許育紅

2021年12月10日，參與第112次中、老、緬、泰湄公河聯(lián)合巡邏執(zhí)法的四艘中方執(zhí)法艇在中國西雙版納景哈碼頭鳴笛啟航。

慘案處置中對中國公民在海外生命安全的領(lǐng)事保護(hù)

《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》第5條第1款規(guī)定：領(lǐng)事職務(wù)包括“于國際法放許可之限度內(nèi)，在接受國內(nèi)保護(hù)派遣國及其國民——個人與法人——之利益”。中外雙邊領(lǐng)事條約（協(xié)定）亦有類似條款規(guī)定?！吨腥A人民共和國駐外外交人員法》第5條第1款規(guī)定，駐外外交人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)職務(wù)和工作分工，履行“維護(hù)國家主權(quán)、安全、榮譽(yù)和利益”“貫徹執(zhí)行國家外交方針政策”“代表國家提出外交交涉”“維護(hù)中國公民和法人在國外的正當(dāng)權(quán)益”等職責(zé)。

據(jù)此，并依國際慣例、一般法律原則、司法判例、法學(xué)家學(xué)說以及中國對外政策和相關(guān)實踐，領(lǐng)事保護(hù)的客體內(nèi)容為：國家權(quán)益及本國公民、法人或其他組織在海外的權(quán)利和利益。事實表明，湄公河慘案保護(hù)的客體內(nèi)容涉及中國公民在海外的生命安全。

“持續(xù)國籍”原則是領(lǐng)事保護(hù)的首要原則。領(lǐng)事保護(hù)的實施主體須確認(rèn)領(lǐng)事保護(hù)的客體即受害人是否具有中國國籍。國籍是指個人作為特定國家的成員而隸屬于這個國家的一種法律上的身份。由于他對這個國家來說具有這種身份，他就同它發(fā)生一種特別的法律關(guān)系；他被認(rèn)為是該國的國民，他對該國享有外國人所不能享有的一些權(quán)利，負(fù)擔(dān)外國人所不能負(fù)擔(dān)的一些義務(wù)。從國際法上講，“持續(xù)國籍”原則，指的就是受保護(hù)客體從遭受侵害、損害或威脅發(fā)生之日起到求償之日止都持續(xù)具有保護(hù)國國籍。根據(jù)這一原則，如一主權(quán)國家向另一主權(quán)國家主張“領(lǐng)事保護(hù)權(quán)”或“外交保護(hù)權(quán)”，應(yīng)保證所受保護(hù)的客體持續(xù)地具有本國國籍，不得中途變更、中斷甚至喪失本國國籍。在外交部啟動應(yīng)急機(jī)制后，經(jīng)多方核實，根據(jù)《中華人民共和國憲法》的規(guī)定，確認(rèn)湄公河慘案13名被害船員均為中國公民。

“受害或受威脅”原則是領(lǐng)事保護(hù)的重要原則。領(lǐng)事保護(hù)的實施主體須確認(rèn)領(lǐng)事保護(hù)的內(nèi)容即本國公民的海外權(quán)益是否已經(jīng)或正在遭受損害、傷害或威脅。在湄公河慘案的處置過程中，中外司法機(jī)關(guān)根據(jù)被告人供述、證人證言、現(xiàn)場勘驗結(jié)果以及槍支、毒品等鑒定報告，證實13名中國籍船員全部被槍殺后拋尸湄公河。

慘案處置中領(lǐng)事保護(hù)的“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)”原則

“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)”原則是指通過所在國的行政和司法途徑，充分正確地使用所在國法律規(guī)定可利用的方法，又稱“用盡國內(nèi)救濟(jì)”原則。此原則得以廣泛運用是在19世紀(jì)至20世紀(jì)早期和中期，除了各國實踐、國際組織及國際判例的支持和肯定外，還得到國際法學(xué)家贊同，成為國際法重要原則。

需要說明的是，根據(jù)“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)”原則，領(lǐng)事保護(hù)職權(quán)有別于外交保護(hù)職權(quán)。即對領(lǐng)事保護(hù)職權(quán)而言，領(lǐng)事保護(hù)實施主體用盡海外當(dāng)?shù)鼐葷?jì)的過程，實際上就是行使領(lǐng)事保護(hù)職權(quán)的過程；對外交保護(hù)職權(quán)而言，領(lǐng)事保護(hù)實施主體只有用盡海外當(dāng)?shù)鼐葷?jì)即行使領(lǐng)事保護(hù)職權(quán)之后，仍無法得到權(quán)益保障的情況下，才有可能進(jìn)入行使外交保護(hù)職權(quán)的階段。換言之，領(lǐng)事保護(hù)是外交保護(hù)的前提，外交保護(hù)是領(lǐng)事保護(hù)的升級?？v觀中國的領(lǐng)事保護(hù)實施主體對湄公河慘案處置的過程，也是“用盡當(dāng)?shù)匦姓退痉ň葷?jì)”的過程。

處置結(jié)果符合領(lǐng)保宗旨和總體原則

《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》序言寫道：“本公約各當(dāng)事國，查各國人民自古即已建立領(lǐng)事關(guān)系，察及聯(lián)合國憲章關(guān)于各國主權(quán)平等、維持國際和平與安全以及促進(jìn)國際間友好關(guān)系之宗旨及原則，鑒于聯(lián)合國外交往來及豁免會議曾通過維也納外交關(guān)系公約，該公約業(yè)自1961年4月18日起聽由各國簽署，深信一項關(guān)于領(lǐng)事關(guān)系、特權(quán)與豁免之國際公約亦能有助于各國間友好關(guān)系之發(fā)展，不論各國憲政及社會制度之差異如何，認(rèn)為此等特權(quán)及豁免之目的不在于給與個人以利益而在于確保領(lǐng)館能代表本國有效執(zhí)行職務(wù)，確認(rèn)凡未經(jīng)本公約明文規(guī)定之事項應(yīng)繼續(xù)適用國際習(xí)慣法之規(guī)例”。第5條第2款規(guī)定：領(lǐng)事職務(wù)包括“依本公約之規(guī)定，增進(jìn)派遣國與接受國間之商業(yè)、經(jīng)濟(jì)、文化及科學(xué)關(guān)系之發(fā)展，并在其他方面促進(jìn)兩國間之友好關(guān)系”。中外雙邊領(lǐng)事條約（協(xié)定）也有類似條款規(guī)定。

同時，《中華人民共和國駐外外交人員法》第5條第1款規(guī)定：中國駐外外交人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)職務(wù)和工作分工，履行“發(fā)展中國與駐在國之間的關(guān)系，參與國際組織活動，促進(jìn)雙邊和多邊友好交流與合作”以及“報告駐在國情況和有關(guān)地區(qū)、國際形勢”和“介紹中國情況和內(nèi)外政策，增進(jìn)駐在國和世界對中國的了解”等職責(zé)。

據(jù)此，并依國際慣例、一般法律原則、司法判例、法學(xué)家學(xué)說以及中國對外政策和相關(guān)實踐，領(lǐng)事保護(hù)的宗旨和原則為：堅持各國主權(quán)平等、維持國際和平與安全以及促進(jìn)國家間在商業(yè)、經(jīng)濟(jì)、文化及科學(xué)等各方面友好關(guān)系之可持續(xù)發(fā)展。實踐表明，湄公河慘案的處置結(jié)果完全符合領(lǐng)事保護(hù)的宗旨和原則，促進(jìn)了該地區(qū)國家的友好合作關(guān)系。

湄公河慘案主犯到案伏法，離不開泰國、老撾、緬甸三個相關(guān)國家與中國的友好關(guān)系和密切合作。

以《湄公河流域執(zhí)法安全合作會議紀(jì)要》及《關(guān)于湄公河流域執(zhí)法安全合作的聯(lián)合聲明》為基點，經(jīng)中、泰、老、緬等方持續(xù)推進(jìn)全面合作機(jī)制的進(jìn)一步完善，瀾滄江—湄公河合作機(jī)制得以建立。建立該機(jī)制是中方在2014年11月第17次中國—東盟領(lǐng)導(dǎo)人會議提出的重要倡議，旨在促進(jìn)次區(qū)域國家經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，縮小地區(qū)國家發(fā)展差距，助力東盟共同體建設(shè)和地區(qū)一體化進(jìn)程，推進(jìn)南南合作和落實聯(lián)合國2030年可持續(xù)發(fā)展議程。機(jī)制成員包括中國、柬埔寨、老撾、緬甸、泰國、越南六國。

綜上所述，根據(jù)湄公河慘案的處置并依相關(guān)實踐，領(lǐng)事保護(hù)的實施主體是一國的外交或領(lǐng)事機(jī)構(gòu)、外交或領(lǐng)事代表，包括國內(nèi)的國家元首、政府首腦、外交部門和常駐國外的或臨時派出的；領(lǐng)事保護(hù)的客體內(nèi)容是國家權(quán)益及本國公民、法人和其他組織在海外的權(quán)利和利益，包括具有派遣國國籍的船舶、飛機(jī)、火車和汽車等在海外的權(quán)利和利益；領(lǐng)事保護(hù)的方式途徑主要是“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)”；領(lǐng)事保護(hù)的宗旨和原則為：堅持各國主權(quán)平等、維持國際和平與安全以及促進(jìn)國家間在商業(yè)、經(jīng)濟(jì)、文化及科學(xué)等各方面友好關(guān)系之可持續(xù)發(fā)展?？傊?，從國際公法上講，除了屬人管轄權(quán)和屬地管轄權(quán)之外，中國的外交或領(lǐng)事機(jī)構(gòu)、外交或領(lǐng)事代表更著力于保護(hù)性管轄權(quán)的行使，并通過中國法的域外適用將罪犯繩之以法，最終達(dá)到領(lǐng)事保護(hù)目的和效果。

（作者為外交部領(lǐng)事司工作人員）