[摘要]消費者的選擇權(quán)，是指消費者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。本研究以消費者合法權(quán)益為對象，擇其中選擇權(quán)一類為論述范疇，并慎選具有代表性的經(jīng)典實踐案例，裁擇名家之長，結(jié)合本身的研究心得對侵害消費者選擇權(quán)的行為進行剖析。
　　[關(guān)鍵詞]消費者選擇權(quán)；變相侵犯；影響評價制度；撤銷權(quán)
　　[中圖分類號]D923.8　[文獻標識碼]A　[文章編號]1005-6432(2010)35-0106-03
　　
　　1　消費者選擇權(quán)概述
　　
　　根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》關(guān)于選擇權(quán)的規(guī)定，是否可以對消費者選擇權(quán)這一法律概念下這樣一個定義：消費者選擇權(quán)，是指消費者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。其基本內(nèi)容如下：
　　1.1　消費者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者
　　所謂經(jīng)營者，是指以贏利為目的從事生產(chǎn)、銷售或者提供服務(wù)的自然人、法人及其他經(jīng)濟組織。消費者能夠真正享有對商品和服務(wù)的選擇權(quán)的前提是具有對經(jīng)營者的選擇權(quán)，消費者只有具有了對經(jīng)營者的選擇權(quán)后，才能夠?qū)?jīng)營者所提供的商品和服務(wù)進行選擇。
　　這是針對特定主體的選擇權(quán)，其選擇的原因并不是交易內(nèi)容本身，而是某些特定的交易相對人，消費者不會因為商品或服務(wù)內(nèi)容本身的變化而放棄選擇權(quán)，它真正針對的對象不是正在談判的交易，而是一些交易以外的事情，如因為該經(jīng)營者欠缺信用等。
　　1.2　自主選擇商品品種或者服務(wù)方式
　　這是針對交易內(nèi)容的選擇，是通過選擇權(quán)的行使來確定交易內(nèi)容，選擇消費者心中想要的某一種商品或某一項服務(wù)，當交易相對人，即經(jīng)營者滿足消費者的條件時，該消費者就會放棄繼續(xù)行使選擇權(quán)，而與之達成交易，實際是通過排查的方式挑選商品。取決于消費者的經(jīng)驗、主觀標準、流行的文化準則與價值觀等。
　　1.3　自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務(wù)
　　消費者作為與經(jīng)營者相對立的市場主體，同樣也是獨立的、自主的作為生活消費的主體，消費者最清楚自己在生活中需要購進得商品和接受的服務(wù)，以及需要什么，需要多少。消費者購買某種商品和接受某種服務(wù)的目的都是為了滿足自己的某種需要，購買商品和接受服務(wù)本身體現(xiàn)著消費者一定的利益的追求，任何單位和個人都不得把自己的意志強加給消費者。
　　1.4　消費者在自主選擇商品或者服務(wù)時。有權(quán)進行比較、鑒別和挑選
　　比較，主要是對商品價格、產(chǎn)地、性能、規(guī)格或者服務(wù)的內(nèi)容、方式、費用等與商品、服務(wù)本身有關(guān)的各種信息的比較；鑒別，指的是對商品或者服務(wù)的質(zhì)量、性能、真?zhèn)蔚刃畔⑦M行鑒定、甄別；挑選，指的是消費者在購買商品或者接受服務(wù)時作出選擇。這三個過程都必須在消費者意識自由的基礎(chǔ)下完成，完全由消費者意愿決定。
　　
　　2　對侵害消費者選擇權(quán)現(xiàn)象的法律分析
　　
　　2.1　一般行業(yè)中消費者選擇權(quán)受侵害現(xiàn)象的法律分析
　　2.1.1　通過對選擇權(quán)可以不合理義務(wù)直接侵犯消費者選擇權(quán)
　　案例：李冰購買某影城當天14：30《手機》電影票兩張，李冰攜帶外購飲品欲進入放映廳觀看電影時，影城工作人員以其攜帶非本影城出售的飲品為由禁止其進入，雙方產(chǎn)生糾紛，李冰最終未能入場觀看電影。
　　就該案例而言，就是影城只選擇那些不帶飲品或者在影城經(jīng)營的店鋪購買食品的消費者。這涉及經(jīng)營者選擇權(quán)與消費者選擇權(quán)的沖突問題，此種“霸王條款”是否構(gòu)成對消費者的選擇權(quán)的侵犯?在市場經(jīng)濟的條件下，不否認經(jīng)營者同樣也享有選擇權(quán)，所謂經(jīng)營者的選擇權(quán)，是指經(jīng)營者通過確立一定的標準，對特定的消費者提供商品或服務(wù)，對于不符合這一標準的消費者拒絕提供商品或者服務(wù)的權(quán)利。從民法基本原則來講，經(jīng)營者固有享受選擇的權(quán)利，這是平等原則和自愿原則的充分體現(xiàn)，但也受到特別的限制，如《合同法》第289條規(guī)定：“從事公共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求?！?br/>　　綜上所述，承認經(jīng)營者的選擇權(quán)，讓經(jīng)營者在一定條件下，可以設(shè)定正當?shù)臈l件，要求該條件具備必要性、合法性、公開性、合理性?？梢姲咐幸允欠褡詭э嬈坊蛘咴谟俺墙?jīng)營的店鋪購買食品為選擇標準顯然是行不通的。
　　2.1.2　通過侵犯消費者知情權(quán)變相侵犯消費者選擇權(quán)
　　案例：1994年北京百盛購物中心及其新加坡鱷魚公司經(jīng)銷商在其出售新加坡“鱷魚”牌服裝專柜上，將購入的北京服裝廠制作的“楓葉”牌服裝，撕去“楓葉”商標，換上“鱷魚”商標，以高出原“楓葉”服裝數(shù)倍的價格出售。
　　就該案例而言，百盛及新鱷魚則采用了直接在商品上冒用“鱷魚”商標的形式和通過文字標注形式在其“鱷魚”牌服裝專柜上標明“新加坡”(產(chǎn)地)等字樣兩種方式對其“鱷魚”牌服裝的質(zhì)量、性能、生產(chǎn)者、產(chǎn)地等作了引人誤解的虛假表示，使廣大消費者產(chǎn)生誤解，信以為真，而作出錯誤的選擇。
　　通過知情權(quán)間接侵犯消費者的選擇權(quán)，在生活中常見的還有另一種形式即通過商業(yè)廣告誤導(dǎo)消費者。往往消費者購買某一商品或者接受某一服務(wù)，首先接觸的并不是商品或服務(wù)本身，而是漫天飛舞的商業(yè)廣告。廣告對消費者有直接或潛移默化的影響，說服消費者購買其產(chǎn)品或者接受服務(wù)是其最實質(zhì)的目的。在實際生活中廣告主、廣告經(jīng)營者或廣告發(fā)布者由于受利潤最大化驅(qū)使經(jīng)常利用誤導(dǎo)性陳述使消費者產(chǎn)生錯誤印象，誘導(dǎo)消費者購買其產(chǎn)品或者接受其服務(wù)，變相地侵犯了消費者的選擇權(quán)?！稄V告法》第5條規(guī)定：“廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者從事廣告活動，應(yīng)當遵守誠實信用原則?！边@要求廣告活動應(yīng)保持善意、誠實，恪守信用，反對任何形式的誤導(dǎo)和欺騙。任何廣告在設(shè)計時不得濫用消費者的信任，或者利用消費者缺乏經(jīng)驗或者知識欠缺，弄虛作假、欺騙誤導(dǎo)。
　　
　　2.2　公用企事業(yè)單位中消費者選擇權(quán)受侵害現(xiàn)象的法律分析
　　2.2.1　濫用壟斷地位侵害消費者選擇權(quán)
　　公用企事業(yè)單位在實踐中常常濫用壟斷地位以強行要求(強制或者變相強制他人購買其指定的經(jīng)營者的商品)、設(shè)置服務(wù)障礙、脅迫、推薦、差別待遇等方式侵害消費者選擇權(quán)，通過以下法律條文我們不難發(fā)現(xiàn)公用企事業(yè)單位濫用壟斷地位侵害消費者選擇權(quán)的手段。如《反不正當競爭法》第6條規(guī)定：“公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭?！边@一條文是針對公用企業(yè)等具有獨占地位的經(jīng)營者限制競爭行為的規(guī)定。為了配合《反不正當競爭法》的實施，國家工商行政管理局還專門制定了《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競爭行為的若干規(guī)定》。在實踐中，公用企事業(yè)單位，還往往利用所謂的合同自由，使消費者在交易過程中被迫接受不平等條件，如以不供電、供水或少供電、供水，不簽合同，捆綁銷售等方法迫使相對人接受不利條件，侵犯消費者的選擇權(quán)。
　　2.2.2　通過行政政策強制侵犯消費者選擇權(quán)
　　通過行政政策強制侵犯消費者選擇權(quán)的方式剛好與競爭政策相反，它主要是通過政府對某些(地方)產(chǎn)業(yè)的“支持”，促使這些產(chǎn)業(yè)競爭力的提高，一般來說會損害市場競爭，因為政府支持的行為本身就是一種限制競爭的行為，它不僅扭曲了市場對資源的配置，不利于市場的公平競爭，更重要的是侵害了直接受體，即消費者的選擇權(quán)。常見的有：行政機關(guān)或經(jīng)授權(quán)行使行政職權(quán)的單位，通過召開報刊征訂會、分配征訂指標、下發(fā)征訂文件，把征訂報刊列入年終檢查和考核達標的條件等方式向農(nóng)民、個體工商戶、企事業(yè)單位強行征訂報刊。這種“攤派”行為嚴重損害了消費者的選擇自由與權(quán)益。現(xiàn)實生活中有些行政機關(guān)為了眼前的利益或者本地區(qū)的利益，往往會采取一些限制競爭的行為，如對進入本地區(qū)的商品收取一定的費用或者根本禁止其進入本地區(qū)市場等，這些都是通過行政政策強制侵犯消費者選擇權(quán)的具體表現(xiàn)。
　　
　　2.3　公共產(chǎn)品定價中的侵犯消費者選擇權(quán)
　　就公共產(chǎn)品而言，其定價權(quán)也同樣涉及消費者的選擇權(quán)，如果定價合理，是對消費者選擇權(quán)最大的保障，反之，則是對消費者選擇權(quán)的侵犯。公共產(chǎn)品定價反映了“國家與市場在價格管制關(guān)系上的權(quán)力分配。一方面，價格的基礎(chǔ)市場調(diào)節(jié)地位不能改變，另一方面，國家通過對公用事業(yè)及基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的價格控制，使社會公平得到基本保障。”消費者在社會生活中涵蓋面大，既是市場的重要主體，又是價格的最終承受者，也是權(quán)益容易受到侵犯的群體，“物美價廉”是消費者的追求，價格往往又是消費者選擇的出發(fā)點，分配消費者公共產(chǎn)品的定價權(quán)，由消費者來選擇定價，可以使價格這一敏感而又關(guān)乎消費者利益的問題得到合理解決，使公共產(chǎn)品定價權(quán)的行使更好的立足于消費者，實現(xiàn)消費者的良性互選。
　　
　　3　消費者選擇權(quán)多方位保護的構(gòu)想
　　
　　3.1　強化消費者選擇權(quán)保護意識
　　3.1.1　強化國家機關(guān)對選擇權(quán)的保護意識
　　保護消費者自主選擇權(quán)是國家機關(guān)的職責之一，是“為人民服務(wù)”在消費領(lǐng)域的具體表現(xiàn)形式。國家機關(guān)在保護消費者選擇權(quán)的過程中扮演著一個重要的角色，是消費者依法行使選擇權(quán)的強有力保障。所以，在我國市場經(jīng)濟還不發(fā)達階段，強化國家機關(guān)的消費者自主選擇權(quán)保護意識，使國家工作人員明確保護消費者自主選擇權(quán)尤為必要。
　　3.1.2　強化經(jīng)營者對選擇權(quán)的保護意識
　　保護消費者自主選擇權(quán)，經(jīng)營者必須有消費者自主選擇權(quán)的意識，法律的強制效力只有在當事人之間發(fā)生爭議并訴諸法律時，才能直接發(fā)生作用，所以可以說經(jīng)營者是保護消費者自主選擇權(quán)的直接受體。如果經(jīng)營者自身有保護消費者自主選擇權(quán)的意識，則消費者交易都可以自愿地進行，因此，經(jīng)營者樹立保護消費者自主選擇權(quán)意識是消費者自主選擇權(quán)免于受損害的最重要的因素。
　　3.1.3　強化消費者對選擇權(quán)的自我保護意識
　　消費者應(yīng)是選擇權(quán)的最好維護者，消費者應(yīng)當知道在消費領(lǐng)域享有選擇權(quán)，享有哪些選擇權(quán)，選擇權(quán)的含義和內(nèi)容，如何依法行使選擇權(quán)；應(yīng)當通過對選擇權(quán)的認知學(xué)會辨析在具體的消費生活中哪些行為侵犯其選擇權(quán)；應(yīng)當在其選擇權(quán)受到侵害時，懂得拿起法律武器與侵害選擇權(quán)的行為作斗爭，依法理智地維護選擇權(quán)，而不是選擇漠不關(guān)心，甚至放棄維權(quán)。
　　
　　3.2　建立消費者選擇權(quán)影響評價制度
　　消費者選擇權(quán)環(huán)境影響評價，是在消費者進行消費活動之前，預(yù)先對可能產(chǎn)生侵犯消費者選擇權(quán)的經(jīng)營者(包括商品和服務(wù)的提供者)、消費環(huán)境(服務(wù)狀態(tài))進行調(diào)查、預(yù)測和評價，為避免或減輕侵犯消費者選擇權(quán)制定切實有效的方案，并及時向消費者發(fā)報。消費者選擇權(quán)環(huán)境影響評價是對今后消費者選擇權(quán)環(huán)境的一種預(yù)斷評價，是貫徹“預(yù)防為主”原則的具體體現(xiàn)，更是保護消費者選擇權(quán)的重要制度保障。實施這項制度有利于從源頭預(yù)防和控制對消費者選擇權(quán)的侵犯，通過消費者選擇權(quán)影響評價制度消費者可以預(yù)先知道經(jīng)營者是否有侵犯其選擇權(quán)的可能，對消費者選擇權(quán)有無不利影響，把侵犯消費者選擇權(quán)的影響降到最低限度或者避免，有利正確處理消費者與經(jīng)營者之間的關(guān)系。要求消費者選擇權(quán)環(huán)境影響評價是一種強迫行動的手段，通過要求行政機關(guān)嚴格執(zhí)行消費者選擇權(quán)環(huán)境影響評價制度，迫使他們在決策過程中充分考慮和照顧消費者的選擇權(quán)，在這個意義上，消費者選擇權(quán)環(huán)境影響評價制度，可以使目前行政機關(guān)對消費者選擇權(quán)漠不關(guān)心，被動接受的態(tài)度向積極調(diào)查、主動接受轉(zhuǎn)化，有助于改進和提高消費者選擇權(quán)保護力度，避免“先侵犯，后處理”。
　　
　　3.3　賦予消費者撤銷權(quán)
　　撤銷權(quán)，是指消費者在知道或者理應(yīng)知道其合法選擇權(quán)因欺詐而受到侵犯時享有撤銷該行為的權(quán)利。關(guān)于撤銷權(quán)適用的條件，即消費者在何種場合享有撤銷權(quán)?消費者在經(jīng)營者存在欺詐行為的場合下享有撤銷權(quán)，何謂“欺詐”?在我國關(guān)于民事上的“欺詐”有三個層次的法律規(guī)定：
　　首先《民法通則》第58條規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為無效；其次《合同法》第54條第2款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷；及《合同法》第52條規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的無效；最后《消費者權(quán)益保護法》第49條規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍。
　　綜觀三條的規(guī)定都使用了“欺詐”一詞，但是在上述三部法律中同樣都只規(guī)定了“欺詐”的法律效果，而未曾給“欺詐”下過定義。按照民法解釋規(guī)則，同一法律或者不同的法律使用同一概念時，原則上應(yīng)作同一解釋。憑一般人的認識經(jīng)驗，在日常生活中，“欺詐”就是故意騙人，就是故意捏造事實誘使他人上當受騙。按照學(xué)說解釋，“欺詐行為”是指“當事人一方故意制造虛假或歪曲事實，或者故意隱匿事實真相，使表意人陷入錯誤而作出意思表示的行為”，其構(gòu)成要件之一是“須有欺詐的故意”，無“欺詐的故意”，即無所謂“欺詐行為”。按照最高人民法院的解釋，“一方當事人，故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為”[見《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見[試行]》第68條]。消費領(lǐng)域內(nèi)的欺詐，在法律適用上，按照特別法優(yōu)先適用的原則，應(yīng)當優(yōu)先適用《消費者權(quán)益保護法》第49條的規(guī)定。該法條賦予消費者賠償請求權(quán)。但是鑒于法律規(guī)定消費者享受賠償請求權(quán)的前提是受到實際的損失，而且在具體的實踐中，賠償請求權(quán)的行使受到重重的限制，消費者往往只能空喊口號，比如有些數(shù)額較小的案件中，往往會導(dǎo)致索賠成本比實際賠償數(shù)額還高。
　　綜上所述，經(jīng)營者因故意告知消費者虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使消費者意思表示錯誤，而作出錯誤選擇的，應(yīng)當認定為侵犯消費者的選擇權(quán)。在此條件下應(yīng)當同時賦予消費者相應(yīng)的撤銷權(quán)及賠償請求權(quán)以保護消費者的合法選擇權(quán)，由消費者自由選擇適用撤銷權(quán)、賠償請求權(quán)或者兩者并用。這種撤銷權(quán)制度與賦予消費者“試用期”的意思是一致的。值得指出的是，日本為保護消費者權(quán)益還制定了專門的《消費者契約法》，這實質(zhì)上是法律強加給當事人雙方在訂立合同時伴生的消費者保護契約，即公用事業(yè)部門與消費者締結(jié)交易關(guān)系也同時建立消費者保護關(guān)系。公用事業(yè)部門在與消費者訂立和履行交易合同時，必須履行保護消費者的承諾；否則，消費者有權(quán)取消或中止交易合同。交易合同中凡與消費者保護契約相抵觸的條款，應(yīng)當認定為無效。這種立法則得我國借鑒。消費者撤銷權(quán)制度是一種事后補救制度與消費者選擇權(quán)影響評價制度(預(yù)斷性制度)的結(jié)合，可以起到防治相結(jié)合的作用。
　　
　　4　結(jié)語
　　
　　我們之所以強調(diào)保護消費者選擇權(quán)，那是因為我們消費者的選擇權(quán)不和諧。之所以不和諧，那是因為存在矛盾和沖突，消費者的選擇權(quán)與經(jīng)營者的選擇權(quán)不應(yīng)該是那種水火不容“你進我退”的關(guān)系，而是一種激勵相容的關(guān)系。任何權(quán)利都有矛盾沖突，關(guān)鍵的問題是我們?nèi)狈饷軟_突的正確理念和有效機制，所以保護消費者選擇權(quán)，歸根結(jié)底就是要解決理念問題和機制問題。要端正理念，完善機制，才能構(gòu)建和諧選