●胡 俊 唐運菊 喻冬梅

X 上市公司經營范圍為生產、銷售（限本企業(yè)自產）片劑、麻醉藥品、藥品類易制毒化學品，銷售化工原料，包裝材料等。 Y 集團系國有企業(yè)， 截至2011 年 12 月 31 日， 通過直接和間接持股方式持有X 上市公司33.38%的股權，系X 上市公司的控股股東、實際控制人。 2011 年 6 月， 財政部派出機構派出檢查組對X 上市公司進行會計信息質量檢查時發(fā)現(xiàn)，Y 集團利用控股影響，通過畸價關聯(lián)交易、非法資金往來、控制經營業(yè)務等多種手段，影響X 上市公司的獨立性， 侵占其合法利益。 根據(jù)《中華人民共和國會計法》及相關會計制度的規(guī)定， 財政部派出機構依法對X 上市公司下發(fā)了處理決定。 針對關聯(lián)方交易定價披露不實等問題，責令其限期整改，按照相關法律規(guī)定如實披露。 上述問題，X 上市公司和Y 集團已經整改。 針對低價購貨問題，Y 集團和X 上市公司聘請中介機構出具價格咨詢報告， 上調“SLY”10片/盒的結算價， 在2011 年度報告時將按照協(xié)議披露定價原則。 針對無償“借用”資金問題，2010 年底，X 上市公司將D 公司的股權轉讓給Y 集團，集資的主體、 土地及房屋資產都在Y 集團的資產范圍內， 從 2011 年起，D 公司不再屬于X 上市公司合并報表范圍。 2011 年 12 月底，Y 集團工會已將款項劃回X 上市公司。針對“廣告業(yè)務及骨干產品銷售”問題，X 上市公司已與Y 集團在2011 年9 月分別簽訂了《產品銷售委托協(xié)議書》以及《廣告業(yè)務委托協(xié)議書》。

一、違規(guī)事實與手段

2005 年至 2010 年，Y 集團利用其對X 上市公司的控股影響， 通過多種途徑，影響X 上市公司獨立性，轉移其利潤，侵占其合法利益。一是與X 上市公司簽訂低價藥品經銷協(xié)議， 轉移X上市公司利潤， 侵占其合法利益至少1581.06 萬元；二是無償“借用”X 上市公司所屬資金， 侵占其合法利潤至少1933 萬元；三是直接控制X 上市公司廣告業(yè)務及骨干產品的銷售， 以報銷的形式向X 上市公司轉移大量銷售費用， 僅 2010 年度，Y 集團銷售總公司轉入X 上市公司銷售費用就高達5080 萬元。

（一）向X 上市公司低價購貨，侵占利潤

2007 年 12 月，Y 集團與 X 上 市公司簽訂藥品“SLY”經銷協(xié)議，約定以同期非關聯(lián)方交易價約三分之二的水平向其購買“SLY”用于銷售。 經檢查組測算， 考慮Y 集團承擔配比銷售費用后，較非關聯(lián)市場交易而言，2008—2010 年，Y 集團低價購貨至少產生1581.06 萬元以上的關聯(lián)交易利潤，對X 上市公司報表業(yè)績產生重大影響。名義上，X 上市公司利用Y 集團的銷售網(wǎng)絡開拓了市場， 采取了形式合法的契約，X上市公司披露其為市場定價方式，但交易實質已顯失公允，嚴重違背對等交易原則，直接將X 上市公司利潤通過低價買進方式轉移至Y 集團。

（二）無償“借用”X 上市公司所屬資金

D 公司是X 上市公司納入合并范圍的子公司。2005 年 7 月，Y 集團發(fā)布通知，將 D 公司所屬某地塊用于職工集資宿舍建設，并由Y 集團工會代為收取集資款項。 2005—2009 年，在未經X 上市公司股東大會許可前提下，Y 集團工會將上述已收集資建房款14903 萬元中的大部分劃轉Y集團無償使用。按同期銀行貸款基準利率測算，Y集團無償使用D 公司資金的行為至少侵占X 上市公司利潤1933 萬元。

（三）直接控制X 上市公司廣告業(yè)務及骨干產品銷售

X 上市公司所有藥品電視廣告合同的談判、簽訂均由Y 集團直接負責實施，廣告費用的支付也受Y 集團直接控制。 同時，Y 集團下屬銷售總公司也直接控制了X 上市公司骨干產品的銷售業(yè)務，為此，Y 集團專門設立“X 上市公司銷售部”（其人員歸屬Y 集團銷售總公司行政管理），會計核算上單獨建立 “X 上市公司股份有限公司”二級賬，每月將報銷憑證裝訂后會同報表報送X 上市公司并表并賬，X 上市公司據(jù)此支付款項。 僅2010 年度，Y 集團銷售總公司轉入X 上市公司銷售費用就高達5080 萬元， 而X 上市公司實際無法控制上述費用的發(fā)生與支付。

二、違規(guī)動機與原因

（一）經濟利益驅使，法律意識淡薄

Y 集團低價購貨、無償“借用”X 上市公司資金、 控制X 上市公司廣告業(yè)務及骨干產品銷售，其根本目的是利用低買高賣轉移利潤，通過無償“借用”資金降低資金使用成本，通過控制廣告業(yè)務及骨干產品銷售來為Y 集團牟取利益。這些行為嚴重違法違規(guī)，暴露出Y 集團及X 上市公司法治氛圍不足， 部分管理人員相關法律知識薄弱、守法意識淡薄、職業(yè)道德缺失等問題。

（二）股權結構不合理，治理機制不健全

股權結構，簡單來說，是指不同性質的股份在總股本中所占比例及其相互關系。 治理機制則是一個公司的“神經系統(tǒng)”，是一整套系統(tǒng)的制度設計安排及其貫徹實施問題，它決定了公司發(fā)展方向和業(yè)績的各參與方之間的關系。 我國資本市場中，控股股東侵占上市公司行為普遍存在的根源主要在于實際控制人未將上市公司視為獨立法人主體，不健全的治理機制為實際控制人憑借其控股地位攫取相關者的正當利益提供了可能性。 實際控制人往往通過控制董事會、管理層對上市公司實施控制安排，而中小股東缺少參與公司治理的途徑，與大股東之間存在明顯的信息不對稱， 即使能夠投票也無法對各項經營決策產生影響， 很難在公司治理中發(fā)揮對控股股東的制衡作用。 在缺乏制度約束的情況下，實際控制人把上市公司視為自身可利用的資源，肆意操縱，任性攫取，侵占自然也就成為了控股股東的當然選擇。

（三）違規(guī)成本較低，手段隱蔽審計較難發(fā)現(xiàn)

一是我國《會計法》、《證券法》（2005 年）對相關違法事實的懲罰力度不夠。 實際控制人占用上市公司資金的行為，可能涉及虛構經濟事項及原始憑據(jù)，且多數(shù)未履行必要的決策程序和信息披露義務，證監(jiān)會一般以信息披露違法違規(guī)進行處罰，較少涉及刑事處罰和民事賠償。 相比侵占所獲的大額利益，違法違規(guī)成本過低。 雖然2020 年施行的《證券法》提高了信息披露違法違規(guī)行為的處罰力度， 同時增加了投資者保護的相關條款，賦予投資者保護機構為公司利益以自己名義提起訴訟的權利， 一定程度上補強了法制短板，但《會計法》中相關法律責任仍需進一步強化。 二是第三方審計機構可能難以發(fā)現(xiàn)侵占行為。 上市公司通常組織架構龐雜、業(yè)務規(guī)模廣泛、關聯(lián)關系錯綜復雜，而實際控制人侵占上市公司的方式又極其隱蔽，且渠道多樣、手段復雜，侵占行為又往往隱藏在各種看似合理的關聯(lián)交易、會計操縱手法下，這就對注冊會計師等中介機構的審計工作帶來了嚴峻挑戰(zhàn)，第三方審計機構以風險為導向的審計工作也許并不能發(fā)現(xiàn)和揭露控股股東的侵占行為。

三、檢查思路與方法

在本次檢查過程中， 檢查組綜合運用查賬、盤點、分析性復核、詢問等檢查方法，對會計核算流程、會計科目和報表進行了全面核查。

（一）關注關聯(lián)方交易，判斷定價合理性

檢查組重點關注X 上市公司的收入、成本等重要會計科目，分析收入結構，聚焦重要客戶及重要產品，獲取商品價格清單。識別和梳理關聯(lián)方關系及其交易， 收集關聯(lián)交易協(xié)議、 發(fā)票等相關資料，分析關聯(lián)交易是否具有商業(yè)實質，對比關聯(lián)方交易定價與市場定價， 判斷關聯(lián)交易定價是否公允。

（二）以風險為導向，關注重大投資事項

檢查組在查閱上市公司公告、 股東會及董事會等會議紀要時， 著眼于X 上市公司及其關聯(lián)公司、 實際控制人的重大投融資項目以及資金來源使用情況，核查大額資金支付情況。 在察覺到支付疑點的情況下， 保持高度警覺， 緊抓資金流向主線，對相關事項進行深入分析與探討，收集充分適當證據(jù)，厘清事項本質。

（三）關注成本費用，分析費用的合理性

檢查組檢查過程中重視上市公司費用成本的組成結構及其合理性，運用數(shù)據(jù)分析，結合業(yè)務情況，深挖數(shù)據(jù)疑點，同時通過檢查記賬憑證、采購合同等原始憑證，聯(lián)系收入存在的問題，做出準確判斷，積極行動，延伸檢查至銷售部，對延伸檢查過程中發(fā)現(xiàn)的情況進行深入分析，仔細研判，落實問題，查找原因。

四、教訓與啟示

控股股東侵占上市公司利益， 直接后果就是上市公司持續(xù)經營能力下滑，經濟利益被逐漸“掏空”，甚至經營失敗而被終止上市，中小投資者權益受到嚴重損害， 控股股東也處于唇亡齒寒的境地。 為規(guī)避上述風險，建議從以下三方面著手：

（一）優(yōu)化股權結構，完善公司治理結構

股權結構是公司治理的基礎， 并在相當程度上起著決定性作用。 優(yōu)化股權結構意味著要改變上市公司“一股獨大”、高度集權的情況，為中小股東在公司治理中爭取話語權，改善其“用腳投票”的“理性選擇”，切實發(fā)揮其對實際控制人的制衡作用。 公司治理結構則是公司正常運轉的重要基礎， 合理的公司治理結構應能有效遏制實際控制人的“掏空”行為。 因此，上市公司應著重完善治理結構，建立歸屬清晰、權責明確、管理科學、流轉順暢的現(xiàn)代企業(yè)制度和內部控制制度； 選聘高素質人員擔任董事，完善人才儲備，提高董事會的履職能力，推進董事會規(guī)范運作；進一步完善獨立董事制度，保證獨立董事的獨立性；明確經理執(zhí)行層的職責，加強監(jiān)事會的監(jiān)督，切實形成權力機構、決策機構、 監(jiān)督機構和經營管理層之間有效制衡的機制。

（二）加大法律宣傳懲治力度

一是監(jiān)管部門應加強法律宣傳力度，營造良好的法治氛圍， 增強上市公司及其實際控制人等被監(jiān)督對象的法律意識，提升法治觀念，提高法律素養(yǎng)，防止其觸碰法律紅線，堅守法律底線。 二是上市公司內部要加強對職工的財經法規(guī)教育， 豐富其專業(yè)知識，提升職工的專業(yè)勝任能力，加強內部控制體系建設， 強化內部監(jiān)督， 建立長效監(jiān)督機制，防控化解重大風險。 三是要嚴厲打擊違法違規(guī)行為，加大對違法違規(guī)問題的處理處罰力度，提高違法違規(guī)成本，嚴格落實主體責任，遏制違法違規(guī)事件的發(fā)生。

（三）健全規(guī)章制度，加強外部監(jiān)督

一是進一步健全上市公司關聯(lián)交易信息披露制度， 壓實上市公司關聯(lián)交易信息披露的主體責任， 充分發(fā)揮信息披露制度對實際控制人關聯(lián)交易行為的監(jiān)督作用。 二是在準確把握實際控制人侵占行為特點和趨勢的基礎上， 做好事前預防工作，進一步細化各種處罰條款。 三是加強政府監(jiān)督等外部監(jiān)督。 在三位一體監(jiān)督體系下，政府監(jiān)督和社會監(jiān)督構成外部監(jiān)督的重要部分。 社會監(jiān)督特別是注冊會計師等中介機構應保持獨立性， 委派具有豐富經驗、 專業(yè)勝任能力強的團隊執(zhí)行上市公司審計業(yè)務， 在審計過程中保持應有的職業(yè)懷疑，客觀公允地發(fā)表審計意見。 政府監(jiān)督特別是財政部門和證券監(jiān)督部門應進一步提高監(jiān)管效率，積極識別和防控風險， 嚴格按照相關法律法規(guī)要求開展監(jiān)督檢查， 對發(fā)現(xiàn)的問題苗頭， 應及時追蹤，堅決一查到底，嚴肅監(jiān)督檢查問責機制，對責任主體要依法追究責任，嚴肅處理。