張志業(yè)

摘要本文針對我國目前審判活動中證人出庭作證率低的現(xiàn)實,對現(xiàn)行立法狀況進行了深入的思考和剖析,在完善立法層次上提出了建立證人出庭適格、出庭強制、出庭證人補償和出庭證人保護的新構思。

關鍵詞證人拒證權出庭補償證人保護

中圖分類號:D920.0文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-347-01

證人作為訴訟活動的重要參加者,其證人證言是法庭審理案件、查明案件事實的最重要、最直接的證據(jù)之一。然而,由于立法上的缺陷,證人不出庭作證現(xiàn)象相當普遍,致使質證程序形同虛設,訴訟成本增加,訴訟效率低下,已嚴重影響了訴訟活動的順利進行。完善證人出庭作證制度已成為現(xiàn)代法治國家訴訟活動的必然要求。

一、影響證人出庭作證的立法缺陷

(一)缺乏對證人不出庭作證的制裁

我國《民事訴訟法》第70條規(guī)定:凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。但并沒有規(guī)定證人在違反出庭作證義務時所應承擔的法律責任。這樣以來,在缺少國家強制力作保證的前提下,證人出庭作證便成為一種可以規(guī)避的法定義務。

(二)法律對證人不出庭作證提供了彈性空間

我國《民事訴訟法》第70條規(guī)定了證人出庭作證的義務,同時又規(guī)定:證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。雖然《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第56條規(guī)定了五種“確有困難不能出庭”的情形,但這些規(guī)定在司法實踐中很難把握,導致證人鉆法律的空子,避重就輕,怎樣簡單怎樣來,怎樣方便怎樣來,以書面證言代替口頭證言,以出示書證代替法庭質證,使證人出庭作證形同虛設。

(三)證人權利義務嚴重失衡

現(xiàn)行法律只是過多的強調了證人作證的義務,而忽略了證人的權利。一是證人得不到應的補償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條雖然對證人出庭作證的有關費用作出了由敗訴方承擔的規(guī)定,但真正執(zhí)行起來非常難。尤其是在敗訴方?jīng)]有可依法執(zhí)行的財產(chǎn)情況下,證人作證的補償就無法落實。二是證人保護機制不健全。證人出庭作證存在著受威脅、恐嚇、打擊報復等人身損害和財產(chǎn)損失的危險,存在后顧之憂。這在刑事訴訟中更為突出,這一問題不解決,大部分證人就不敢出庭作證。我國《刑事訴訟法》第49條只是籠統(tǒng)地規(guī)定了對證人及其近親屬的保護,沒有具體的保護措施。對證人及其近親屬進行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復的行為也只是進行事后的懲罰和制裁,這同我國《民事訴訟法》第102條對證人的保護一樣,均是一種消極被動的補救,對證人保護具有一定的滯后性。

二、完善證人出庭作證的對策

(一)區(qū)分證人類型,建立出庭證人適格制度

證人是否要出庭作證,不能一概而論,而是要區(qū)分情況,區(qū)別對待。筆者認為,可以將證人分為三種類型。

第一類型是可以拒絕作證的證人,即法律應賦予特定人員拒證權。 首先應賦予近親屬拒證權。法律強迫證人作不利于自己親人的舉證違背了人倫常理,于情于理都不通?？v觀我國古代兩千多年的傳統(tǒng)法律,“親不為證,親親相隱”作為歷朝各代統(tǒng)治階級立法的一項重要內容在維系倫理道德、家庭穩(wěn)定、社會秩序等方面發(fā)揮了巨大作用。從世界范圍看,基于現(xiàn)代法治國家加強人權保護國際立法的需要,大多數(shù)國家也都對近親屬賦予了拒證權或作證特免權。筆者認為,我國法律在規(guī)定證人出庭作證義務的同時,尤其應規(guī)定近親屬的拒證權,這是我國傳統(tǒng)倫理道德的要求,也是建設法制文明和構建“以人為本”和諧社會的要求。其次,出于人性化的考慮,還應賦予律師和宗教職業(yè)者在涉及職業(yè)秘密方面的拒證權。出于國家安全的考慮,還應賦予特定的國家公職人員在涉及國家秘密方面的拒證權。

第二類型是可以不出庭作證的證人,即可以書面證言或其他方式作證的證人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第56條規(guī)定了“證人確有困難不能出庭”的五種情況,有此種情形的,經(jīng)人民法院許可,證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術手段作證。但筆者看來,這些規(guī)定還是不夠具體,五種情形有待進一步細化,人民法院也要嚴格審批,防止書證濫用。

第三類型為除上述兩種類型以外的證人,即必須出庭作證的證人。

(二)建立證人強制出庭制度

證人拒不到到庭作證是一種危害社會的行為,影響著審判活動的正常進行。借鑒國外相應的立法經(jīng)驗,對必須出庭作證的證人,法院應當使用傳喚證傳喚其到庭作證。對經(jīng)合法傳喚無正當理由拒不到庭的,可以視情況給予證人拘傳、罰款、拘留等強制措施;對證人拒不到庭情節(jié)特別嚴重或對審判工作造成惡劣影響的,人民法院可以證人拒不到庭作證罪或妨礙司法活動罪給予刑事制裁。

(三)建立出庭證人經(jīng)濟補償制度

證人出庭作證必然要耗費一定的時間、精力,必然會產(chǎn)生差旅費等一些必要的開支和由于誤工而導致的經(jīng)濟損失。證人在履行出庭作證義務的同時,有權要求對其出庭所支付的合理費用和影響的正常收入進行補償。為提高證人出庭作證的積極性,國家應盡快立法對證人出庭作證所支出的費用項目和標準及誤工損失做出統(tǒng)一明確的規(guī)定,并確保經(jīng)濟補償及時到位。此外,關于上述費用由誰承擔問題,筆者認為,既然證人出庭作證是幫助法院查明事實、促進國家審判活動順利進行的需要,證人出庭的經(jīng)濟補償應先由法院進行墊付,再由法院向敗訴方進行追償。這樣,既能保證對證人的補償及時到位,也不會產(chǎn)生補償費用無法落實的尷尬局面。

(四)建立出庭證人保護制度

要使證人能夠認真地履行出庭作證的義務,就必須考慮到證人的所有后顧之憂,就必須全方位、多角度地對出庭證人進行保護,而不僅僅只限于采取事后制裁的補救措施。一是在保護對象上,不僅要保護出庭證人本人,而且還應保護證人的近親屬的合法權益不受侵害。二是在保護范圍上,不僅要保護證人的身體不會受到傷害,而且還要保證證人的名譽、榮譽、職業(yè)及財產(chǎn)權益不受侵害。三是在保護方式上,要建立以事前、事中保護為主,事后保護為輔的預防性保護體系。在審判之前,要加強對出庭證人及其近親屬姓名、身份、住址等信息的保密工作,對重大案件的重要證人,根據(jù)需要可以將證人及其近親屬轉移到安全地點或進行24小時貼身保護。在審判過程中,根據(jù)證人的要求,應當允許證人匿名作證;允許證人與被告人隔離作證;必要時,法院可以對證人人像和聲音進行特殊技術處理,通過閉路電視網(wǎng)絡等手段讓證人與庭審現(xiàn)場直接連線的方式作證。四是在保護主體上,應建立專門性的證人保護機構,并明確規(guī)定證人保護制度實施中的案件范圍、啟動條件和程序規(guī)則。我國現(xiàn)行的法律對出庭證人的保護沒有統(tǒng)一明確的規(guī)定,幾項原則性的規(guī)定操作性不強,極易造成公檢法分工不明、相互推委的現(xiàn)象。因此,有必要建立這種專門機構,對出庭證人進行全程保護。