劉洋 趙龍

（大連海洋大學(xué)海洋法律與人文學(xué)院，遼寧 大連 116023）

1 引言

我國水生野生動物物種資源十分豐富，但就瀕危物種數(shù)量而言，我國同樣是個瀕危野生動物分布大國［1］?！秶抑攸c保護(hù)野生動物名錄》（以下簡稱《名錄》）是我國野生動物保護(hù)的重要法律依據(jù)。2021年2 月5 日，通過大幅度調(diào)整后新版《名錄》公布。新版《名錄》中野生動物保護(hù)范圍明顯擴(kuò)大，共列入988 種類野生動物，其中水生野生動物占302 個種類，水生野生動物保護(hù)數(shù)量增加比明顯高于陸生野生動物，創(chuàng)歷史新高。因此，本研究以新版《名錄》為視野，通過界定水生野生動物的內(nèi)涵，分析了我國水生野生動物的物種保護(hù)現(xiàn)狀、相關(guān)法律制度及其不足之處，并提出完善建議，以便更好地保護(hù)我國水生野生動物的生物多樣性。

2 新《名錄》的頒布

2.1 新《名錄》頒布的背景

1989 年，舊《名錄》經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，由原林業(yè)部和農(nóng)業(yè)部予以發(fā)布，主要功能在于對《野生動物保護(hù)法》所規(guī)定的“珍貴、瀕危野生動物”進(jìn)行詳細(xì)列舉，以及具體劃分由漁業(yè)行政主管部門管理的水生物種，以便漁業(yè)行政管理部門根據(jù)《名錄》進(jìn)行管理保護(hù)工作。

舊《名錄》列舉了256 種類野生動物，其中，陸生野生動物占絕大多數(shù)，水生野生動物主要是“水中大熊貓”中華鱘（Acipenser sinensis）以及白豚（Lipotidae）等一級瀕危物種。

近年來，隨著人類生活水平不斷提高，現(xiàn)代工業(yè)的發(fā)展使得野生動物棲息環(huán)境遭受嚴(yán)重破壞，一些物種在人類不斷干預(yù)下瀕臨滅絕。農(nóng)業(yè)農(nóng)村部、國家林業(yè)和草原局開始對野生動物進(jìn)行調(diào)查，同時發(fā)布《國家重點保護(hù)野生動物名錄（征求意見稿）》，向社會公開征求意見。通過大幅度調(diào)整舊《名錄》，2021年2 月5 日，新《名錄》問世。

2.2 新《名錄》野生動物范圍之變化

為保護(hù)物種多樣性，促進(jìn)人與自然和諧共生，新版《名錄》中野生動物種類由256 種類擴(kuò)充至988 種類（見表1），表明我國在生物多樣性物種保護(hù)能力方面不斷增強(qiáng)。

表1 新舊《名錄》物種對比

新版《名錄》對野生動物保護(hù)范圍明顯擴(kuò)大，調(diào)整的最大亮點在于水生野生動物保護(hù)數(shù)量增加比明顯比陸生動物高。新增水生野生動物部分中列入國家一級保護(hù)的共有11 種：斑鱉（Rafetus swinhoei）、安吉小鯢（Hynobius amjiensis）、中國小鯢（Hynobius chinensis）、掛榜山小鯢（Hynobius guabangshanensis）、貓兒山小鯢（Hynobius maoershanensis）、普雄原鯢（Protohynobiuspuxiongensis）、遼寧爪鯢（Onychodactylus zhaoermii）、鰉（Huso dauricus）（僅限野外種群）、鰣（Tenualosa reevesii）、北方銅魚（Coreius septentrionalis）以及長絲Pangasius sanitwongsei）。由二級升到國家一級重點保護(hù)的水生野生動物有21 種：太平洋斑海豹（Phoca largha）（原名“斑海豹”）、北太平洋露脊鯨（Eubalaena japonica）、灰鯨（Eschrichtius robustus）、藍(lán)鯨（Balaenoptera musculus）、小須鯨（Balaenoptera acutorostrata）、塞鯨（Balaenoptera borealis）、布氏鯨（Balaenoptera brydei）、大村鯨（Balaenoptera omurai）、長須鯨（Balaenoptera physalus）、大翅鯨（Megaptera novaeangliae）、恒河豚（Platanista gangetica）、長江江豚（Neophocaena asiaeorientalis）、抹香鯨（Physeter macrocephalus）、紅海龜（Caretta caretta）、綠海龜（Chelonia mydas）、玳瑁（Eretmochelys imbricata）、太平洋麗龜（Lepidochelys olivacea）、棱皮龜（Dermochelys coriacea）、鎮(zhèn)海棘螈（Echinotriton chinhaiensis）（原名“鎮(zhèn)海疣螈”）、川陜哲羅鮭（Hucho bleekeri）以及黃唇魚（Bahaba taipingensis）［2］，新增水生野生動物部分物種主要是鯨類和龜類。

2.3 新《名錄》頒布的影響

新版《名錄》的頒布，一方面對管理工作者提出了更高要求，新《名錄》中納入的新物種不斷增多，落在政府肩上的擔(dān)子也不斷增加，這就要求漁業(yè)行政部門等相關(guān)政府機(jī)構(gòu)在貫徹生態(tài)文明理念下，順應(yīng)新形勢新要求，做好《名錄》調(diào)整后野生動物保護(hù)管理工作的過渡銜接，以新《名錄》為準(zhǔn)做好人工繁育野生動物行政審批工作，切勿“一刀切”。同時各執(zhí)法部門間要相互配合，嚴(yán)厲打擊違法違規(guī)行為，做好行政處罰與刑事處罰的銜接，加大執(zhí)法監(jiān)管力度，提高違法行為處罰強(qiáng)度。

另一方面對養(yǎng)殖戶的切身利益也產(chǎn)生了一定影響。隨著“一法一決定”禁食政策的有效實施，部分養(yǎng)殖戶已成功轉(zhuǎn)型并領(lǐng)取補(bǔ)償資金，但是還有一部分養(yǎng)殖戶仍面臨轉(zhuǎn)型發(fā)展方向確定難、養(yǎng)殖設(shè)施損失嚴(yán)重等問題。政府應(yīng)繼續(xù)加大對養(yǎng)殖戶的幫扶力度，維護(hù)養(yǎng)殖戶合法權(quán)益，幫助養(yǎng)殖戶轉(zhuǎn)型轉(zhuǎn)產(chǎn)，養(yǎng)殖戶本身也要積極尋求新出路，在新形勢新要求下完成產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級。

3 我國水生野生動物的物種保護(hù)現(xiàn)狀

3.1 水生野生動物的內(nèi)涵

“水生野生動物”（Aquatic wild animals）一詞是“野生動物”（Wild animals）的下位概念，在明確水生野生動物內(nèi)涵之前，需對“野生動物”一詞進(jìn)行界定?！耙吧鷦游铩币辉~并不是真正意義上的法律概念，加之各國文化差異，國際上對其名稱的界定沒有明確標(biāo)準(zhǔn)。

我國對于野生動物內(nèi)涵的界定可見于《野生動物保護(hù)法》第二條第二款，該款將野生動物界定為“珍貴、瀕危的陸生、水生野生動物和有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物”［3］?；谏鷳B(tài)文明理念及保護(hù)野生動物的目的，我國“水生野生動物”可界定為《野生動物保護(hù)法》（2018）、《水生野生動物保護(hù)實施條例》（2013）中的珍貴、瀕危類以及《漁業(yè)法》（2013）中的非珍貴、瀕危類水生野生動物。

3.2 我國水生野生動物的物種保護(hù)分級

對于水生野生動物的物種保護(hù)分級，我國劃分標(biāo)準(zhǔn)主要是參考《世界自然保護(hù)聯(lián)盟瀕危物種紅色名錄》（《IUCN 紅色名錄》）、《中國物種紅色名錄》、《國家重點保護(hù)野生動物名錄》、《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》（CITES）［4］。

其中，《IUCN 紅色名錄》被認(rèn)為是全球動物、植物和真菌類物種保護(hù)現(xiàn)狀最全面、最權(quán)威的名錄。根據(jù)物種及亞種的絕種風(fēng)險，即物種數(shù)目下降速度、物種總數(shù)、地理分布、群族分散程度等，《IUCN 紅色名錄》將物種保護(hù)級別分為九大類，最高級別為絕滅（EX），其他依次為野外滅絕（EW）、極危（CR）、瀕危（EN）、易危（VU）、近危（NT）、無危（LC）、數(shù)據(jù)缺乏（DD）以及未評估（NE）［5］。2021 年9 月4 日，《IUCN紅色名錄》共評估138 374 個物種，其中38 543 個物種已“面臨不同程度的滅絕危險”?！吨袊锓N紅色名錄》根據(jù)《IUCN 紅色名錄》等級標(biāo)準(zhǔn)，將我國物種的瀕危狀況具體劃分為8 個等級，分別為絕滅、野外絕滅、地區(qū)絕滅、極危、瀕危、易危、近危、無危。而我國水生野生動物的保護(hù)等級分為一級和二級，《國家重點保護(hù)野生動物名錄》等級劃分與《IUCN 紅色名錄》并不是完全對應(yīng)關(guān)系，而是以我國實際情況作為參考而定。

4 我國水生野生動物保護(hù)的相關(guān)法律制度

4.1 相關(guān)法律規(guī)定發(fā)展歷程

我國水生野生動物保護(hù)的法律依據(jù)是以基本法《野生動物保護(hù)法》為核心、《漁業(yè)法》和相關(guān)行政法規(guī)《水生野生動物保護(hù)實施條例》等為補(bǔ)充的模式，現(xiàn)已形成較為完備的法律法規(guī)體系。

第一發(fā)展階段：20 世紀(jì)50 年代。當(dāng)時我國正處于計劃經(jīng)濟(jì)時期，國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不高，人民對于野生動物的保護(hù)意識也不強(qiáng)。在此背景下，我國1986 年頒布實施的《漁業(yè)法》并不是以漁業(yè)資源保護(hù)為核心目的，而是側(cè)重漁業(yè)生產(chǎn)發(fā)展，以保護(hù)和合理利用漁業(yè)資源并舉的方式來實現(xiàn)對漁業(yè)生產(chǎn)者的利益保障，對于水生野生動物的保護(hù)只限于國家禁止捕撈的珍貴、有重要經(jīng)濟(jì)價值的水生動物，該規(guī)定也不是絕對保護(hù)而是相對保護(hù)，即如有特殊需要，可對相關(guān)法律法規(guī)中該部分水生動物進(jìn)行捕撈。

第二發(fā)展階段：20 世紀(jì)80 年代。1988 年，我國頒布并實施了《野生動物保護(hù)法》，對野生動物的規(guī)定雖也是側(cè)重保護(hù)，但首次將“水生野生動物”與《漁業(yè)法》中的規(guī)定進(jìn)行界分，并明確規(guī)定“珍貴、瀕危水生野生動物”適用《野生動物保護(hù)法》［6］，“非珍貴、瀕危類”適用《漁業(yè)法》。次年，國務(wù)院批準(zhǔn)通過了第一版《名錄》，該《名錄》詳細(xì)列舉了《野生動物保護(hù)法》中“珍貴、瀕危類”野生動物，其中水生野生動物就高達(dá)48 種類［6］。

第三發(fā)展階段：步入21 世紀(jì)。我國邁入生態(tài)文明建設(shè)階段，人民對于野生動物的保護(hù)意識普遍提高。2004 年，《野生動物保護(hù)法》迎來第一次修訂，在原有保護(hù)與合理利用立法宗旨下加強(qiáng)了保護(hù)方面的力度，但立法宗旨未有實質(zhì)改變。2009 年，《野生動物保護(hù)法》進(jìn)行了第二次修訂，在原有基礎(chǔ)上略微改變。黨的十八大突出了生態(tài)文明建設(shè)地位，立法機(jī)關(guān)秉持此理念，在2016 年《野生動物保護(hù)法》修訂中，將保護(hù)和合理利用并重的“保護(hù)、發(fā)展和合理利用野生動物資源”改為“維護(hù)生物多樣性”以及“推進(jìn)生態(tài)文明建設(shè)”，至此，我國對于野生動物的保護(hù)真正側(cè)重于保護(hù)優(yōu)先。這也是迄今為止新增內(nèi)容最多的一次修訂，其中的亮點之處在于首次提出野生動物禁止食用管理規(guī)定以及在管理中貫徹誠信原則。在這一時期，國家也陸續(xù)出臺了與水生野生動物保護(hù)相配套的法律規(guī)章以及針對特定水生物種進(jìn)行管理保護(hù)的行動計劃。2018 年的第四次修訂只是在2016年的基礎(chǔ)上規(guī)范了些許文字，如“工商行政管理部門”修改為“市場監(jiān)督管理部門”等。

2020 年2 月24 日，全國人民代表大會常務(wù)委員會表決通過了《關(guān)于全面禁止非法野生動物交易、革除濫食野生動物陋習(xí)、切實保障人民群眾生命健康安全的決定》（以下簡稱《決定》），該《決定》明確禁止食用《野生動物保護(hù)法》所規(guī)定的野生動物并加重處罰違法行為［7］。2020 年10 月21 日，全國人大常委會法工委公布了有關(guān)《野生動物保護(hù)法（修訂草案）》的內(nèi)容，面向社會公眾公開征求意見，即將修訂的《野生動物保護(hù)法》對我國野生動物保護(hù)工作具有決定性意義。

4.2 特別保護(hù)制度

4.2.1 人工繁育與增殖放流

目前，人工繁育與增殖放流是保護(hù)瀕危水生野生動物、推動瀕危水生野生動物資源恢復(fù)的有力舉措之一，但人工繁育與增殖放流瀕危水生野生動物必須要嚴(yán)格依據(jù)《水生野生動物保護(hù)實施條例》《水生生物增殖放流管理規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定。所謂增殖放流，是指采用人工方式，通過放流、底播、移植等方式，向海洋、江河、湖泊等天然水域投放水生生物苗種或親體［8］。通過增殖放流補(bǔ)充魚類種苗、恢復(fù)水生生物資源總量，促進(jìn)瀕危水生生物多樣性保護(hù)，是科學(xué)之舉也是現(xiàn)實所迫。在長江流域，高達(dá)92 種瀕危魚類物種已被列入《中國瀕危動物紅皮書》［3］，但自黨的十八大以來，我國農(nóng)業(yè)農(nóng)村部已與沿江11 個省、市政府聯(lián)合開展規(guī)模龐大的長江漁業(yè)資源增殖活動，持續(xù)大規(guī)模的增殖放流行動已經(jīng)使部分珍貴瀕危水生野生動物的數(shù)量得到了一定程度的恢復(fù)提升。

4.2.2 生境的保護(hù)

生境又稱棲息地，是生物個體、種群或群落生活區(qū)域的環(huán)境，包括生物生存所必需的條件及其他生態(tài)因素。我國《水生野生動物保護(hù)實施條例》第七條明確規(guī)定，漁業(yè)行政主管部門負(fù)責(zé)維護(hù)和改善水生野生動物的生存環(huán)境，對水生野生動物的生存環(huán)境進(jìn)行維護(hù)和改善就是對其生境的保護(hù)，具體包括環(huán)境監(jiān)測、環(huán)境質(zhì)量評價、建立自然保護(hù)區(qū)等有效措施［9］。目前，我國正加快構(gòu)建以國家公園為主體的自然保護(hù)地體系，已有1.18 萬處各級各類自然保護(hù)地，包括自然保護(hù)區(qū)、森林公園、海洋公園等，有效保護(hù)了我國85%的重點保護(hù)野生動物種群［10］，許多瀕危水生野生動物種群穩(wěn)中有升，其生存環(huán)境正不斷得到改善。

4.2.3 損失補(bǔ)償制度

《野生動物保護(hù)法》第十九條、《水生野生動物保護(hù)實施條例》第十條均規(guī)定了因保護(hù)國家重點保護(hù)的水生野生動物而受到損失，可以向當(dāng)?shù)厝嗣裾块T提出補(bǔ)償申請而獲得相應(yīng)補(bǔ)償［11］?？梢姡覈兑吧鷦游锉Ｗo(hù)法》《水生野生動物保護(hù)實施條例》通過采取補(bǔ)償?shù)姆绞綄⑹芎φ咴馐艿膿p失轉(zhuǎn)移給政府，既能保障受害者的基本權(quán)利，維護(hù)其合法權(quán)益，又能調(diào)動社會群眾保護(hù)野生動物的積極性，激勵其持續(xù)保護(hù)水生野生動物，進(jìn)而促進(jìn)人與野生動物和諧相處。

4.3 相關(guān)法律保護(hù)的不足

近些年，我國野生動物保護(hù)工作取得有效進(jìn)展，熊猴等一些物種保護(hù)等級已由一級降為二級，但在保護(hù)野生動物方面還存在一些問題。

4.3.1 部分野生動物缺少法律保障

我國《野生動物保護(hù)法》保護(hù)的對象為“珍貴、瀕危類”水生、陸生野生動物以及“三有”（有重要生態(tài)價值、科學(xué)價值、社會價值）的陸生野生動物，而“非珍貴、瀕危類”野生動物以及“三有”水生野生動物并未在保護(hù)范圍之內(nèi)?？梢姡覈^大多數(shù)野生動物并未得到有效保護(hù)，是被排除在法律保護(hù)范圍之外的。對于非重點保護(hù)的野生動物的食用，我國《野生動物保護(hù)法》也未明確禁止，只要求提供合法證明來源與檢疫證明，但未規(guī)定野生動物可利用的安全保障，存在法律監(jiān)管空白［12］。由于缺少法律規(guī)制，此部分野生動物生物多樣性缺乏有效保障，有待修訂《野生動物保護(hù)法》以作出新規(guī)定。

4.3.2 不同名錄間不匹配、不協(xié)調(diào)問題

《野生動物保護(hù)法》附屬下的《名錄》與其他相關(guān)名錄之間存在野生動物分類管理方面不相匹配、不協(xié)調(diào)問題。目前，我國陸生野生動物保護(hù)工作由國家林業(yè)與草原局主管，水生野生動物歸農(nóng)業(yè)農(nóng)村部漁業(yè)主管部門管理［13］。但水生野生動物范圍界定比較模糊，部分兩棲動物既屬于陸生動物又屬于水生動物，導(dǎo)致相關(guān)名錄在野生動物分類上缺乏條理，水生動物與陸生動物管理存在交叉。例如，《名錄》將爬行綱龜鱉目中的陸龜科（Testudinidae）歸為陸生動物，鱉科（Trionychidae）歸為水生動物。然而龜鱉動物既屬于《國家重點保護(hù)經(jīng)濟(jì)水生動植物資源名錄》，也屬于《國家保護(hù)的有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物名錄》，存在交叉管理、重復(fù)界定現(xiàn)象［14］。

4.3.3 定罪量刑問題存在分歧

對于非法捕殺珍貴、瀕危野生動物的定罪量刑問題方面存在分歧。主要是因為最高司法解釋將“非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪”中的“野生動物”解釋為包括人工馴養(yǎng)繁殖的野生動物［15］，獵殺人工繁殖的野生動物是否與天然野外生長的動物量刑相當(dāng)，有待于最高人民法院、最高人民檢察院給出進(jìn)一步詳細(xì)的司法解釋。

5 完善我國水生野生動物法律制度的建議

5.1 加快修訂《野生動物保護(hù)法》

生態(tài)系統(tǒng)中各組成部分都具有其獨特的生態(tài)價值和生態(tài)功能，每一種野生動物物種在生態(tài)平衡中都發(fā)揮著不可替代的作用［12］?！稕Q定》出臺后，野生動物禁食范圍已擴(kuò)大至全部陸生野生動物［16］。從長遠(yuǎn)來看，《野生動物保護(hù)法》應(yīng)堅持貫徹其“保護(hù)優(yōu)先”的立法目的，回歸“保護(hù)法”本質(zhì)，即專注于野生動物保護(hù)、生態(tài)系統(tǒng)綜合保護(hù)的整體價值［17］。因此，《野生動物保護(hù)法》也應(yīng)隨之將其保護(hù)范圍進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整，即將保護(hù)范圍擴(kuò)大至全部陸生野生動物，祛除“重點野生動物保護(hù)”的弊病，不再局限于“珍貴、瀕危類”陸生野生動物以及“三有”陸生野生動物，回歸到“野生動物平等保護(hù)”的本質(zhì)。此外，對于可能引發(fā)公共衛(wèi)生事件的陸生、水生野生動物也應(yīng)納入新修訂的《野生動物保護(hù)法》保護(hù)范圍，及時將公共健康理念、檢驗檢疫的理念納入新的《野生動物保護(hù)法》立法目的，推動野生動物保護(hù)工作朝著法治化健康化方向發(fā)展。

5.2 科學(xué)整合野生動物保護(hù)名錄

野生動物保護(hù)名錄既是“野生動物”概念的技術(shù)化表達(dá)，也是判斷合法行為與違法行為的重要法律依據(jù)［17］。水生動物的定義比較模糊，導(dǎo)致不同野生動物保護(hù)名錄間的物種分類存在交叉。因此，在科學(xué)整合《名錄》《國家保護(hù)的有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物名錄》等現(xiàn)有野生動物保護(hù)名錄之前，首先必須要明確水生動物的含義，準(zhǔn)確界定水生野生動物的禁食范圍。若部分兩棲動物仍存在分類分歧，一些謀取私利的人就會規(guī)避《決定》中有關(guān)陸生動物禁食的規(guī)定，會把該部分動物推向水生野生動物范圍，不利于該物種的保護(hù)。此外，明確水生動物的定義也有利于林草局和漁政局各司其職。但水生野生動物管理處于薄弱環(huán)節(jié)，而陸生野生動物有《決定》保障，因此建議將兩棲動物劃歸為陸生動物，統(tǒng)一由林草局管理，既可以防止交叉管理，又可以防止將其推向利益供應(yīng)端。其次，要實時關(guān)注野生動物的生存狀況和保護(hù)情況，根據(jù)野生動物物種數(shù)量及時動態(tài)調(diào)整相關(guān)保護(hù)名錄中的種類、數(shù)量和保護(hù)范圍，及時將瀕危野生動物納入《名錄》保護(hù)范圍。

5.3 完善《刑法》及相關(guān)司法解釋

對于獵殺人工繁殖的野生動物是否與天然野外生長的動物量刑相當(dāng)，目前司法實踐中主要存在兩種觀點：一種認(rèn)為獵殺人工繁殖的野生動物，其社會危害性要低于獵殺野外自然生長的動物，因此要區(qū)別對待人工繁殖種群與野外種群，對于獵殺人工繁育的野生動物要從輕或者減輕處罰。另一種則認(rèn)為對于獵殺人工繁育的《名錄》中的野生動物，應(yīng)與獵殺野外種群同等對待［16］，即處以同等量刑，尤其在疫情防控期間，更應(yīng)嚴(yán)格把控獵殺野生動物犯罪的量刑。通過修訂《野生動物保護(hù)法》，使其回歸“野生動物平等保護(hù)”，在此基礎(chǔ)上，對人工繁育野生動物刑事案件適用與野外種群刑事案件相同量刑，更符合《野生動物保護(hù)法》的終極目的。第二種觀點更有利于野生動物保護(hù)，建議最高人民法院、最高人民檢察院對此給出相關(guān)明確的司法解釋規(guī)定。此外，建議將人工繁育的國家重點保護(hù)的野生動物包括水生野生動物，全部納入《刑法》保護(hù)范圍內(nèi)，且對犯罪行為人適用相同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

6 結(jié)語

在疫情防控期間，新《名錄》、長江“十年禁漁”以及《中華人民共和國長江保護(hù)法》等一系列法律政策的相繼出臺，為我國水生野生動物禁捕工作的進(jìn)行奠定了良好基礎(chǔ)，水生野生動物生物多樣性保護(hù)工作任重道遠(yuǎn)，需要政府工作者以及社會各界人士的共同參與，秉持“生態(tài)優(yōu)先、綠色發(fā)展”理念，嚴(yán)厲打擊濫食濫捕野生動物違法行為，共同營造社會良好氛圍，實現(xiàn)人與自然和諧共處。