【摘要】本文以5·12地震發(fā)生后銀行災(zāi)后呆賬核銷問題為例，對(duì)災(zāi)后呆賬的基本表現(xiàn)形式，災(zāi)后企業(yè)類、個(gè)人類呆賬認(rèn)定及核銷過程中需要探討的問題進(jìn)行了分析，并針對(duì)災(zāi)后個(gè)人類呆賬核銷過程中法律依據(jù)缺失的現(xiàn)象以及銀行如何提高抵御巨災(zāi)風(fēng)險(xiǎn)能力的問題，提出了盡快出臺(tái)個(gè)人破產(chǎn)法及發(fā)行巨災(zāi)債券的建議。
　　 【關(guān)鍵詞】銀行；呆賬；呆賬核銷
　　
　　5·12汶川大地震給災(zāi)區(qū)民眾造成了巨大的生命財(cái)產(chǎn)損失，與此同時(shí)，商業(yè)銀行也面臨遭到嚴(yán)重?fù)p失客戶的呆賬核銷問題。銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)如何準(zhǔn)確、及時(shí)地對(duì)災(zāi)后呆賬進(jìn)行認(rèn)定、核銷，維護(hù)自身和債務(wù)人的合法權(quán)益，全力支持抗震救災(zāi)工作，已經(jīng)成為各家商業(yè)銀行亟需解決的問題。
　　
　　一、災(zāi)后呆賬的基本表現(xiàn)形式
　　
　　財(cái)政部《金融企業(yè)呆賬核銷管理辦法（2008年修訂版）》（以下簡(jiǎn)稱“管理辦法”）中明確規(guī)定：呆賬是指金融企業(yè)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和損失，符合認(rèn)定的條件，按規(guī)定程序核銷的債權(quán)和股權(quán)資產(chǎn)。
　　5·12大地震后，銀行貸款企業(yè)及個(gè)人主要有以下幾種因?yàn)?zāi)受損情況，也是可能形成災(zāi)后呆賬的基本表現(xiàn)形式。
　?。ㄒ唬┢髽I(yè)類因?yàn)?zāi)受損情況
　　1.企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)已完全停止，或已宣告破產(chǎn)，抵押物完全或部分毀損。
　　2.企業(yè)貸款抵押物受損嚴(yán)重，短期內(nèi)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)難以恢復(fù)正常，不能按期歸還銀行貸款，但從長(zhǎng)期分析，企業(yè)尚存生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及還款能力。
　　3.短期內(nèi)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)難以恢復(fù)正常，但企業(yè)尚存生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及償債能力，且抵押物未受損。
　　4.企業(yè)貸款抵押物受損，但企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)正常，能夠按期償還銀行貸款。
　　（二）個(gè)人類因?yàn)?zāi)受損情況
　　1.住房抵押貸款借款人在地震中死亡，或者嚴(yán)重傷殘，且按揭購(gòu)買的住房已不具備居住條件。
　　2.住房抵押貸款借款人死亡，或者嚴(yán)重傷殘，按揭購(gòu)買的住房具備居住條件。
　　3.住房抵押貸款借款人未死亡、未嚴(yán)重傷殘，但房屋已不具備居住條件。
　　4.其他個(gè)人消費(fèi)貸款或銀行卡透支借款人和擔(dān)保人已在本次災(zāi)害中死亡或下落不明，抵押物完全或部分毀損。
　　
　　二、企業(yè)類呆賬認(rèn)定及核銷中需要探討的問題
　　
　　企業(yè)在出現(xiàn)以上受災(zāi)情況后，銀行應(yīng)該依據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，針對(duì)不同情況的客戶，制定不同的貸款處置方案。
　?。ㄒ唬┽槍?duì)完全喪失經(jīng)營(yíng)能力，無法償還銀行貸款的企業(yè)
　　銀行可以依法行使抵押權(quán)，對(duì)未能收回的債權(quán)，認(rèn)定為呆賬進(jìn)行核銷。
　?。ǘ┽槍?duì)短期內(nèi)受不利影響較大，無法按期償還銀行貸款，長(zhǎng)期看尚存經(jīng)營(yíng)能力及還款能力的企業(yè)
　　銀行可以在企業(yè)提供足值抵押物或擔(dān)保人，或采取其他貸款保障措施的前提下，為企業(yè)辦理展期、再融資業(yè)務(wù)，或與企業(yè)進(jìn)行債務(wù)重組，在盤活不良貸款的同時(shí)減輕企業(yè)債務(wù)負(fù)擔(dān)。對(duì)債務(wù)重組后無法收回的債權(quán)，認(rèn)定為呆賬進(jìn)行核銷。
　?。ㄈ┽槍?duì)災(zāi)后生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)正常，能夠按期償還銀行貸款，但貸款抵押物受損的企業(yè)
　　銀行可以要求企業(yè)提供新的足值抵押物或擔(dān)保人，或采取其他貸款保障措施，保證銀行資金安全。
　　
　　三、個(gè)人類呆賬認(rèn)定及核銷中需要探討的問題
　　
　　個(gè)人類貸款借款人，尤其是占絕大多數(shù)的住房抵押貸款借款人在地震中死亡、傷殘、失蹤或遭受上述財(cái)產(chǎn)損失后，銀行應(yīng)依據(jù)《管理辦法》的規(guī)定及中國(guó)銀監(jiān)會(huì)就銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)做好汶川大地震造成的呆賬貸款核銷工作發(fā)出緊急通知的要求，針對(duì)不同的情況，特事特辦，分別制定行之有效的處理辦法。
　?。ㄒ唬┳》康盅嘿J款借款人在地震中死亡，或者嚴(yán)重傷殘，且按揭購(gòu)買的住房已不具備居住條件的
　　銀行應(yīng)當(dāng)將無法收回的貸款予以豁免并認(rèn)定為呆賬予以核銷。
　　（二）住房抵押貸款借款人嚴(yán)重傷殘，已喪失還款能力，按揭購(gòu)買的住房具備居住條件且該住房為借款人唯一住房的
　　銀行應(yīng)當(dāng)將無法收回的貸款予以豁免并認(rèn)定為呆賬予以核銷。
　?。ㄈ┳》康盅嘿J款借款人死亡，按揭購(gòu)買的住房具備居住條件，但繼承人無還款能力且該住房為繼承人唯一住房的
　　銀行應(yīng)當(dāng)將無法收回的貸款予以豁免并認(rèn)定為呆賬予以核銷；其他繼承人如選擇繼承房屋，須同時(shí)承接債務(wù)，其他繼承人繼承的房屋存在損毀的，銀行應(yīng)當(dāng)按比例豁免貸款本金并認(rèn)定為呆賬予以核銷；對(duì)無繼承人的，銀行可以行使抵押權(quán)。
　　（四）住房抵押貸款借款人未死亡、未嚴(yán)重傷殘，但房屋已不具備居住條件，且借款人已喪失還款能力的
　　銀行應(yīng)當(dāng)將無法收回的貸款予以豁免并認(rèn)定為呆賬予以核銷。
　　（五）對(duì)其他個(gè)人消費(fèi)貸款及銀行卡透支款項(xiàng)
　　銀行應(yīng)當(dāng)依據(jù)借款人和抵（質(zhì)）押物滅失情況，比照上述方法處理。
　　銀行在具體執(zhí)行以上法規(guī)政策時(shí)，必將面對(duì)如何確定借款人是否有還貸能力、有多少還貸能力，如何對(duì)借款人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，是全免還是部分減免債務(wù)，債務(wù)免除后產(chǎn)權(quán)如何確定及債務(wù)追償時(shí)限等問題。尤其是在地震災(zāi)害發(fā)生后，在難以尋求相關(guān)證據(jù)、證物、證人的情況下，凸顯了法律對(duì)個(gè)人債權(quán)債務(wù)關(guān)系提供保障的重要性及迫切性。
　　
　　四、建議
　　
　　針對(duì)災(zāi)后個(gè)人類呆賬核銷過程中法律依據(jù)缺失的現(xiàn)象以及銀行如何提高抵御巨災(zāi)風(fēng)險(xiǎn)能力的問題，本文提出了盡快出臺(tái)個(gè)人破產(chǎn)法及發(fā)行巨災(zāi)債券的建議。
　　（一）盡快出臺(tái)個(gè)人破產(chǎn)法，為銀行災(zāi)后個(gè)人類呆賬核銷提供法律依據(jù)
　　地震發(fā)生后，處于災(zāi)區(qū)的個(gè)人類貸款借款人出現(xiàn)在地震中死亡、傷殘、失蹤或遭受重大財(cái)產(chǎn)損失，從而無法按合同約定歸還銀行貸款的情況，實(shí)際已構(gòu)成了個(gè)人破產(chǎn)的事實(shí)狀況。針對(duì)這類情況，銀行對(duì)無法收回的個(gè)人類貸款如果采取予以豁免并認(rèn)定為呆賬予以核銷等處理辦法，由于缺乏足夠的法律依據(jù)，可能會(huì)損害銀行的利益，產(chǎn)生個(gè)人破產(chǎn)中特有的免責(zé)問題、自有財(cái)產(chǎn)問題，“破產(chǎn)人”的重新起步等問題。
　　個(gè)人破產(chǎn)法就是通過制度化途徑合理解決債務(wù)安排。個(gè)人破產(chǎn)法不僅將在法律范疇對(duì)因?yàn)榈卣馂?zāi)害而喪失清償能力的個(gè)人提供債務(wù)救濟(jì)，使其獲得重生的機(jī)會(huì)，還能為個(gè)人類債務(wù)關(guān)系在債務(wù)人喪失清償能力時(shí)的最終公平實(shí)現(xiàn)提供法律保障，為銀行個(gè)人類呆賬認(rèn)定、核銷提供外部法律證據(jù)。筆者認(rèn)為，針對(duì)本次地震發(fā)生后銀行在認(rèn)定、核銷個(gè)人類呆賬過程中存在的法律問題，個(gè)人破產(chǎn)法應(yīng)注重在以下兩方面制定相關(guān)的法律規(guī)范。
　　1.“個(gè)人”的定義。
　　關(guān)于“個(gè)人”的定義，目前有兩種觀點(diǎn)，一種認(rèn)為“個(gè)人”即為一般民法意義上的“自然人”，另一種認(rèn)為“個(gè)人”是指“所有法律上或事實(shí)上以承擔(dān)無限財(cái)產(chǎn)責(zé)任為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體和自然人”。
　　筆者同意后一種觀點(diǎn)。地震中受災(zāi)的個(gè)人，既包括自然人因?yàn)樵诘卣鹬袀麣?、喪失還款能力的情況，也包括承擔(dān)無限責(zé)任的獨(dú)資企業(yè)或合伙企業(yè)的投資人。個(gè)人破產(chǎn)法中必須對(duì)“個(gè)人”給出明確的定義，在實(shí)務(wù)中才能有效執(zhí)行。
　　2.個(gè)人破產(chǎn)中債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理問題。
　　銀行在對(duì)災(zāi)后個(gè)人類呆賬進(jìn)行認(rèn)定的過程中，個(gè)人財(cái)產(chǎn)情況的信息存在嚴(yán)重的不對(duì)稱性，而銀行處于信息獲得的劣勢(shì)一方。即在個(gè)人破產(chǎn)情形下，個(gè)人債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)情況要比法人組織的財(cái)產(chǎn)情況復(fù)雜得多，其主要特點(diǎn)是：
　?。?）個(gè)人債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)難以界定。一是財(cái)產(chǎn)狀況不透明，比較零碎、雜亂，難以確定；二是個(gè)人債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)往往與其他人的財(cái)產(chǎn)相混合，增加了區(qū)分的難度；三是個(gè)人債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)中還涉及免予分配的自由財(cái)產(chǎn)，而哪些財(cái)產(chǎn)屬于自由財(cái)產(chǎn)并不是固定的。
　　（2）個(gè)人債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)易于隱蔽。個(gè)人財(cái)產(chǎn)一般具有私密性，外界難以掌控。
　　由于個(gè)人債務(wù)人財(cái)產(chǎn)存在上述特點(diǎn)，銀行在調(diào)查債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)狀況時(shí)，利用現(xiàn)有的個(gè)人信用制度、個(gè)人收入監(jiān)測(cè)制度等機(jī)制從行政機(jī)關(guān)、公共機(jī)構(gòu)、社會(huì)保險(xiǎn)、信貸機(jī)構(gòu)等處獲取債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)信息或資料的措施是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。個(gè)人破產(chǎn)法應(yīng)該在個(gè)人破產(chǎn)程序中制定一定的措施，防止出現(xiàn)損害債權(quán)人權(quán)益的現(xiàn)象，內(nèi)容包括：第一，加重債務(wù)人保證申報(bào)財(cái)產(chǎn)真實(shí)的義務(wù)，如在免責(zé)制度中規(guī)定，對(duì)于惡意不如實(shí)申報(bào)財(cái)產(chǎn)的，一經(jīng)查實(shí)將不給予免責(zé)待遇；第二，建立債務(wù)人財(cái)產(chǎn)舉報(bào)制度；第三，完善立法，進(jìn)一步明確財(cái)產(chǎn)的歸屬，在破產(chǎn)法上建立操作性強(qiáng)的自由財(cái)產(chǎn)制度，使債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)與其他人的財(cái)產(chǎn)更易于區(qū)分。
　　
　?。ǘ┌l(fā)行巨災(zāi)債券，有效控制銀行災(zāi)后資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)
　　1.巨災(zāi)債券的基本概念。
　　巨災(zāi)就是在某一段時(shí)間內(nèi)，由于自然災(zāi)害或人為原因造成對(duì)特定地區(qū)巨大財(cái)產(chǎn)損失和嚴(yán)重人員傷亡，諸如地震、颶風(fēng)等引發(fā)的災(zāi)害事故。巨災(zāi)債券是指發(fā)起人為規(guī)避巨災(zāi)造成的損失，通過證券化方式發(fā)行的、與特定的巨災(zāi)損失相連結(jié)的債券。當(dāng)巨災(zāi)發(fā)生時(shí)，可依據(jù)債券的發(fā)行條件，延遲、減少或免除償還本金，以此補(bǔ)償災(zāi)害造成的損失。
　　2.發(fā)行巨災(zāi)債券的政策依據(jù)。
　　汶川特大地震發(fā)生后，國(guó)務(wù)院于2008年6月29日發(fā)布的關(guān)于支持汶川地震災(zāi)后恢復(fù)重建政策措施的意見（國(guó)發(fā)［2008］ 21號(hào)）中明確指出：發(fā)揮資本、保險(xiǎn)市場(chǎng)功能以支持災(zāi)后恢復(fù)重建，支持受災(zāi)機(jī)構(gòu)通過債券市場(chǎng)募集災(zāi)后重建資金，支持符合條件的地方法人金融機(jī)構(gòu)通過發(fā)行各類債券用于補(bǔ)充資本金和災(zāi)后重建信貸資金來源。該意見為銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)發(fā)行巨災(zāi)債券提供了政策支持。
　　3.巨災(zāi)債券的種類。
　　巨災(zāi)債券的發(fā)起人可以是政府，也可以是金融機(jī)構(gòu)。根據(jù)契約規(guī)定的本金償付條件不同，巨災(zāi)債券可以分為本金保證型和本金風(fēng)險(xiǎn)型。本金保證型是指不管巨災(zāi)事件是否發(fā)生，都必須足額償還債券本金給投資人，只是償還期限有可能因巨災(zāi)事件的發(fā)生而延遲。本金風(fēng)險(xiǎn)型是指如果在債券約定時(shí)期內(nèi)發(fā)生巨災(zāi)事件，巨災(zāi)債券的發(fā)起人的損失資金會(huì)直接從巨災(zāi)債券的本金中扣除，到期時(shí)只償還本金剩余部分給巨災(zāi)債券投資人。
　　4.巨災(zāi)債券的發(fā)行流程。
　　巨災(zāi)債券和普通債券發(fā)行流程存在很大的差異。普通債券一般由發(fā)行機(jī)構(gòu)在債券市場(chǎng)上直接發(fā)行，而巨災(zāi)債券要求資金募集者和資金使用者相隔離地發(fā)行。參照國(guó)外巨災(zāi)債券發(fā)行流程，首先，發(fā)行機(jī)構(gòu)必須設(shè)立一家專設(shè)機(jī)構(gòu)SPV（特殊目的機(jī)構(gòu)），通過SPV在債券市場(chǎng)上向投資者發(fā)行巨災(zāi)債券。設(shè)立SPV的主要目的是隔離發(fā)行者的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，保持對(duì)所籌集資金運(yùn)用的獨(dú)立性。其次，發(fā)行機(jī)構(gòu)將所籌集的資金投資于績(jī)效優(yōu)良、風(fēng)險(xiǎn)較低且流動(dòng)性高的金融資產(chǎn)，并且將所獲收益用于支付巨災(zāi)債券的債息。最后，在債券到期時(shí)，如果約定的巨災(zāi)事件沒有達(dá)到觸發(fā)點(diǎn)，投資人將會(huì)得到全部本金與利息；一旦巨災(zāi)事件達(dá)到觸發(fā)點(diǎn)，如果投資者認(rèn)購(gòu)的是本金保證型巨災(zāi)債券，SPV將延遲、足額償還投資人債券本金；如果是本金風(fēng)險(xiǎn)型，SPV將對(duì)債券投資者減少或不支付本金與利息。
　　5.巨災(zāi)債券的發(fā)行期限。
　　從國(guó)際上巨災(zāi)債券近年的發(fā)展趨勢(shì)看， 巨災(zāi)債券的年限變化不大， 3年期的債券仍是最常見的，但同時(shí)1—2年的短期債券逐漸增多，從某種程度上表明發(fā)行人并不愿意用相對(duì)較高的費(fèi)率來鎖定多個(gè)巨災(zāi)季。巨災(zāi)債券發(fā)行期限從1年至5年不等，為發(fā)行人提供了更多的選擇，既可解決發(fā)行人的短期風(fēng)險(xiǎn)， 也可為發(fā)行人尋求中長(zhǎng)期資金保障提供解決方案。
　　6.我國(guó)發(fā)行巨災(zāi)債券面臨的問題及對(duì)策。
　?。?）完善相關(guān)法律法規(guī)。目前，我國(guó)對(duì)于巨災(zāi)債券的發(fā)行仍存在一些法律限制。政府應(yīng)該考慮對(duì)相關(guān)法律進(jìn)行修改，放開成立SPV的限制。
　　（2）不斷完善和發(fā)展金融市場(chǎng)。
　　巨災(zāi)債券的發(fā)行需要一個(gè)完善成熟的金融市場(chǎng)作為平臺(tái)。但目前，我國(guó)金融市場(chǎng)發(fā)展尚不成熟，這將成為制約我國(guó)發(fā)展巨災(zāi)債券的重要難題。為了解決這一問題，應(yīng)當(dāng)加快發(fā)展和完善我國(guó)的金融市場(chǎng)，規(guī)范市場(chǎng)交易規(guī)則，完善市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)制，加快風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)等金融市場(chǎng)配套設(shè)施的構(gòu)建，為投資者創(chuàng)造一個(gè)公平的交易環(huán)境。
　?。?）建立巨災(zāi)債券風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估系統(tǒng)和定價(jià)系統(tǒng)。
　　我國(guó)的金融機(jī)構(gòu)由于缺乏經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)的積累和相關(guān)的精算技術(shù)，對(duì)涉足巨災(zāi)債券業(yè)務(wù)的準(zhǔn)備不足，需要政府和相關(guān)學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)認(rèn)真調(diào)查有關(guān)巨災(zāi)的歷史資料，統(tǒng)計(jì)全國(guó)各地區(qū)各種巨災(zāi)發(fā)生的頻率和歷來的損失分布情形，從而建立起相對(duì)完善的巨災(zāi)資料數(shù)據(jù)庫(kù)。這是一個(gè)紛繁復(fù)雜的工作，同時(shí)也是發(fā)行巨災(zāi)債券的必要條件。只有建立起科學(xué)、合理的巨災(zāi)資料數(shù)據(jù)庫(kù)，才能為金融機(jī)構(gòu)涉足颶風(fēng)、洪水等巨災(zāi)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)提供有力的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估依據(jù)，進(jìn)而準(zhǔn)確地制定不同的費(fèi)率水平，為今后發(fā)行巨災(zāi)債券提供可靠的技術(shù)保證。
　　
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