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論法律形式合理性的十個(gè)問(wèn)題

2006-12-29 00:00:00鄭成良


  一、什么是形式合理化 形式合理化或形式合理性是由韋伯創(chuàng)造的具有方法論意義的重要范疇,是他用來(lái)分析經(jīng)濟(jì)、法律、政治和行政管理等社會(huì)制度合理化發(fā)展過(guò)程的工具性概念。形式合理性意味著以下三個(gè)特點(diǎn):一是形式化的符號(hào)體系;二是邏輯一致的演算(廣義的運(yùn)算,包括一切形式的推理)規(guī)則;三是運(yùn)算結(jié)果(結(jié)論)的精確性和可重復(fù)性。
  二、法律制度形式合理化的表現(xiàn) 一個(gè)方面是實(shí)質(zhì)合理化,即立足于人文主義的立場(chǎng),根據(jù)人的需要和人的權(quán)利來(lái)確定實(shí)質(zhì)合理的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn),使人類(lèi)社會(huì)從神權(quán)、特權(quán)、集權(quán)以及其他非理性的法律傳統(tǒng)和制度中解放出來(lái),同時(shí),把那些公共理性所能夠和接受的價(jià)值公理、原則和規(guī)則法律化,使之成為一種社會(huì)制度。另一方面是使這樣一種體現(xiàn)著人文精神的法律制度同時(shí)也符合或接近于上面提到的形式合理化體系的三個(gè)基本特點(diǎn)。因此,法律制度的形式合理化,也就意味著把實(shí)質(zhì)合理性盡可能地轉(zhuǎn)化為可計(jì)量的形式合理性體系,并借助于這個(gè)體系來(lái)實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)合理性的要求。
  三、法律的形式合理化與法律的確定性 法律的確定性指的是構(gòu)成法律的概念和命題結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性。形式合理化程度與確定性程序具有決定與被決定的關(guān)系,前者提高后者隨之提高,前者下降后者隨之下降??梢赃@樣說(shuō),對(duì)于一個(gè)利益關(guān)系日益復(fù)雜化,價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)日益多樣化,利益矛盾和糾紛隨時(shí)可能發(fā)生,社會(huì)變遷不斷加速的現(xiàn)代社會(huì)而言,法律制度的基本功能之一就是為社會(huì)提供某種確定性,如果不能提供這種確定性,法律制度存在的理由就根本上被消解了,這樣的法律制度也遲早要被拋棄,而能夠?yàn)樯鐣?huì)提供這種確定性的,只能是一個(gè)具有形式合理性的法律制度,離開(kāi)了形式合理性,在司法的領(lǐng)域中就沒(méi)有確定性而言。
  四、法律的確定性與不確定性 任何社會(huì)的法律制度都不可能達(dá)到數(shù)學(xué)和邏輯學(xué)那樣的確定程度,因此,法律的確定性是一種相對(duì)的確定性,即與相對(duì)不確定性為伴的有限確定性。法律的確定性之所以沒(méi)有達(dá)到數(shù)學(xué)和邏輯學(xué)那樣的絕對(duì)確定性程度,是因?yàn)榉芍贫刃问胶侠砘绦蚴艿搅藘蓚€(gè)方面的限制:一個(gè)方面的限制來(lái)自于自然語(yǔ)言本身的特點(diǎn),第二個(gè)方面的限制來(lái)自于我們自己。
  五、形式合理性優(yōu)先的例外 在司法過(guò)程中,形式合理性優(yōu)先難免會(huì)出現(xiàn)例外的情況,在少數(shù)例外的情況下,實(shí)質(zhì)合理性會(huì)成為處理個(gè)案時(shí)優(yōu)先被考慮的因素。這種例外的情況可分為兩大類(lèi),一是與法律的確定性相聯(lián)系的例外,另一是與法律的不確定性相聯(lián)系的例外。
  六、形式合理性優(yōu)先的必備前提 第一個(gè)是法律制度已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了實(shí)質(zhì)合理化;第二個(gè)前提是法律制度也已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了形式合理化。
  七、目標(biāo)的預(yù)定與手段的選擇對(duì)于人類(lèi)的行為而言,在目標(biāo)已確定的條件下,理性意味著選擇有效的行動(dòng)方案作為實(shí)現(xiàn)目的的手段,因此,在行為的目的與手段之間的關(guān)系上,合理性就表現(xiàn)在使一個(gè)現(xiàn)實(shí)的目的與有效的手段保持某種邏輯聯(lián)系,目的的現(xiàn)實(shí)性與手段的有效性程度越高,行為就越合理。
  八、兩種目的語(yǔ)境中的形式合理性優(yōu)先問(wèn)題 經(jīng)過(guò)了上述分析之后,我們需要設(shè)立一些語(yǔ)境來(lái)討論問(wèn)題。也就是說(shuō),我們要選擇兩種有代表性且互有沖突的價(jià)值觀念,然后假定它們就代表著我們所認(rèn)同的正義標(biāo)準(zhǔn),看一看形式合理性優(yōu)先的司法公正是否構(gòu)成達(dá)到我們目的的有效手段,看一看它能否被視為一個(gè)理性的選擇。
  九、形式合理性優(yōu)先與福利的最大化假如我們是一個(gè)持社會(huì)本位正義觀的功利主義者,把是否能夠?qū)崿F(xiàn)社會(huì)福利總量的最大化當(dāng)作判斷實(shí)質(zhì)合理與否的標(biāo)準(zhǔn),也把福利的最大化設(shè)定為法律制度應(yīng)當(dāng)追求的目的,那么,按照理性的尺度,形式合理性優(yōu)先的司法公正就是唯一合理的選擇,因此,對(duì)于維護(hù)和增進(jìn)公共福利和不特定個(gè)人的福利而言,與實(shí)質(zhì)合理性相比,形式合理性優(yōu)先的司法是更加可靠和有效的手段。
  十、形式合理性優(yōu)先與權(quán)利保護(hù)法律來(lái)源于個(gè)人權(quán)利,故應(yīng)以保護(hù)個(gè)人權(quán)利為基本目的。只有以形式合理性優(yōu)先的司法為保障條件,個(gè)人權(quán)利才能作為一種恒定的制度因素而存在。
  (作者:上海交通大學(xué)法學(xué)院教授。吳紅梅摘自《法制與社會(huì)發(fā)展》2005年第6期

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