[摘 要]《商標(biāo)法》的最主要目的是保護(hù)權(quán)利人的商標(biāo)專用權(quán)，同時(shí)也要對(duì)商標(biāo)使用進(jìn)行管理，以保障市場(chǎng)的公平有效競(jìng)爭(zhēng)?！渡虡?biāo)法》第44條第4款體現(xiàn)了這兩個(gè)立法目的，但是實(shí)踐中卻往往只強(qiáng)調(diào)對(duì)商標(biāo)的管理和限制而忽略了對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)。筆者認(rèn)為，應(yīng)該緊密結(jié)合商標(biāo)法的立法宗旨，更為全面地對(duì)“連續(xù)三年停止使用”進(jìn)行解讀：充分尊重權(quán)利人的商標(biāo)權(quán)，重視“責(zé)令限期改正”，而非直接撤銷商標(biāo)。
　　[關(guān)鍵詞]立法宗旨；注冊(cè)商標(biāo)使用；撤銷
　　[中圖分類號(hào)]D923 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1005-6432(2008)52-0054-02
　　
　　《商標(biāo)法》第44條規(guī)定：“使用注冊(cè)商標(biāo)，有下列行為之一的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊(cè)商標(biāo)：（四）連續(xù)三年停止使用的。”在近些年的司法實(shí)踐中出現(xiàn)了大量適用這一條款進(jìn)行處罰或?qū)徟械陌咐?，而?dāng)事人、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)對(duì)于此條的理解存在著較大的分歧，理論界也沒有一個(gè)定論。絕對(duì)控股的關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)商標(biāo)的使用是否應(yīng)作為商標(biāo)所有人的使用？商標(biāo)使用過程存在瑕疵是否是商標(biāo)法意義的使用？如果違反這一條款的規(guī)定怎樣處理最為妥當(dāng)？本文試圖以我國(guó)《商標(biāo)法》的立法宗旨為視角，對(duì)“連續(xù)三年停止使用”的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行分析。
　　
　　1 立法宗旨在“連續(xù)三年停止使用”規(guī)定上的體現(xiàn)
　　
　　《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》開篇指出“承認(rèn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是私權(quán)”，這對(duì)明確知識(shí)產(chǎn)權(quán)的私權(quán)屬性具有重要意義。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)重要組成部分的商標(biāo)權(quán)，其定位就顯而易見了——私權(quán)。既然承認(rèn)商標(biāo)權(quán)是私權(quán)，就要重視“私權(quán)神圣”的法律理念，即強(qiáng)調(diào)商標(biāo)權(quán)受到國(guó)家法律的特別尊重和充分保護(hù)。
　　我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定：連續(xù)三年停止使用的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。世界上的許多國(guó)家都在立法當(dāng)中規(guī)定了“長(zhǎng)期不使用商標(biāo)”的法律后果。如法國(guó)《工業(yè)、商業(yè)和服務(wù)業(yè)商標(biāo)法》第11條規(guī)定：“商標(biāo)所有人在申請(qǐng)撤銷商標(biāo)之前的五年中沒有使用或沒有公開而明確地令別人使用其商標(biāo)，除非有正當(dāng)理由，即喪失其權(quán)利?！惫P者認(rèn)為，我國(guó)《商標(biāo)法》第44條第4款的制度設(shè)計(jì)是對(duì)《商標(biāo)法》立法宗旨的一種具體體現(xiàn)，主要包括以下兩個(gè)方面：
　　1.1 保障市場(chǎng)公平有效競(jìng)爭(zhēng)
　　商標(biāo)作為企業(yè)的一筆無(wú)形資產(chǎn)，其價(jià)值也就在對(duì)其的使用中?！渡虡?biāo)法》規(guī)定對(duì)連續(xù)三年不使用商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人責(zé)令限期改正或撤銷該商標(biāo)，就是要消除那些“死”商標(biāo)，避免商標(biāo)資源的浪費(fèi)，這一條也正是對(duì)商標(biāo)法的另一個(gè)目的——保障市場(chǎng)公平有效競(jìng)爭(zhēng)——的具體規(guī)定。
　　1.2 保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)
　　《商標(biāo)法》的核心目的在于保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，這一目的應(yīng)該體現(xiàn)在《商標(biāo)法》的每一個(gè)制度設(shè)計(jì)中，第44條也不例外。很多人認(rèn)為關(guān)于“連續(xù)三年停止使用”的規(guī)定只是對(duì)商標(biāo)權(quán)的一種管理甚至是限制，其實(shí)不然。因?yàn)椤渡虡?biāo)法》同時(shí)規(guī)定對(duì)于這種行為，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或是撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，顯然立法者并沒有采用“一刀切”的解決辦法——將長(zhǎng)期沒有被使用的商標(biāo)一律撤銷，而是可以選擇性地責(zé)令其限期改正。這一做法正是基于對(duì)商標(biāo)權(quán)這一私權(quán)的尊重，從另一方面來(lái)說(shuō)也是對(duì)于商標(biāo)專用權(quán)的一種保護(hù)。但是在司法實(shí)踐中，許多執(zhí)法者或司法者只強(qiáng)調(diào)對(duì)于商標(biāo)的管理和限制，而忽視了對(duì)于商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)。
　　
　　2 rFmrbG7FLjMczu4v9NifmVG0tFnW7nbqnfbgNOmsdag=如何理解條文中的“使用”二字
　　
　　2.1 使用的含義
　　根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第3條規(guī)定，“使用包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中”。筆者認(rèn)為，這里的“使用”應(yīng)當(dāng)是一個(gè)廣義概念，它應(yīng)當(dāng)指商標(biāo)的實(shí)際使用，即將商標(biāo)實(shí)際使用在商品生產(chǎn)、廣告宣傳或其他商業(yè)活動(dòng)中。這種使用既可以是嚴(yán)格依據(jù)商標(biāo)法及相關(guān)法律規(guī)定的合法使用，也可以是雖然存在一定使用行為上的瑕疵，但具有真實(shí)使用目的的使用。
　　2.2 使用的主體
　　商標(biāo)的使用主體一般是商標(biāo)權(quán)的所有者。當(dāng)商標(biāo)發(fā)生轉(zhuǎn)讓或許可使用時(shí)，這種使用就當(dāng)然地也轉(zhuǎn)移了出去，此時(shí)的受讓人或被許可人即有權(quán)對(duì)商標(biāo)進(jìn)行全面的使用，這種使用也應(yīng)保護(hù)。但在現(xiàn)實(shí)生活中，有一類值得研究的情況是，當(dāng)主體名義沒有變更，而是實(shí)際使用者發(fā)生變更時(shí)，這種使用算不算第4款規(guī)定的使用。比如A公司成立了全資子公司B，B公司無(wú)償使用A公司的注冊(cè)商標(biāo)卻沒有簽使用許可合同，它的這種使用算不算作A的實(shí)際使用？筆者認(rèn)為，這種使用應(yīng)當(dāng)是實(shí)際使用，不能以“連續(xù)三年未使用”為由而撤銷。法國(guó)《商標(biāo)法》就明確規(guī)定“商標(biāo)的使用包括經(jīng)商標(biāo)所有人同意的使用”。
　　2.3 使用的范圍
　　并非將商標(biāo)用在任何一個(gè)商品上都可以構(gòu)成實(shí)際使用?！渡虡?biāo)法》第51條規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限”。只有在核準(zhǔn)注冊(cè)的商品上的使用行為才是對(duì)這個(gè)商標(biāo)的實(shí)際使用，如果商標(biāo)被注冊(cè)后始終未使用在核準(zhǔn)的商品上，那么即使它在其他商品上使用的次數(shù)再多、標(biāo)示性再顯著，也不應(yīng)認(rèn)為是實(shí)際使用。因?yàn)樯虡?biāo)所有人對(duì)這一注冊(cè)商標(biāo)是缺乏真實(shí)的使用目的的，甚至是一種瞞天過海的不正當(dāng)行為，認(rèn)可這一行為將很有可能導(dǎo)致對(duì)其他商品上相同或相似商標(biāo)的侵權(quán)，并且使得商標(biāo)法的注冊(cè)保護(hù)機(jī)制完全失去了意義，也必然帶來(lái)市場(chǎng)的混亂。
　　2.4 使用的瑕疵
　　筆者認(rèn)為，《商標(biāo)法》第44條第4款所指的“使用”就應(yīng)當(dāng)指的是“實(shí)際使用”而非“法律上的使用”。法律上的使用是由于商標(biāo)法的規(guī)定，為了使商標(biāo)不被撤銷而進(jìn)行的使用。而實(shí)際使用卻可能因?yàn)檫`反法律的強(qiáng)行性禁止性規(guī)定而承擔(dān)不利的后果，甚至包括被撤銷，但前提是承認(rèn)這是一種對(duì)商標(biāo)的使用。即“非法使用”可能因?yàn)檫`反《商標(biāo)法》的其他規(guī)定而被撤銷，但不應(yīng)視做第44條第4款的“停止使用”而被撤銷。
　　首先，結(jié)合《商標(biāo)法》第4 4條的立法目的——清理“死商標(biāo)”，避免浪費(fèi)商標(biāo)資源、阻礙他人注冊(cè)——可以看到，即使商標(biāo)在實(shí)際使用中存在瑕疵，如違反了某些部門規(guī)章和地方性法規(guī)（我國(guó)對(duì)商品生產(chǎn)有著諸多嚴(yán)格的要求），但也是商標(biāo)所有人在積極地使用自己的商標(biāo)，并且有著真實(shí)的使用意圖，那么這種商標(biāo)就已發(fā)揮了其在市場(chǎng)上的區(qū)別功能，并沒有被擱置起來(lái)成為“死商標(biāo)”。
　　其次，“非法使用不算使用”也犯了“白馬非馬”的錯(cuò)誤。使用是一個(gè)廣義的概念，包括合法使用與非法使用，不承認(rèn)“非法使用是使用”就會(huì)陷入“白馬非馬”的邏輯怪圈。但是，判斷這里的非法使用應(yīng)當(dāng)加入“真實(shí)使用意圖”的標(biāo)準(zhǔn)，比如將注冊(cè)商標(biāo)自始至終都只用在非指定商品上，顯然沒有真實(shí)的使用意圖，應(yīng)當(dāng)被撤銷。
　　再次，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格區(qū)別商標(biāo)的使用行為與商品的生產(chǎn)行為。我國(guó)《商標(biāo)法實(shí)施條例》已經(jīng)將“使用”定義得很清楚了，即“使用包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中”。這種使用是單純的對(duì)商標(biāo)的使用，但是否其他的商品生產(chǎn)行為、包裝的裝潢行為都是商標(biāo)行為，都由《商標(biāo)法》來(lái)調(diào)整？答案顯然是否定的。
　　最后，承認(rèn)“瑕疵使用是使用”也防止了惡意申請(qǐng)撤銷的情況。實(shí)踐中，這一條款已經(jīng)成為了惡意申請(qǐng)人用來(lái)撤銷有利害沖突商標(biāo)的最好方式，許多商標(biāo)權(quán)利人深受其害。不承認(rèn)“瑕疵使用是使用”就可能助長(zhǎng)這種惡意撤銷的情形，為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)者提供便利。
　　
　　3 違反條款的法律后果
　　
　　3.1 撤銷注冊(cè)商標(biāo)
　　筆者認(rèn)為，商標(biāo)局是可以撤銷注冊(cè)商標(biāo)的，但是這一行政權(quán)力的行使必須受到嚴(yán)格的限制。知識(shí)產(chǎn)權(quán)既是一種權(quán)利也是一種壟斷，尤其是商標(biāo)權(quán)的行使更是夾雜著商業(yè)利益的因素，當(dāng)這種壟斷不當(dāng)時(shí)就需要公權(quán)力介入并加以調(diào)整。
　　3.2 責(zé)令限期改正
　　即限定違法行為人在一定期限內(nèi)改正其違法行為，使其行為符合商標(biāo)法。限期改正是一種較輕微的行政處罰，給予這種處罰，主要是為了督促商標(biāo)所有人盡快行使自己的商標(biāo)權(quán)。
　　
　　4 不適用這一條款的特殊情況
　　
　　4.1 正當(dāng)理由
　　司法實(shí)踐中，爭(zhēng)議商標(biāo)所有人如果能提供商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由，也是可以免受處罰的。比如：(1)不可抗力；(2)因政府政策性限制停止使用的；(3)因破產(chǎn)清算停止使用的；(4)其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊(cè)人的正當(dāng)事由。
　　4.2 實(shí)際使用發(fā)生在“連續(xù)三年停止使用”之后如果商標(biāo)所有人的實(shí)際使用是在連續(xù)三年停止使用之后，筆者認(rèn)為，這時(shí)法院以這之前的某一個(gè)三年未使用商標(biāo)即把該商標(biāo)撤銷了，恐怕不太妥當(dāng)。原因是，商標(biāo)所有人已經(jīng)將商標(biāo)用在相關(guān)產(chǎn)品上，并且建立起了該商標(biāo)所代表的商譽(yù)，而《商標(biāo)法》第44條第4款是為了去除那些真正“死掉”的商標(biāo)，現(xiàn)在對(duì)其撤銷是對(duì)商標(biāo)所有人的財(cái)產(chǎn)和無(wú)形商譽(yù)的極大損害；如果他人再以此商標(biāo)注冊(cè)在類似商品上，必然導(dǎo)致消費(fèi)者的混淆，引起市場(chǎng)的混亂。
　　對(duì)此，德國(guó)《商標(biāo)法》第49條第1款規(guī)定：“如果在某商標(biāo)注冊(cè)之日起的連續(xù)五年內(nèi)，該商標(biāo)沒有依法投入使用，則應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求基于撤銷注銷該商標(biāo)的注冊(cè)。但是，如果在五年期限屆滿與注銷請(qǐng)求的提交的間隔期內(nèi)，符合商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)使用已經(jīng)開始或重新開始，任何人都不可以主張應(yīng)當(dāng)注銷該商標(biāo)的所有權(quán)?！边@值得我國(guó)借鑒。
　　
　　5 相關(guān)的立法建議
　　
　　結(jié)合全文論述并參照其他國(guó)家的立法例，筆者建議在第三次修改《商標(biāo)法》時(shí)將第44條第4款表述為：“無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)三年未在指定商品或服務(wù)上使用注冊(cè)商標(biāo)的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正，過期仍不改正的可予撤銷。但是商標(biāo)被申請(qǐng)撤銷前已經(jīng)開始使用的除外?！笔紫?，這樣的表述把“責(zé)令限期改正”確定為撤銷的前置程序，避免了執(zhí)法當(dāng)中的不統(tǒng)一，也防止了行政機(jī)關(guān)對(duì)于權(quán)利人商標(biāo)權(quán)的草率剝奪。其次，將申請(qǐng)撤銷前已經(jīng)開始使用的商標(biāo)作為例外規(guī)定，使得這些商標(biāo)可以繼續(xù)在市場(chǎng)上發(fā)揮自己的區(qū)別功能，同時(shí)也保護(hù)了商標(biāo)權(quán)人的利益。當(dāng)然，配套的《商標(biāo)法實(shí)施條例》可以做出更為具體的技術(shù)性規(guī)定，比如對(duì)正當(dāng)理由的列舉等，以增加這一條款的可操作性。
　　
　　參考文獻(xiàn)：
　　[1]王連峰.商標(biāo)法通論[M].鄭州:鄭州大學(xué)