孔 鶴

摘要由2005年10月27日第十屆全國人大十八次會議通過的新《公司法》,已經(jīng)于2006年1月1日起正式實施,成為公司運行的新準則。舊《公司法》雖然曾在規(guī)范市場行為,激發(fā)市場的活力方面起到過很大的作用,但是隨著市場的進一步深化,其弊端也在不斷的顯現(xiàn),尤其體現(xiàn)在對公司的很多內(nèi)部行為管制太嚴,嚴重的束縛了公司的發(fā)展,新《公司法》適應時代的需求,解開了公司的裹腳,更有利于公司在市場經(jīng)濟中大踏步前進。本文在對新舊《公司法》的對比研究中,闡述了我國立法對于自由市場保護的加強。

關(guān)鍵詞自由市場公司自治投資興業(yè)

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-152-01

新《公司法》的立法體系與法律結(jié)構(gòu)更為合理嚴謹,立法理念更為適應市場經(jīng)濟之需要,體現(xiàn)了鼓勵投資,簡化程序,提高效率的精神,取消了諸多不必要的國家干預的條款,廢除了股份公司設(shè)立的審批制,減少了強制性規(guī)范,強化當事人意思自治,突出了公司章程的制度構(gòu)建作用,為進一步完善公司治理結(jié)構(gòu),加強對股東權(quán)益的保護提供了制度保障,對于現(xiàn)階段自由市場的保護,以及鼓勵投資方面起到了積極的作用。這些改進主要體現(xiàn)在以下方面:

一、《公司法》是一部鼓勵公司自治的市場型公司法

舊《公司法》的缺陷之一在于重管制,輕自治?，F(xiàn)代《公司法》的定位不是管制公司,而是幫助公司更好的適應市場經(jīng)濟體制,為企業(yè)的發(fā)展提供更加自由的空間,更加公平有序的競爭平臺,政府在市場中要充擔服務(wù)者的角色,為市場的發(fā)展披荊斬棘,而并非作為市場的管制者充當著市場管理者的角色。這種角色的轉(zhuǎn)變可以體現(xiàn)在一下幾個方面:1.消了對于公司轉(zhuǎn)投資數(shù)額以及形式的限制。2.允許公司采取多種方式行使權(quán)利和分配紅利。新《公司法》在公司的設(shè)立、經(jīng)營、治理乃至于公司解散清算等環(huán)節(jié)大膽放手鼓勵公司與股東自治,擴張公司的商事權(quán)利能力與行為能力。而公司自治的主要體現(xiàn)在公司能夠通過章程設(shè)定關(guān)乎公司命運的重要事項,而不僅僅是按照法律的規(guī)定來做,更大的自主權(quán)往往會帶來更大的風險,但同時也會帶來更多的機會。公司能否適應市場,在市場中得到鍛煉,發(fā)展抑或被淘汰,完全在于公司的管理體制。

二、新《公司法》是一部鼓勵投資興業(yè)的服務(wù)型公司法

舊公司法在投資方面的很多強硬規(guī)定嚴重阻礙了公司投資者的積極性,阻礙的公司的發(fā)展壯大,主要體現(xiàn)在:最低注冊資本數(shù)額過高,導致公司設(shè)立門檻較高,不利于民間資本進入市場;注冊資本一次繳足也易造成資金閑置和浪費;出資種類單一出資比例規(guī)定過嚴。

(一)解除對轉(zhuǎn)投資的限制

我國目前股份有限公司數(shù)量較少的主要原因是1993年《公司法》規(guī)定的股份有限公司注冊資本過高,許多投資者對股份有限公司制度望而卻步。新《公司法》第26條不再根據(jù)公司不同產(chǎn)業(yè)分別規(guī)定最低注冊資本,而是統(tǒng)一將有限公司最低注冊資本降至3萬元;同時允許較大數(shù)額注冊資本分期繳納。于是,有限公司注冊資本由“在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額”改為“在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額”。為進一步鼓勵資本投入市場之中,更好的吸引社會的閑置資本來發(fā)展經(jīng)濟,搞活市場,新《公司法》第81條果斷地將股份有限公司注冊資本的最低限額降至500萬元人民幣,并允許公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%,其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足,同時又規(guī)定,投資公司可以在五年內(nèi)繳足。因此,發(fā)起人只要繳足100萬元注冊資本,公司即可成立,股份有限公司的設(shè)立門檻大幅降低。

(二)擴大股東出資方式修改出資比例限制

新《公司法》還擴大了股東出資方式,壯大了公司的資本實力。舊《公司法》第24條和第80條限定列舉的五種出資形式包括貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)與土地使用權(quán),但是這些遠不足以囊括能夠為公司帶來財富的資本源泉。新《公司法》并沒有采取這種列舉的方式,而是統(tǒng)一的適用“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”來界定。而且對于非貨幣財產(chǎn)作價的限定,新《公司法》也比舊《公司法》有更加寬松的規(guī)定,舊《公司法》明確規(guī)定以工業(yè)產(chǎn)權(quán),非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十,但是新《公司法》并沒有對于這個比例進行限制,而是僅僅規(guī)定貨幣出資金額的最低比例,在這一正一反的規(guī)定中,很明顯的體現(xiàn)出新《公司法》對于出資方式的限定大為的放松,這不但體現(xiàn)了新《公司法》對于公司自治的鼓勵,同時也體現(xiàn)了新《公司法》對于投資興業(yè)的鼓勵。使公司能夠更好的吸引高科技技術(shù)入股,增強市場的活力和生命力。出資方式的擴大強化了公司的資本和資產(chǎn)信用,最終造福廣大債權(quán)人。

(三)新《公司法》鼓勵投資興業(yè)的立法宗旨還體現(xiàn)在其對于一人公司的規(guī)定方面

一人公司的規(guī)定是新《公司法》的首創(chuàng),也是為了更好的適應現(xiàn)實的需要,更好的與國際接軌,現(xiàn)實中很多人想設(shè)立公司但是卻苦于找不到很好的合作伙伴而無法以公司的名義發(fā)起自己的企業(yè)。以前除國有獨資公司外,不允許設(shè)立一人有限責任公司。但從實際情況看,一個股東的出資額占公司資本的絕大多數(shù)而其他股東只占象征性的極少數(shù),或者一個股東拉上自己的親朋好友作掛名股東的有限責任公司,即實質(zhì)上的一人公司,已是客觀存在,也很難禁止豍。從國際上看,許多國家對于一人公司的設(shè)立也是經(jīng)歷了從不允許到允許的過程。如法國、德國、韓國等。考慮到一人公司設(shè)立比較便捷、管理成本比較低,實際需要比較迫切,允許設(shè)立一人有限責任公司,有利于社會資金投向經(jīng)濟領(lǐng)域,有利于鼓勵投資創(chuàng)業(yè),有利于經(jīng)濟發(fā)展和促進就業(yè)。

多年的市場經(jīng)濟實踐,以及充分借鑒國外市場的經(jīng)驗,我們可以得出這樣的結(jié)論,一個優(yōu)良的公司法律環(huán)境至少是:第一,便捷的設(shè)立公司;第二,最小化干預企業(yè)管理;第三,合理的投資者保護環(huán)境豎。較之舊《公司法》,新《公司法》在這些方面確實取得了長足的進步,但是我們也不得不承認其還存在一定的弊端,對這些弊端的發(fā)現(xiàn)和糾正,有待于我們改革的進一步深化,認識的更進一步提高,但是從新《公司法》的規(guī)定中我們可以看出政府對于市場的認識,對于法律在市場中充擔的角色的認識是不斷的前進的,有了這樣的認識,我們可以相信更加嚴肅,活潑,競爭,有序的市場正在一步一步向我們走來。