)的穩(wěn)定運行。因此，確保網(wǎng)絡(luò)社會在法治的軌道上安全有序、健康發(fā)展，需要出臺網(wǎng)絡(luò)軟件系統(tǒng)發(fā)展創(chuàng)新的相關(guān)法律，通過立法規(guī)范網(wǎng)絡(luò)社會軟件市場和技術(shù)開發(fā)行業(yè)，促進網(wǎng)絡(luò)社會軟件系統(tǒng)既規(guī)范運行又創(chuàng)新發(fā)展，實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)社會軟件系統(tǒng)治理的制度化、法律化。我國目前雖已出臺了一系列相關(guān)的法律法規(guī)①，且也在《中華人民共和國刑法修正案(九)》《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》《反恐怖主義法》中作出了相關(guān)規(guī)定，但沒有專門性的網(wǎng)絡(luò)軟件系統(tǒng)發(fā)展創(chuàng)新促進法。鑒于此，建議我國制定“網(wǎng)絡(luò)軟件系統(tǒng)發(fā)展創(chuàng)新促進法”，并將其作為該領(lǐng)域的專門法。區(qū)別于《網(wǎng)絡(luò)安全法》側(cè)重于解決網(wǎng)絡(luò)社會治理的“安全”問題，“網(wǎng)絡(luò)軟件系統(tǒng)發(fā)展創(chuàng)新促進法”應(yīng)側(cè)重于解決“發(fā)展”問題。

(3)網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容規(guī)范管理法律制度。

網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容規(guī)范管理法律制度屬于管理法范疇，立法目的是規(guī)范網(wǎng)絡(luò)平臺記錄、存儲、識別和分析網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容的使用。首先，與網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施和軟件系統(tǒng)具有可計量性不同，網(wǎng)絡(luò)社會的信息是以爆炸式方式存在的，具有不可計量性。其次，由于網(wǎng)絡(luò)社會平臺用戶的主體多元、平臺產(chǎn)品和服務(wù)多樣，網(wǎng)絡(luò)社會的信息流動是頻繁且無序的。因此，對其進行治理的內(nèi)核在于抓住平臺這一重點，基于整體治理與局部治理相結(jié)合，實現(xiàn)信息流動的有序和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容建設(shè)的規(guī)范。網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容規(guī)范管理法制建設(shè)，旨在通過對網(wǎng)絡(luò)社會信息流動和內(nèi)容建設(shè)予以規(guī)范化、制度化、法律化，以建立穩(wěn)定、安全和可預(yù)期的網(wǎng)絡(luò)社會秩序。我國目前沒有專門的“網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容規(guī)范管理法”，但已出臺了《個人信息保護法》《數(shù)據(jù)安全法》和《國務(wù)院關(guān)于授權(quán)國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室負責(zé)互聯(lián)網(wǎng)信息內(nèi)容管理工作的通知》等，建議立法機關(guān)適時制定專門的“網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容規(guī)范管理法”，與《個人信息保護法》側(cè)重于具體的個人信息保護和《數(shù)據(jù)安全法》側(cè)重于具體的數(shù)據(jù)安全保護不同，其側(cè)重于網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容的規(guī)范使用和管理?！熬W(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容規(guī)范管理法”不僅涉及個人信息保護，還涉及公共信息、數(shù)據(jù)的權(quán)屬配置和規(guī)范使用與保護等。

五、結(jié)語

中國已經(jīng)進入網(wǎng)絡(luò)社會，網(wǎng)絡(luò)社會法律治理難題的根治迫在眉睫。隨著網(wǎng)絡(luò)社會的動態(tài)演進和應(yīng)用擴張，以及物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等新技術(shù)的創(chuàng)新突破，人們經(jīng)濟選擇行為和法治生活方式正悄然改變，這不僅引發(fā)資源配置方法、因果關(guān)系找尋、法律規(guī)則擬制、社會治理系統(tǒng)底層邏輯的變化，也呼喚理論對這些變化作出積極回應(yīng)和解釋，進而提供行之有效的治理方案[27](177-192)。網(wǎng)絡(luò)社會是縱橫交錯、風(fēng)險疊加的非線性運作的社會，筆者提出以平臺為重點，試圖通過理念與制度兩個維度對其進行法律治理，以改變治理實踐“失重”的狀態(tài)，不斷提高我國網(wǎng)絡(luò)社會治理的法治化和現(xiàn)代化水平，助推我國由“網(wǎng)絡(luò)大國”向“網(wǎng)絡(luò)強國”邁進。這既是網(wǎng)絡(luò)社會法律治理理論探究之嶄新視野和理想圖景，亦是實踐需要之可能進路和大膽嘗試。

注釋：

① 已出臺了《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》(2000年9月25日)、《即時通信工具公眾信息服務(wù)發(fā)展管理暫行規(guī)定》(2014年8月7日)、《移動互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序信息服務(wù)管理規(guī)定》(2016年6月28日)、《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》(2017年5月2日)、《互聯(lián)網(wǎng)群組信息服務(wù)管理規(guī)定》(2017年9月7日)、《互聯(lián)網(wǎng)用戶公眾賬號信息服務(wù)管理規(guī)定》(2017年9月7日)等。