謝漢杰

摘要關(guān)聯(lián)交易是一項(xiàng)特殊的經(jīng)濟(jì)活動(dòng),伴隨著公司制企業(yè)的發(fā)展和公司治理結(jié)構(gòu)的演變而產(chǎn)生的。本文在介紹關(guān)聯(lián)交易的含義和表現(xiàn)形式的基礎(chǔ)上,全面論述了上市公司關(guān)聯(lián)交易的積極作用和消極影響,并說明了對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行監(jiān)管的必要性。

關(guān)鍵詞關(guān)聯(lián)交易 公司治理結(jié)構(gòu) 資產(chǎn)交易

中圖分類號:F832 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)05-150-01

一、關(guān)聯(lián)交易的定義

關(guān)聯(lián)交易 (connected transaction),也有人稱之為 “關(guān)聯(lián)人交易”、“關(guān)聯(lián)方交易”,是指公司或是附屬公司與在本公司直接或間接占有權(quán)益、存在利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間所進(jìn)行的交易。關(guān)聯(lián)方包括自然人和法人,主要指上市公司的發(fā)起人、主要股東、董事、監(jiān)事、高級行政管理人員、以及其家屬和上述各方所控股的公司。

上市公司關(guān)聯(lián)交易則是指主體一方為上市公司及其附屬公司,與另一方為上市公司的關(guān)聯(lián)人之間進(jìn)行的交易。

二、關(guān)聯(lián)交易的表現(xiàn)形式

(一)資產(chǎn)交易

資產(chǎn)交易主要分為實(shí)物資產(chǎn)的交易和股權(quán)的轉(zhuǎn)讓兩類。由于資產(chǎn)交易涉及的金額多,時(shí)間長,業(yè)務(wù)復(fù)雜而且牽連的對象很多,所以它是目前關(guān)聯(lián)方交易的主要類型。由于其在上市公司關(guān)聯(lián)方交易中占很大比重,無論是上市公司本身還是報(bào)表的各方使用者都對其給予了極大關(guān)注。

(二)許可協(xié)議

當(dāng)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí),關(guān)聯(lián)方之間可能達(dá)成某項(xiàng)協(xié)議,允許一方使用另一方商標(biāo)等,從而形成關(guān)聯(lián)交易。目前此類文易的主要形式是商標(biāo)、專利使用權(quán)的使用所許可。由于上市公司在股票發(fā)行時(shí)多數(shù)未將商標(biāo)、專利使用權(quán)資本化,因此,隨著無形資產(chǎn)的價(jià)值越來越被重視,上市公司使用商標(biāo)、專利使用權(quán)的成本逐漸上升。

(三)擔(dān)保

包括在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中,為了保障其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而施行的保證。當(dāng)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí),一方往往為另一方提供為取得借貸、買賣等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中所需的擔(dān)保。因此,關(guān)聯(lián)之間提供的擔(dān)保也是關(guān)聯(lián)方交易的主要形式。

三、關(guān)聯(lián)交易的作用及影響

(一)關(guān)聯(lián)交易的積極作用

1.由于關(guān)聯(lián)交易是發(fā)生在關(guān)聯(lián)方之間的交易,關(guān)聯(lián)交易雙方相互了解,彼此信任,有比較多而牢靠的共同利益。因而,就微觀角度來說,關(guān)聯(lián)方交易對于公司來說至少有如下方面的好處:

(1)有利于公司穩(wěn)定經(jīng)營管理環(huán)境,規(guī)避經(jīng)營與財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)聯(lián)交易能較為高效,有序地的進(jìn)行,出現(xiàn)問題也比較易于協(xié)調(diào)解決。特別是在公司經(jīng)營和財(cái)務(wù)出現(xiàn)危機(jī)時(shí),關(guān)聯(lián)方為了共同的利益更有可能借助關(guān)聯(lián)交易出手相助,使公司平穩(wěn)渡過難關(guān),增強(qiáng)抵御市場風(fēng)險(xiǎn)的能力。

(2)有利于公司降低交易成本,提高公司市場競爭力,實(shí)現(xiàn)公司利潤最大化。關(guān)聯(lián)交易能更多、更優(yōu)惠地采用信用購銷,能把信用風(fēng)險(xiǎn)降到較低水平,能為公司降低庫存,從而能降低保管成本和資金占用成本,有利于公司的提高市場競爭力。

(3)有利于提高公司的持續(xù)經(jīng)營能力和市場信譽(yù)度。一個(gè)持續(xù)經(jīng)營能力強(qiáng)和市場信譽(yù)度高的公司必然有若干忠誠度比較高的關(guān)聯(lián)方。一個(gè)公司關(guān)聯(lián)方的多少,關(guān)聯(lián)的緊密程度,是衡量一個(gè)公司市場競爭力和抵御風(fēng)險(xiǎn)能力的重要標(biāo)準(zhǔn),也是一個(gè)公司盈利能力的重要表現(xiàn)。

2.從宏觀角度來講,股份公司與母公司合理的關(guān)聯(lián)方交易的客觀存在也對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極的作用:

(1)通過關(guān)聯(lián)雙方明確供產(chǎn)銷關(guān)系、優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)等多種方式使各自能夠發(fā)揮彼此生產(chǎn)經(jīng)營上的優(yōu)勢,各自發(fā)揮自己的比較優(yōu)勢,進(jìn)而達(dá)到取長補(bǔ)短、平等互惠的目的,從而提高了整個(gè)企業(yè)集團(tuán)的運(yùn)營能力和獲利能力,進(jìn)而使整個(gè)社會的福利增加。

(2)可以使交易雙方節(jié)約交易成本、節(jié)省交易時(shí)間,以提高彼此的運(yùn)營效率。特別是在我國資本市場的發(fā)展中,股份公司與母公司的關(guān)聯(lián)方交易被應(yīng)用于國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)重組、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的調(diào)整與優(yōu)化組合中,對國企改革有著積極的推動(dòng)作用。

(二)關(guān)聯(lián)交易的消極影響

1.通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行稅賦轉(zhuǎn)移,給國家和投資者造成損失。由于關(guān)聯(lián)企業(yè)各成員之間存在稅負(fù)差異,關(guān)聯(lián)雙方出于節(jié)稅目的人為的規(guī)定高于或低于市場的交易價(jià)格,將利潤由高稅負(fù)企業(yè)轉(zhuǎn)移至低稅負(fù)企業(yè);或通過將費(fèi)用、利息負(fù)擔(dān)等支出從低稅負(fù)企業(yè)轉(zhuǎn)移至高稅負(fù)企業(yè)。上市公司出于稅務(wù)動(dòng)機(jī)而發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易減少了應(yīng)納稅額,使國家應(yīng)得的稅收受到損失。

2.通過關(guān)聯(lián)文易制造虛假利潤,損害中小投資者利益。為了取得配股資格,或避免摘牌下市,實(shí)現(xiàn)預(yù)定的盈利指標(biāo),關(guān)聯(lián)企業(yè)通過提高特定關(guān)聯(lián)企業(yè)的利潤率和競爭力;或通過資產(chǎn)重組等方式,以低價(jià)將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)企業(yè),剝離其不良資產(chǎn),增強(qiáng)其獲得能力,改善其財(cái)務(wù)狀況。

同時(shí),上市公司的稅負(fù)轉(zhuǎn)嫁導(dǎo)致投資者(主要是中小股東)的利益受損。上市公司的稅負(fù)轉(zhuǎn)嫁行為使可分配的利潤減少,同時(shí)收購某些虧損項(xiàng)目時(shí)又會造成公司股票價(jià)格下降,這些行為中受到嚴(yán)重?fù)p失的都是中小投資者。

3.過多的關(guān)聯(lián)交易,會降低上市公司的競爭能力和獨(dú)立性。采用購銷方式的關(guān)聯(lián)交易,在使上市公司業(yè)績產(chǎn)生水分的同時(shí),更對上市公司的發(fā)展產(chǎn)生不利影響,使上市公司對母公司的依賴性逐漸增大,獨(dú)立能力大大弱化,抗擊外部風(fēng)險(xiǎn)能力不斷衰弱甚至最終喪失。

4.大量非規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的存在,扭曲了資本市場資源配置的功能。關(guān)聯(lián)交易有時(shí)會導(dǎo)致中小投資者在投資時(shí)產(chǎn)生錯(cuò)誤的判斷,使資本流入缺乏競爭能力和獲利能力的上市公司,從而扭曲了市場資源配置的功能。非規(guī)范的關(guān)聯(lián)文易的存在,使那些沒有多大發(fā)展前途的公司,經(jīng)營業(yè)績能夠一下子提升,給人造成一種繁榮假象。投資者無法鑒別企業(yè)真正的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果,從而導(dǎo)致社會資源配置的低效率,侵害了廣大投資者的利益,危害了證券市場的穩(wěn)定和發(fā)展。

四、關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的必要性

公平與效率是法律追求的大終極價(jià)值目標(biāo),一個(gè)健全的公司法律制度應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟(jì)利益與對人平等權(quán)利尊重的民法價(jià)值的雙重努力下的結(jié)晶。關(guān)聯(lián)交易存在公平與效率不可兼和的矛盾。上市公司關(guān)聯(lián)交易所實(shí)現(xiàn)的積極目標(biāo)的有限性及通常情況下的可替代性,與上市公司關(guān)聯(lián)交易濫用及不公平的風(fēng)險(xiǎn)所可能造成的投資者權(quán)益受損、市場真實(shí)可靠性下降、市場信心遭到侵蝕等危害結(jié)果相比,是絕對弊大于利的。權(quán)衡利弊,在當(dāng)前關(guān)聯(lián)交易不可避免的情況下,應(yīng)對上市公司的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)管,用公司法、證券法、稅法等法律對上市公司的關(guān)聯(lián)交易加以規(guī)制。

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