□嘉興市自然資源和規(guī)劃局秀洲分局 韓超
2020 年以來,多部土地管理法律法規(guī)進(jìn)行了修改,2020 年1 月1 日新修正的《中華人民共和國土地管理法》(以下簡稱“土地管理法”)施行,2021 年9 月1日新修訂的《中華人民共和國土地管理法實施條例》(以下簡稱“土地管理法實施條例”)施行,2021年 11 月1 日《浙江省土地管理條例》施行。這些法律法規(guī)對土地征收產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響,必將有力推動征地制度改革,進(jìn)一步完善征地程序。筆者在此對征地全過程行為的可訴性、受案范圍、適格原告、被告、起訴期限、保障被征地農(nóng)民權(quán)益等方面進(jìn)行逐一分析,研究法律風(fēng)險,以期規(guī)范征地行為,降低行政敗訴風(fēng)險。
新修正的《土地管理法》第四十六條規(guī)定,征收永久基本農(nóng)田、超過35 公頃永久基本農(nóng)田以外的耕地的、超過70 公頃其他土地的,由國務(wù)院批準(zhǔn)。上述規(guī)定以外的土地的,省級政府批準(zhǔn)??梢钥闯?,有征地批準(zhǔn)權(quán)的主體是國務(wù)院和省級政府。2014 年5 月1 日起施行的《行政訴訟法》第十二條規(guī)定,人民法院受理公民、法人或者其他組織對“征收、征用決定及其補(bǔ)償決定”不服提起的訴訟??梢钥闯?,征地決定已納入行政訴訟受案范圍。同時,新《行政訴訟法》中的受案范圍由“具體行政行為”擴(kuò)大為“行政行為”。從法理上看,雖然征地批復(fù)具有內(nèi)部性,但該行為的作出直接對外產(chǎn)生影響,直接導(dǎo)致了土地所有權(quán)人(村集體等)、土地使用權(quán)人(土地承包經(jīng)營權(quán)人等)喪失權(quán)益。所以,將征地決定納入行政訴訟的受案范圍,符合“有權(quán)利必有救濟(jì)”的原則,有利于保障行政相對人的合法權(quán)益。
根據(jù)《行政訴訟法》第十三條規(guī)定,人民法院不受理公民、法人或者其他組織對“法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為”事項提起的訴訟。關(guān)于“最終裁決”規(guī)定在《行政復(fù)議法》第三十條第二款中,內(nèi)容是:根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征收土地的決定,省級政府確認(rèn)土地等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。此外,再結(jié)合兩個省級部門的規(guī)范性文件,即原浙江省政府法制辦、省國土資源廳聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范征收土地公告的通知》和浙江省自然資源廳印發(fā)的《征地文書參考格式》中規(guī)定,經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)征收土地方案后由省人民政府審核同意征收土地實施方案的情形,以及涉及國務(wù)院委托省政府作出審批意見書的情形,不予告知行政復(fù)議和行政訴訟救濟(jì)權(quán)。
關(guān)于征地決定可訴的范圍,從征地公告中對征地批準(zhǔn)決定的救濟(jì)權(quán)利告知中推斷出,并由上述法律和規(guī)范性文件相互印證,可以得出這樣的結(jié)論:一是國務(wù)院批準(zhǔn)的土地征收決定不可訴;二是省級政府批準(zhǔn)的土地征收決定可訴;三是國務(wù)院委托省級政府作出的征地決定,不可訴;四是省級政府根據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的征地決定而作出的關(guān)于“確認(rèn)土地所有權(quán)或使用權(quán)”的行政復(fù)議決定,不可訴。
實踐中,征地決定機(jī)關(guān)和征地決定發(fā)文機(jī)關(guān)不一致,根據(jù)1999 年原國土資源部《報國務(wù)院批準(zhǔn)的建設(shè)用地審查辦法》規(guī)定,省級政府報送的土地征收申請首先由國土資源部(現(xiàn)為自然資源部)初審。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后,由自然資源部負(fù)責(zé)辦理建設(shè)用地批復(fù)文件,注明“經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)”字樣。所以,自然資源部作出的征地批復(fù)是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后作出的,自然資源部就成了土地征收決定發(fā)文機(jī)關(guān)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于曾成、龍平安等六人訴國土資源部征地批復(fù)行政行為是否受理的復(fù)函》中最高人民法院的觀點,在國務(wù)院批準(zhǔn)征地后,國土資源部以批復(fù)形式通知省級人民政府的行為,屬于國務(wù)院批準(zhǔn)征地行為的組成部分。由此可見,由于國務(wù)院的征地批復(fù)不可訴,自然資源部發(fā)文作出的經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的征地批復(fù),同樣不可訴。
《行政訴訟法》第四十六條第一款規(guī)定,公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個月內(nèi)提出。第二款規(guī)定,因不動產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日,不得超過二十年提出,其他案件自行政行為作出之日起不得超過五年提出。2018 年《最高人民法院關(guān)于適用<行政訴訟法>的解釋》第六十四條第一款規(guī)定,行政機(jī)關(guān)作出行政行為時,未告知當(dāng)事人起訴期限的,起訴期限從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道起訴期限之日起計算,但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過一年。第六十五條規(guī)定,當(dāng)事人不知道行政機(jī)關(guān)作出的行政行為內(nèi)容的,起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該行政行為內(nèi)容之日起計算,但最長不得超過行政訴訟法第四十六條第二款規(guī)定的起訴期限。
《行政訴訟法》第二十條規(guī)定,因不動產(chǎn)提起的行政訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第九條規(guī)定,行政訴訟法第二十條規(guī)定的“因不動產(chǎn)提起的行政訴訟”是指因行政行為導(dǎo)致不動產(chǎn)物權(quán)變動而提起的訴訟。關(guān)于征地行政訴訟是否屬于不動產(chǎn)訴訟,存有爭議。從行政機(jī)關(guān)贏得訴訟主動權(quán)的角度出發(fā),自然資源部門應(yīng)盡量從“征地訴訟為一般案件,不屬于不動產(chǎn)訴訟,征地批文最長起訴期限為5 年”的思路進(jìn)行答辯。筆者傾向,不動產(chǎn)訴訟僅限于土地確權(quán)、登記行為。
根據(jù)原國務(wù)院法制辦公室《關(guān)于認(rèn)定被征地農(nóng)民“知道”征收土地決定的意見》,行政復(fù)議申請期的最晚起算點是:在辦理征地補(bǔ)償?shù)怯?、簽訂征地或房屋拆遷協(xié)議、領(lǐng)?。ㄌ岽妫┱鞯鼗蚍课莶疬w補(bǔ)償款、協(xié)調(diào)征地補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)爭議申請或者有證據(jù)證明行政相對人通過行政復(fù)議、政府信息公開、信訪、訴訟等其他途徑知道征收土地決定主要內(nèi)容中的最晚的一個。所以,征地訴訟起訴期限的起算點,可以參照適用行政復(fù)議申請期的起算點。
根據(jù)《行政訴訟法》第四十五條規(guī)定,公民、法人或者其他組織不服復(fù)議決定的,可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的,申請人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。在經(jīng)過復(fù)議的征地案件中,需把握三點,一是征地案件不是法定復(fù)議前置案件,當(dāng)事人不服征地決定的,可以自由選擇申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。二是當(dāng)事人不服征地復(fù)議決定而起訴的,需在收到復(fù)議決定書之日起十五日起訴。三是如果復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的,當(dāng)事人需在復(fù)議期滿(一般復(fù)議審理期限為60 日)之日起十五日內(nèi)起訴。在此種情況下,當(dāng)事人既可以起訴原行政行為(征地決定),也可以起訴復(fù)議機(jī)關(guān)的不作為。
筆者認(rèn)為,土地征收決定訴訟的適格被告僅限于省級政府,不包括國務(wù)院、自然資源部,本文在“關(guān)于土地征收行為的可訴性”中已詳細(xì)闡述,這里不再贅述。
1.征地組織實施的主體。新修正《土地管理法》第四十七條(原《土地管理法》第四十六條)規(guī)定,國家征收土地,依照法定程序批準(zhǔn)后,由縣級以上地方人民政府予以公告并組織實施??芍?,土地征收組織實施的機(jī)關(guān)是縣級以上人民政府。同時,《浙江省土地管理條例》第四十一條第一款和第四十二條第一款進(jìn)行了具體規(guī)定,內(nèi)容是:縣級以上人民政府依法發(fā)布征收土地預(yù)公告、并開展擬征收土地現(xiàn)狀調(diào)查和社會穩(wěn)定風(fēng)險評估,依法擬定征地補(bǔ)償安置方案并發(fā)布征地補(bǔ)償安置公告。
2.具體實施征地及落實補(bǔ)償安置的主體?!墩憬⊥恋毓芾項l例》第四十四條規(guī)定,設(shè)區(qū)的市、縣(市、區(qū))人民政府指定的部門或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)依法與擬被征收土地的所有權(quán)人、使用權(quán)人簽訂征地補(bǔ)償安置協(xié)議。
新修訂《土地管理法實施條例》第二十七條和第二十八條規(guī)定,縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會穩(wěn)定風(fēng)險評估結(jié)果,結(jié)合土地現(xiàn)狀調(diào)查情況,組織自然資源、財政、農(nóng)業(yè)農(nóng)村、人力資源和社會保障等有關(guān)部門擬定征地補(bǔ)償安置方案。關(guān)于征地補(bǔ)償和被征地農(nóng)民基本生活保障,在《浙江省人民政府辦公廳關(guān)于做好浙江省征地補(bǔ)償和被征地農(nóng)民基本生活保障辦法廢止后有關(guān)銜接工作的通知》中作了詳細(xì)規(guī)定,具體內(nèi)容是:市、縣級政府統(tǒng)一負(fù)責(zé)征地補(bǔ)償和被征地農(nóng)民社會保障工作,其中:自然資源部門具體負(fù)責(zé)征地補(bǔ)償方案擬訂和組織實施,人力社保部門具體負(fù)責(zé)被征地農(nóng)民社會保障資金測算、參保業(yè)務(wù)辦理和就業(yè)促進(jìn)工作,財政部門具體負(fù)責(zé)征地補(bǔ)償資金和被征地農(nóng)民社會保障資金收支管理,農(nóng)業(yè)農(nóng)村部門具體負(fù)責(zé)征地補(bǔ)償費使用、分配情況的監(jiān)督。
3.決定征地補(bǔ)償費的使用、分配方案的主體?!洞迕裎瘑T會組織法》第二十四條、第三十條規(guī)定,農(nóng)村集體成員討論決定征地補(bǔ)償費的使用、分配方案(一般以村民會議或村民代表會議的形式開展),并由村民委員會實行村務(wù)公開制度予以如實公布,接受村民查詢。《浙江省土地管理條例》第四十六條第二款規(guī)定,農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)當(dāng)依法確定參加社會保障對象的名單,報鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處。
《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村集體土地行政案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定,村民委員會或者農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織對涉及農(nóng)村集體土地的行政行為不起訴的,過半數(shù)的村民可以以集體經(jīng)濟(jì)組織名義提起訴訟。所以,如果征地行為侵害農(nóng)村集體土地所有權(quán)的,該集體經(jīng)濟(jì)組織為適格被告。
《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村集體土地行政案件若干問題的規(guī)定》第四條規(guī)定,土地使用權(quán)人或者實際使用人對行政機(jī)關(guān)作出涉及其使用或?qū)嶋H使用的集體土地的行政行為不服的,可以以自己的名義提起訴訟。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<行政訴訟法>若干問題的解釋》第十六條規(guī)定,農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人對行政機(jī)關(guān)處分其使用的農(nóng)村集體所有土地的行為不服,可以自己的名義提起訴訟。從以上最高院的規(guī)定中可知,具有集體土地使用權(quán)人原告資格的主體包括:土地使用權(quán)人、土地承包經(jīng)營權(quán)人、宅基地使用權(quán)人、鄉(xiāng)鎮(zhèn)建設(shè)用地使用權(quán)人(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、公共設(shè)施、公益事業(yè)),以及實際使用人。
新修正的《土地管理法》第四十七條第二款規(guī)定,縣級以上地方人民政府?dāng)M申請征收土地的,應(yīng)當(dāng)聽取被征地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織及其成員、村民委員會和其他利害關(guān)系人的意見。第三款規(guī)定,多數(shù)被征地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員認(rèn)為征地補(bǔ)償安置方案不符合法律、法規(guī)規(guī)定的,縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)組織召開聽證會。新修訂的《土地管理法實施條例》第二十六條第四款規(guī)定,社會穩(wěn)定風(fēng)險評估應(yīng)當(dāng)對征收土地的社會穩(wěn)定風(fēng)險評估進(jìn)行綜合研判,確定風(fēng)險點,提出風(fēng)險防范措施和處置預(yù)案。社會穩(wěn)定風(fēng)險評估應(yīng)當(dāng)有被征地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織及其成員、村民委員會和其他利害關(guān)系人參加,評估結(jié)果是申請征收土地的重要依據(jù)。
值得注意的是,2020 年7 月24日浙江省自然資源廳印發(fā)的《土地征收程序規(guī)定(試行)》中“(八)簽訂協(xié)議”第一款規(guī)定,簽訂征地補(bǔ)償安置協(xié)議的對象為被征收土地的所有權(quán)人、土地承包經(jīng)營權(quán)人、林地使用權(quán)人、宅基地使用權(quán)人、集體建設(shè)用地使用權(quán)人等。由此可知,簽訂征地協(xié)議的對象在原來的村經(jīng)濟(jì)合作社的基礎(chǔ)上進(jìn)行了擴(kuò)大,并與《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村集體土地行政案件若干問題的規(guī)定》第四條規(guī)定的征地訴訟適格原告相對應(yīng)。第二款規(guī)定,個別確實難以達(dá)成協(xié)議的,市、縣(市)人民政府應(yīng)當(dāng)在申請征收土地時,如實說明未簽訂征地補(bǔ)償安置協(xié)議的具體情況及保障其合法權(quán)益的措施。被征收土地的所有權(quán)人、使用權(quán)人未簽訂征地補(bǔ)償安置協(xié)議的比例不得超過應(yīng)當(dāng)簽訂協(xié)議總數(shù)的8%??芍?,該程序規(guī)定賦予8%以上被征收土地的所有權(quán)人、使用權(quán)人的征地否決權(quán),體現(xiàn)了充分尊重被征地農(nóng)民、土地使用權(quán)人的意愿,保障其知情權(quán)、表達(dá)權(quán)、救濟(jì)權(quán)。
中國農(nóng)村村民實行自治,由村民群眾依法辦理自己的事情。《村民委員會組織法》第八條第二款規(guī)定,村民委員會依照法律規(guī)定,管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地。《浙江省村經(jīng)濟(jì)合作社組織條例》第二條、第四條、第七條規(guī)定,村經(jīng)濟(jì)合作社是社區(qū)性農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織,依法代表全體社員行使集體財產(chǎn)所有權(quán),保護(hù)管理村集體所有或使用的土地等資源。由此可知,村民委員會、村經(jīng)濟(jì)合作社是農(nóng)村集體土地的管理者。因公共利益需要征收農(nóng)村集體土地,體現(xiàn)國家強(qiáng)制力。現(xiàn)行法律、法規(guī)只賦予農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織及其成員意見表達(dá)權(quán)、聽證權(quán),并沒有賦予被征地村民決定權(quán)?!墩憬⊥恋毓芾項l例》第四十二條規(guī)定,農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織及其成員等對征地補(bǔ)償安置方案有意見、建議的,政府可以視情況組織聽證。過半數(shù)被征地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員征地補(bǔ)償安置方案不符合法律、法規(guī)規(guī)定的,政府應(yīng)當(dāng)組織聽證。因此,經(jīng)社會風(fēng)險評估,如果被征地村及村民反對意見較多時,不是必須征地的,建議暫緩征地;必須征地的,應(yīng)通過多種形式解釋征地的“公共利益需要”、補(bǔ)償安置事宜等,爭取村民的理解。
實踐中,一般采取以下方式落實告知、確認(rèn)、聽證程序。一是向農(nóng)村集體土地的管理者(村民委員會)、所有權(quán)人(村集體經(jīng)濟(jì)組織代表全體社員)和被征地農(nóng)民發(fā)放征地告知書。二是以征地補(bǔ)償安置協(xié)議的方式確認(rèn)被征地事項(項目、面積、補(bǔ)償安置等)。
一是在征地準(zhǔn)備階段,征求被征地村集體經(jīng)濟(jì)組織及其成員的意見(含征地預(yù)公告、聽證、召開村民代表會議、草簽征地協(xié)議等)過程性的行為,有待征地批準(zhǔn)后方生效,是不可訴的;前期征地中的規(guī)劃修改屬于抽象行政行為,不可訴;勘測定界為事實行為,不可訴;土地現(xiàn)狀調(diào)查、安排補(bǔ)償資金等屬于內(nèi)部行為,不可訴。二是在征地報批階段,根據(jù)原國土資源部《建設(shè)用地審查報批管理辦法》第六條規(guī)定,土地行政主管部門負(fù)責(zé)擬定農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補(bǔ)充耕地方案,報有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)。這兩個方案屬于內(nèi)部批準(zhǔn)行為,不具有外部性,不可訴。三是在征地實施階段,根據(jù)新修正的《土地管理法》第四十七條規(guī)定,國家征收土地的,依照法定程序批準(zhǔn)后,由縣級以上人民政府予以公告并組織實施。具體包括發(fā)布征地公告、支付征收土地補(bǔ)償費用、土地交付等。
根據(jù)原國土資源部《土地利用總體規(guī)劃編制審查辦法》《土地利用年度計劃管理辦法》的相關(guān)規(guī)定,農(nóng)用地轉(zhuǎn)用是指將農(nóng)用地在符合土地利用總體規(guī)劃和土地利用年度計劃等條件下,依法依規(guī)經(jīng)批準(zhǔn)后將農(nóng)用地轉(zhuǎn)變?yōu)榻ㄔO(shè)用地的行為。農(nóng)轉(zhuǎn)用、補(bǔ)充耕地方案批準(zhǔn)行為是國家實行土地用途管制制度的載體,是落實土地利用總體規(guī)劃的重要手段。其實質(zhì)是內(nèi)部審批行為,是實施土地利用總體規(guī)劃,并將其落實到具體地塊的過程。實際上,造成土地承包權(quán)人喪失承包權(quán)或者減損其合法權(quán)益的,是征地批準(zhǔn)行為或集體建設(shè)用地供地行為。
《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第一條第二款第六項規(guī)定,行政行為對公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。征地公告只是一種單純的公示行為,公告本身不創(chuàng)設(shè)新的權(quán)利義務(wù),對被告知人的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響。政府依法發(fā)布征地公告的行為,僅僅是將批準(zhǔn)征地機(jī)關(guān)、批準(zhǔn)文號、征地用途、范圍、面積以及補(bǔ)償安置等事項,在被征收土地所在村予以公示告知的行為。對被征收人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響的是征地批復(fù)以及后續(xù)相關(guān)征地行為,而非征地公告。因此,征地公告不可訴。
實踐操作中,簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議的過程就是農(nóng)民全程參與的過程,能夠切實保障農(nóng)民的知情權(quán)和參與權(quán)。在簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議的過程中,農(nóng)民可以在國家有關(guān)法律法規(guī)框架內(nèi)與政府征地機(jī)構(gòu)充分協(xié)商,全面表達(dá)自己的意見和想法。簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議意味著農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織認(rèn)可了自然資源部門的勘測定界成果,同意了征地補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)和安置方式,對擬征收土地的權(quán)屬、地類、面積等均無異議,再由村集體經(jīng)濟(jì)組織負(fù)責(zé)告知被征地農(nóng)戶。征地補(bǔ)償安置協(xié)議屬于附生效條件的行政協(xié)議,征地方案經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后(國務(wù)院、省級政府),草簽協(xié)議自動生效。
《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定,公民、法人或者其他組織就“土地、房屋等征收征用補(bǔ)償協(xié)議”提起行政訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。第五條規(guī)定,“認(rèn)為征收征用補(bǔ)償協(xié)議損害其合法權(quán)益的被征收征用土地、房屋等不動產(chǎn)的用益物權(quán)人、公房承租人”等與行政協(xié)議有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織提起行政訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。所以,筆者認(rèn)為,征地批準(zhǔn)前,草簽的征地補(bǔ)償安置協(xié)議,不可訴;經(jīng)征地批準(zhǔn)后正式的征地補(bǔ)償安置協(xié)議可訴,適用行政協(xié)議的相關(guān)規(guī)定。