●段丹陽 周孜予

一、離婚程序中未成年人權(quán)益保護的現(xiàn)狀與必要性

（一）離婚程序中未成年人權(quán)益保護的現(xiàn)狀

縱觀世界各國在離婚制度中對未成年人權(quán)益保護的建設(shè)，無一不體現(xiàn)出“兒童權(quán)利最大化原則”的指導(dǎo)思想和國家公權(quán)力干預(yù)作用日益增強的特點。英國主張離婚的夫妻雙方在確定反省與考慮期期間之前，首先應(yīng)根據(jù)具體情況參加不同類型的信息會議，且對需要撫養(yǎng)未滿16周歲子女的家庭延長反省與考慮期至15個月；韓國協(xié)議離婚的雙方當事人在接受法律咨詢后，家庭法院要根據(jù)是否有需要撫養(yǎng)的未成年子女，將離婚熟慮期進行區(qū)分設(shè)置并強制夫妻雙方對子女的撫養(yǎng)事由達成合意，以確保子女合法權(quán)益不受侵害。各國不約而同地在離婚冷靜期制度中特別關(guān)注未成年子女的利益，并作出相應(yīng)規(guī)定，不管是適當延長冷靜期期間，還是督促父母就撫養(yǎng)問題達成協(xié)議，都對離婚冷靜期制度還處于起步階段的我國有重要借鑒意義。

我國雖然早在1990年就成為了《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》的締約國，但一直缺少對其最具指導(dǎo)性的規(guī)則“兒童權(quán)利最大化原則”的具體立法規(guī)定，尤其是在離婚程序中，相關(guān)立法只有原則性規(guī)定，可操作性和司法效果有待提高，入法之路可謂任重道遠。從2020年10月對《中華人民共和國未成年人保護法》的修訂，到2021年10月出臺的《中華人民共和國家庭教育促進法》，我國相關(guān)立法進步顯著，也體現(xiàn)了立法者對未成年人這一群體的高度重視，但在離婚程序中仍有較大改進空間。

（二）離婚程序中未成年人權(quán)益保護的必要性

當代社會離婚率節(jié)節(jié)攀升，這一現(xiàn)象是市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展、人們更加開放的婚姻觀念、更平等的男女地位、以及社會生活方式的自由化等多種因素共同催生的結(jié)果。離婚冷靜期制度落地后，確實減少了很多沖動型離婚，2021年第一季度全國登記離婚數(shù)僅29.6萬對，遠低于2017年以來各季度數(shù)據(jù)，避免了司法資源的大量浪費和家庭關(guān)系的不必要損傷，既保證了當事人的離婚自由，又能讓雙方冷靜下來做出正確選擇。但離婚冷靜期制度仍有較大完善空間，對于離婚冷靜期“一刀切”的背景下越來越突出的未成年子女權(quán)益保護問題，立法應(yīng)盡快細化相關(guān)必要規(guī)定，提高制度科學(xué)性。

離婚程序中對未成年人權(quán)益的保護具有重要現(xiàn)實意義和深遠影響。首先，父母作為未成年人保護責(zé)任的第一承擔(dān)人，“家庭是第一個課堂、家長是第一任老師，父母應(yīng)當承擔(dān)對未成年人實施家庭教育的主體責(zé)任”，父母婚姻不和諧所造成的影響不僅局限于自身，最大的受害者其實是未成年子女。離婚率節(jié)節(jié)攀升勢必孕育的一個惡果就是給下一代帶來心理陰影，單親家庭中父母中某一方的照顧缺失難以彌補，給孩子帶來的殘缺和遺憾是不可逆的。其次，統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明，父母離異的孩子在長大組成自己的家庭后，一旦出現(xiàn)家庭問題，也更傾向于做出向父母一樣的決定，由此循環(huán)往復(fù)、一代影響一代，如同滾雪球般一發(fā)而不可收拾。離婚冷靜期制度有必要針對有未成年子女的夫妻雙方進行特殊規(guī)定，使其在制度框架下切實處理好未成年子女的撫養(yǎng)問題。

再次，未成年人的成長不僅涉及到個人與家庭，還和社會公共利益密不可分，影響國家未來發(fā)展。其一，家庭是社會的最小單位，婚姻關(guān)系的不穩(wěn)定將會挑戰(zhàn)家庭穩(wěn)固性，從而對整個社會的穩(wěn)定產(chǎn)生不利影響。其二，原生家庭對兒童的影響是終身性的，父母離異不僅會給兒童帶來心理缺失，若另一方有缺乏責(zé)任心教育不當或經(jīng)濟貧困等情形，還會增加兒童犯罪的機率，影響社會治安和公共利益。僅在道德層面利用社會樸素正義價值觀約束父母行為的強制力不足，國家公權(quán)力有必要承擔(dān)保護未成年人的職責(zé)，為未成年人權(quán)益保護建構(gòu)兜底性保障，既要在立法上建立并完善切實可行的保護制度，又要在司法過程中實際助力相關(guān)制度的落地。

二、離婚冷靜期制度對未成年人保護的具體完善建議

《中華人民共和國家庭教育促進法》顯示出國家對未成年人身心健康發(fā)展的高度重視，“人民法院在審理離婚案件時，應(yīng)當對有未成年子女的夫妻雙方提供家庭教育指導(dǎo)”，訴訟離婚和協(xié)議離婚同屬于婚姻家庭編的框架之下，是一個有機整體，二者應(yīng)在“兒童利益最大化”這一原則上達成一致，提高法律體系的協(xié)調(diào)性。因此，這一規(guī)定不應(yīng)只停留在訴訟離婚程序中，在協(xié)議離婚以及離婚冷靜期制度的適用過程中也應(yīng)以此為導(dǎo)向，借鑒并引入相關(guān)規(guī)定。

（一）成立婚姻家庭調(diào)解小組

民間糾紛解決機制發(fā)達是我國社會的一大突出特點，作為一種柔性的糾紛解決機制，在“畏訴”觀念明顯的中國社會更為群眾所接受，是社會穩(wěn)定的重要基石。在城市化日新月異的今天，雖然人口流動性大大增強等原因?qū)е律鐣黧w之間的關(guān)系有所疏遠，但利用社會資源化解家庭糾紛仍是相當有效的途徑。筆者認為，應(yīng)當在進入?yún)f(xié)議離婚程序前增設(shè)家庭調(diào)解小組的調(diào)解工作，通過開導(dǎo)和協(xié)商力求化解當事人之間的矛盾，相較于雙方在離婚冷靜期期間自行消化消極情緒，民間調(diào)解程序顯然更有利于家庭糾紛的解決和成員關(guān)系的和睦。

在人員構(gòu)成上，鑒于調(diào)解工作的專業(yè)性不強，可以合理降低家庭調(diào)解小組成員的要求門檻、拓寬申請渠道，成員經(jīng)自愿申請、基層群眾性自治組織、民政部門、婦女聯(lián)合會等方式組成；在調(diào)解程序上，所謂“家家有本難念的經(jīng)”，社會生活尤其是婚姻家庭關(guān)系復(fù)雜多樣，若規(guī)定過于僵化的調(diào)解程序反而可能對問題解決起到阻礙作用，因此應(yīng)當給予調(diào)解程序更多自由空間，提高靈活性和可操作性；在調(diào)解費用上，對當事人雙方的費用負擔(dān)不宜過重，應(yīng)根據(jù)問題復(fù)雜程度、調(diào)解時間等因素綜合考慮，公權(quán)力機關(guān)可以適當分擔(dān)費用；在監(jiān)督方面，可以通過當事人調(diào)解評價、社會輿論調(diào)查等方式對調(diào)解小組進行監(jiān)督，保障調(diào)解效果；在調(diào)解時間與效率要求上，可以通過細化調(diào)解范圍、根據(jù)調(diào)解需求科學(xué)分配調(diào)節(jié)資源等技術(shù)手段保證調(diào)解效率。國家應(yīng)盡快出臺相關(guān)立法文件，明確婚姻家庭調(diào)解小組的職能范圍與配套規(guī)定，發(fā)揮其作為離婚冷靜期前置程序的積極作用,修補家庭關(guān)系、撫慰情感傷害、維持家庭穩(wěn)定。

（二）專業(yè)人員指導(dǎo)雙方達成子女撫養(yǎng)協(xié)議

雖然家事調(diào)解可以挽救大部分因沖動和小矛盾而起的離婚爭議，但也不是所有出現(xiàn)問題的婚姻都可以通過調(diào)解冰釋前嫌，對于夫妻之間感情不忠、婚外生育、出現(xiàn)重大分歧等確認系死亡婚姻的情況，拖延時間反而會適得其反，不利于那些真實的自愿離婚申請人盡快從名存實亡的婚姻中解脫出來，進而衍生出其他不必要后果?？紤]到有未成年子女的特殊情況，既要避免時間的浪費和程序的拖延，更要在“兒童利益最大化”原則的指導(dǎo)下，讓雙方當事人對撫養(yǎng)權(quán)歸屬、探視權(quán)相關(guān)細致規(guī)定、撫養(yǎng)費支付等問題上達成協(xié)議。在此過程中，婚姻登記機關(guān)和家事法庭可以派出專業(yè)人員輔助雙方盡快達成協(xié)議，并提供法律性和政策性知識解答，使當事人在獲得有效咨詢的前提下冷靜思考、權(quán)衡利益、做出妥善決定。

值得一提的是，在指導(dǎo)過程中，專業(yè)人員應(yīng)當充分考慮未成年人子女的真實意見，讓未成年人參與進來、表達出來。在父母關(guān)系中，子女本就處于附屬和被動接受的地位，若在撫養(yǎng)問題商討過程中繼續(xù)忽略這一弱勢群體的心理狀況和真實愿望，無疑更會將未成年人的權(quán)益保護推入風(fēng)險的深淵，對其精神和心理產(chǎn)生不可磨滅的消極影響。

（三）家事法庭嚴格審核撫養(yǎng)協(xié)議

家事法庭應(yīng)在保留原有職能的基礎(chǔ)上，監(jiān)督當事人就未成年子女的撫養(yǎng)達成的協(xié)議是否妥善，并負責(zé)設(shè)定合理的離婚冷靜期長度。家事法庭應(yīng)當在堅持未成年子女利益最大化原則的前提下，特別關(guān)注離婚當事人對未成年子女的撫養(yǎng)協(xié)議,并對協(xié)議進行全方位、實質(zhì)性審查，審查通過才得以進入離婚冷靜期程序；對未達成妥善的未成年子女撫養(yǎng)協(xié)議的,不予登記離婚，并要求離婚雙方當事人在重新協(xié)商后改正協(xié)議內(nèi)容。總之，家事法庭要始終貫徹“離婚的前提是處理好子女問題”的執(zhí)法理念，承擔(dān)保護未成年人的職責(zé)，盡可能地減少夫妻離婚對未成年子女的傷害，為未成年人權(quán)益保護建構(gòu)兜底性保障。

對于有未成年子女的訴訟離婚案件，訴訟離婚程序和扶養(yǎng)協(xié)議商定要同時推進，有關(guān)部門應(yīng)重點加大對扶養(yǎng)協(xié)議的干預(yù)指導(dǎo)力度。

（四）科學(xué)設(shè)置離婚冷靜期長度

筆者認為，離婚冷靜期制度的基本框架適當，但現(xiàn)有“一刀切”的離婚冷靜期期間無法有效保障未成年子女的合法權(quán)益，已經(jīng)在實踐過程中初步暴露弊端，法律亟需對離婚登記中離婚冷靜期期間進行細致的劃分，根據(jù)雙方結(jié)婚時間、感情狀況、婚姻狀況等具體情況科學(xué)設(shè)定期間長度。在有未成年子女的特殊離婚情況下，要找到未成年人權(quán)益保護與當事人婚姻自由權(quán)利之間的最大平衡點。對此，筆者認為，無未成年子女的，離婚冷靜期期間為一個月;有未成年子女的，應(yīng)延長到三個月?？梢韵仍诘胤矫裾块T和地方法院試點后，開展民意調(diào)查，通過大數(shù)據(jù)調(diào)查與分析總結(jié)經(jīng)驗，若三個月不適合司法實踐應(yīng)用，再另行調(diào)整。

但若在婚姻存續(xù)期間出現(xiàn)遺棄、虐待或者家暴或轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)等嚴重危害夫妻一方人身或財產(chǎn)行為的，應(yīng)免除使用離婚冷靜期，為其開設(shè)快速離婚通道，防止損害擴大化。

（五）細化對家長進行家庭指導(dǎo)教育的規(guī)定

《中華人民共和國家庭教育法》規(guī)定，人民法院在審理離婚案件時，應(yīng)當對有未成年子女的夫妻雙方提供家庭教育指導(dǎo)。對有未成年子女的離婚案件，不僅要在訴訟離婚中給予特別關(guān)注，還應(yīng)該將家庭教育指導(dǎo)的適用范圍擴大至協(xié)議離婚中，而且應(yīng)當細化家庭教育指導(dǎo)的相關(guān)規(guī)定。

在指導(dǎo)主體上，訴訟離婚的，由人民法院安排接受家庭教育指導(dǎo)，協(xié)議離婚的，由婚姻登記機關(guān)安排接受家庭教育指導(dǎo)。在指導(dǎo)費用上，筆者建議由雙方當事人支付指導(dǎo)費用，不僅有利用調(diào)動當事人的學(xué)習(xí)積極性，還可以減輕人民法院與婚姻登記機關(guān)的經(jīng)濟負擔(dān)。在指導(dǎo)人員上，因家庭教育指導(dǎo)具有一定程度的專業(yè)性，且對離婚后未成年人家庭教育影響較大，可以選擇具有法律、心理等方面專業(yè)知識的人員，還可以適當抬高門檻，如對教師資格證或指導(dǎo)業(yè)績設(shè)定合理標準。在指導(dǎo)內(nèi)容上，應(yīng)明確教育指導(dǎo)范圍，從未成年的生活、心理、學(xué)習(xí)等各個方面進行全面指導(dǎo)，加強父母對子女的責(zé)任意識。此外，還可以定期指派心理專家或教育專家為未成年子女進行心理疏導(dǎo)，通過各種措施，幫助消除子女因父母離婚而產(chǎn)生的情緒問題，將父母離婚對未成年子女的消極影響降到最低。

（六）建立撫養(yǎng)責(zé)任監(jiān)督落實程序和懲罰機制

未成年人的父母分居或者離異的，應(yīng)當相互配合履行家庭教育責(zé)任，任何一方不得拒絕或者怠于履行；除法律另有規(guī)定的外，不得阻礙另一方實施家庭教育。家庭教育責(zé)任屬于父母應(yīng)當對子女承擔(dān)的責(zé)任的一部分，立法既應(yīng)使探望子女等內(nèi)容成為未取得監(jiān)護權(quán)一方主體的義務(wù)，而非權(quán)利，又要監(jiān)督取得監(jiān)護權(quán)一方主體實際盡到應(yīng)盡義務(wù)，以督促父母履行義務(wù)的方式來維護和救濟未成年子女的合法權(quán)利。

在人力、物力成本等因素允許的條件下，可以設(shè)置合適的專門機構(gòu)對離婚后未成年子女的實際狀況進行追蹤核查，包括監(jiān)督父母是否按時支付撫養(yǎng)費、切實履行扶養(yǎng)協(xié)議內(nèi)容等。登記機關(guān)不能單憑一紙協(xié)議和書面文件就能夠準確得知協(xié)議是否切實生效以及生效后是否真的符合未成年子女利益最大化原則，因此，開辟救濟性程序有利于將未成年人的合法權(quán)益更全面地納入法律保護范圍之中。離婚后雙方也應(yīng)妥善安排未成年子女生活，筆者認為，對于拒絕或怠于履行家庭教育職責(zé)和阻礙另一方實施家庭教育的，可以建立懲罰制度，但應(yīng)當始終堅持以道德引導(dǎo)為主，強制賠償為輔。首先，婚姻、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，因其性質(zhì)的特殊性，無法用金錢來衡量，但若不在物質(zhì)上進行懲罰，難以起到威懾作用，對此，可以借鑒撫養(yǎng)費金額，對損害未成年人利益一方進行懲罰；其次，立法初衷始終在于保護未成年人利益，懲罰機制應(yīng)作為兜底保障，因此，可以由婚姻家庭調(diào)解小組或通過其他方式對過錯方進行道德引導(dǎo)，要堅持以道德引導(dǎo)為主，強制賠償為輔。

三、結(jié)語

《中華人民共和國家庭教育法》修訂的結(jié)束意味著新的法的解釋與適用的開始，離婚冷靜期制度更不應(yīng)因規(guī)定的模糊性而事倍功半。在筆者看來，針對有未成年子女的協(xié)議離婚案件,應(yīng)當設(shè)置離婚冷靜期的前置程序，成立婚姻家庭調(diào)解小組，力求化解夫妻矛盾；調(diào)解后仍堅持離婚的，要建立程序促使雙方妥善解決子女撫養(yǎng)相關(guān)問題并達成協(xié)議；家事法庭可以專設(shè)部門負責(zé)審核扶養(yǎng)協(xié)議是否合格，并決定能否進入下一階段啟動離婚冷靜期；審核通過的，正式進入離婚冷靜期，由家事法庭根據(jù)具體情況決定離婚冷靜期的時間長度順利離婚后，由婚姻家庭調(diào)解小組等組織合力監(jiān)督子女撫養(yǎng)方案的落實情況，對雙方進行家庭教育指導(dǎo)，合理安排指導(dǎo)頻率、時間、內(nèi)容等；對離婚后不落實撫養(yǎng)方案的一方，應(yīng)當以道德引導(dǎo)為主，強制賠償為輔。國家應(yīng)在立法、司法等過程中給予未成年人的利益保護更多關(guān)注，希望通過筆者的研究，能夠為我國未成年人保護事業(yè)做出微薄貢獻，助力我國法治國家的建設(shè)。