毛乃木　劉　峰　劉　濤

一、百度MP3搜索在網(wǎng)絡(luò)空間扮演的角色。

我們只要在百度的MP3搜索引擎中鍵入歌曲名稱，點(diǎn)擊搜索，就會(huì)有很多的歌曲出現(xiàn)在頁面上。打開這些歌曲就會(huì)彈出一個(gè)鏈接，說明作品的出處及權(quán)利聲明，然后就可以直接下載。正常的情況下這個(gè)過程就有三個(gè)角色的參與：作品權(quán)人，百度MP3搜索，用戶。所以我知道百度MP3搜索實(shí)際上是在整個(gè)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行中以提供信息搜索服務(wù)的中介商，也就是服務(wù)提供商，簡稱ISP。它的上一個(gè)服務(wù)商自然是享有作品著作權(quán)(網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán))的網(wǎng)站，主要是以提供信息內(nèi)容為主要業(yè)務(wù)的提供者，簡稱ICP。因此百度MP3搜索其實(shí)可以說是一個(gè)提供服務(wù)的中間商，一個(gè)媒介而已。簡單的說，百度MP3搜索引擎是將著作權(quán)人的作品提供給用戶下載使用。

二、百度MP3搜索行為的法律性質(zhì)及其法律責(zé)任

百度MP3搜索引擎進(jìn)行搜索是以互聯(lián)網(wǎng)空間中所含有MP3音頻數(shù)據(jù)格式文件的網(wǎng)站為對(duì)象的，最后在頁面上顯示的歌曲很多，他們來源于不同的網(wǎng)點(diǎn)，整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)信息的收集，到最后“會(huì)師”的所有成員的路徑都是不同的，“條條大道通羅馬”，呈現(xiàn)網(wǎng)狀，并沒有固定的路線，都是隨機(jī)性生成的。到目前位置百度搜索引擎仍然沒有技術(shù)能力來進(jìn)行有目的的選擇，非人為所能控制。因此，在這種情況之下，就出現(xiàn)了作品來源魚龍混雜，合法作品和非法作品交雜在一起，無法分清，這就為網(wǎng)絡(luò)糾紛事件的出現(xiàn)提供了肥沃的土壤。結(jié)合本案，七大唱片公司認(rèn)為百度MP3搜索引擎的搜索行為侵犯了他們的著作權(quán)，筆者覺得是值得商榷的。如前所述，第一，從主觀上講，百度MP3搜索收集的信息是引擎本身自動(dòng)生成的，并無特意的從某一作品所有權(quán)人的網(wǎng)站專門搜索的故意?，F(xiàn)行的技術(shù)也無法針對(duì)每一個(gè)作品的來源是否合法，是否侵犯著作權(quán)人的著作權(quán)而進(jìn)行審查，如果一一審查那工作量也是相當(dāng)驚人的，用戶下載也沒有那么便捷了。鑒于技術(shù)的限制著一關(guān)鍵因素在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中也是可以找到依據(jù)的；第二，如果著作權(quán)人認(rèn)為沒有經(jīng)過其允許的復(fù)制，傳播會(huì)損害其合法權(quán)益，造成無法接受的損失，那么在上傳作品時(shí)應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)站上設(shè)置禁止鏈接。阻止訪問的有效措施。在沒有采取任何保護(hù)，阻卻措施的情況下，該網(wǎng)站的網(wǎng)點(diǎn)是面向大眾運(yùn)行，開放的萬維網(wǎng)網(wǎng)站，以為著以默示的意思表示，廣大的用戶是可以進(jìn)入其網(wǎng)站，并享用上面的資源信息。所以百M(fèi)P3搜索自然也能進(jìn)去，提取網(wǎng)站鏈接，收集相關(guān)信息。從上面兩點(diǎn)我們不能認(rèn)定百度在這起侵權(quán)案件中存在著主觀上的故意。

那么對(duì)于百度提供那些作品來源非法的網(wǎng)站的鏈接到用戶端是否構(gòu)成間接侵權(quán)呢?前面已經(jīng)很明確了，就是當(dāng)前的技術(shù)的限制，使得無法自動(dòng)審查，排除非法作品。當(dāng)然提供非法來源的作品客觀上的確給原權(quán)利人造成一定的損失，我們不能“因?yàn)轭^上長幾根白頭發(fā)就剃光滿頭的頭發(fā)”，那么是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任呢?根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任原則，百度公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。原權(quán)利人與其通過這種途徑來尋求損失的補(bǔ)償，為何不事先采取措施防患于未然呢?原權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在損失發(fā)生前，主動(dòng)的在網(wǎng)絡(luò)上尋求那些侵害其著作權(quán)的非法網(wǎng)站。在發(fā)現(xiàn)之后立即通知百度公司，以便及時(shí)的采取措施以免損失的擴(kuò)大。原著作權(quán)人的維權(quán)行為應(yīng)當(dāng)直接的針對(duì)那些非法傳播其作品的網(wǎng)站。但是，如果百度MP3在提供作品下載時(shí)向用戶收取費(fèi)用，那么不管其主觀上是否存在故意，也不論其技術(shù)是否受到限制，都應(yīng)當(dāng)對(duì)這它的行為承擔(dān)法律責(zé)任。這是依嚴(yán)格責(zé)任制原則的結(jié)果，也只有這樣才能體現(xiàn)公平。有收益，就有風(fēng)險(xiǎn)。

百度搜索MP3在提供下載的時(shí)候也向用戶該作品的來源處，鏈接，并沒有損害用戶的知情權(quán)和選擇權(quán)，對(duì)作品的著作權(quán)人來說也達(dá)到了向公眾告知其享有著作權(quán)的目的，并沒有直接跳過鏈接，以自己的名義發(fā)表(之前的MP3下載時(shí)，百度公司是這么干的，就把自己推到了ICP的地位)提供下載。

綜上所述，以無償向用戶提供下載為大前提，在作品的來源合法時(shí)，百度在實(shí)質(zhì)上扮演ISP角色，是不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的。在作品來源非法時(shí)，著作權(quán)人及時(shí)的通知百度MP3搜索，在沒有及時(shí)的刪除指定鏈接，因此造成損失的，百度公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

三、救濟(jì)的途徑

客觀上講，不管什么原因，百度MP3搜索的出現(xiàn)對(duì)傳統(tǒng)的唱片公司造成了很大的沖擊，但這是不可避免的，我們亦無必要去為這一傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)感到可憐，因?yàn)檫@種歌曲的數(shù)字化，格式化，以及搜索引擎技術(shù)的出現(xiàn)是網(wǎng)絡(luò)信息傳播技術(shù)發(fā)展的必然要求。所以我們只能在現(xiàn)有的這種技術(shù)革命的浪潮中盡可能多的減少不必要的損失，以節(jié)約社會(huì)資源。

1從百度MP3搜索本身來說應(yīng)當(dāng)做到一下幾點(diǎn)：(1)在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上，抽出必要的財(cái)力，人力致力于研發(fā)搜索引擎技術(shù)，以改善搜索引擎目前存在的缺陷。(2)盡可能的審查作品來源的合法性，盡合理注意的義務(wù)，在發(fā)現(xiàn)非法作品來源網(wǎng)站，及時(shí)斷開鏈接并告知著作權(quán)人(3)在接到著作權(quán)人要求其斷開鏈接的通知后，立即斷開，以免損失的擴(kuò)大。(4)在作品搜索聚集在百度公司的特定網(wǎng)頁之后，應(yīng)該在比較顯目的位置注明作品來源，權(quán)利聲明。

2從著作權(quán)人的角度來看也有幾點(diǎn)需要注意的：首先，著作權(quán)人在上傳自己作品時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到網(wǎng)絡(luò)空間中信息的流通性，公開性，共享性特點(diǎn)。針對(duì)自己不愿他人傳播的作品應(yīng)當(dāng)設(shè)置禁止鏈接，或者在網(wǎng)站上公示哪些作品是可以收錄的。哪些是禁止收錄的，也可以運(yùn)用技術(shù)手段修改不允許收錄的作品的文件格式。其次，著作權(quán)人對(duì)其網(wǎng)站的所有作品都限制收錄的，可以禁止設(shè)置，阻止訪問。最后，著作權(quán)人為了更好的維護(hù)自己的著作權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常性的在互聯(lián)網(wǎng)上尋找那些侵犯自己的網(wǎng)站，及時(shí)的通知搜索引擎服務(wù)商。