朱明陽

(西南財經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院,四川 成都610074)

試論我國破產(chǎn)重整計劃制定權(quán)立法之完善

朱明陽

(西南財經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院,四川 成都610074)

我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定重整計劃的制定主體僅僅只包括債務(wù)人和管理人,而將與重整有重大利益關(guān)系的債權(quán)人排除在外,容易造成重整計劃中的利益分配朝著有利于債務(wù)人或管理人的方向傾斜,不利于實現(xiàn)利益平衡。比較分析其他典型的立法例可知,采用多元制來確定破產(chǎn)重整計劃制定權(quán)的主體更具有合理性。因此,我國選擇破產(chǎn)重整計劃制定權(quán)的主體應(yīng)遵循效率和公平合理原則,在規(guī)定以重整人在債務(wù)人的協(xié)助下制定重整計劃為原則的基礎(chǔ)上,規(guī)定一旦重整人在一定期間內(nèi)無法提出重整計劃或者提出的重整計劃因不合理而遭到法院駁回時,債權(quán)人等利害關(guān)系人可以提出自己的重整計劃。

重整計劃;制定權(quán);債務(wù)人;管理人;債權(quán)人

我國現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》引入了破產(chǎn)重整制度。破產(chǎn)重整制度是指通過各方利害關(guān)系人的協(xié)商,并借助法律對其利益進(jìn)行強制性調(diào)整,以使陷入困境、瀕臨破產(chǎn)但又有再建希望的債務(wù)人避免破產(chǎn)、重獲新生的制度。破產(chǎn)重整制度設(shè)置的目的在于拯救瀕于破產(chǎn)的債務(wù)人,以維護(hù)社會的整體利益。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》雖然對重整計劃的制定主體作出了詳細(xì)的規(guī)定,但筆者認(rèn)為還存在值得商榷之處。

一、我國破產(chǎn)重整計劃制定權(quán)的立法現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十九條規(guī)定:“債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi),同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。前款規(guī)定的期限屆滿,經(jīng)債務(wù)人或者管理人請求,有正當(dāng)理由的,人民法院可以裁定延期三個月。債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序,并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。”第八十條規(guī)定:“債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的,由債務(wù)人制作重整計劃草案。管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的,由管理人制作重整計劃草案?！备鶕?jù)以上規(guī)定,重整計劃的制定主體是債務(wù)人或者管理人,即債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行重整的由債務(wù)人制定重整計劃,管理人負(fù)責(zé)執(zhí)行重整的由管理人制定重整計劃。由債務(wù)人或管理人制定重整計劃,有利于充分發(fā)揮債務(wù)人對自身狀況的熟悉或者管理人所具有的豐富專業(yè)知識與經(jīng)驗的優(yōu)勢,在一定程度上保證了重整計劃的針對性和可行性,也保證了重整的高效。然而,單純地由債務(wù)人或管理人制定重整計劃不是平衡利益的最佳做法,容易造成重整計劃中的利益分配朝著有利于債務(wù)人或管理人的方向傾斜。同時,單純地由債務(wù)人或者管理人制定重整計劃并不能保證重整的成功,因為債務(wù)人之所以成為債務(wù)人,必定有其經(jīng)營管理能力不佳的原因,管理人也不一定對債務(wù)人的財務(wù)狀況有充分的了解,很難保證重整計劃的科學(xué)合理。

二、重整計劃制定權(quán)的立法比較

1.重整計劃制定權(quán)的幾種立法例

(1)重整計劃僅由法院任命的重整人負(fù)責(zé)制定。采此立法例的典型是我國臺灣地區(qū)。我國臺灣地區(qū)“《公司法》”第303條規(guī)定,重整人應(yīng)擬定重整計劃,連同公司業(yè)務(wù)及財務(wù)報表,提請第一次關(guān)系人會議審查。重整人經(jīng)依第290條之規(guī)定另選者,重整計劃應(yīng)由新任重整人于1個月內(nèi)提出。其理由在于:重整人為將來重整計劃的執(zhí)行人,如果讓重整人制定重整計劃,就能保證制定人與執(zhí)行人同一,有利于保證重整的效率。同時,重整人本身具有管理經(jīng)營方面的專業(yè)知識與經(jīng)驗,加之通過對債務(wù)人公司的接管,對債務(wù)人的整體狀況有了比較深入的了解,因此制定重整計劃比較高效,也比較切合實際。

(2)重整計劃以債務(wù)人制定為原則,其他人制定為例外。美國采此立法例。根據(jù)美國《破產(chǎn)法典》第1121條的規(guī)定,如果法院沒有指定破產(chǎn)信托人,那么在法院裁定重整開始后的120天的專有期間內(nèi),債務(wù)人無論在自愿申請的同時還是在非自愿申請之后的任何時候都獨享重整計劃的制定權(quán)。但是,如果法院依法指定了破產(chǎn)信托人,或者債務(wù)人沒能在120天的專有期間內(nèi)提出重整計劃,或者提出的重整計劃在裁定重整后的180天內(nèi)沒有被債權(quán)或股權(quán)受到削減的權(quán)利人所接受,那么任何利害關(guān)系方,包括債務(wù)人、債權(quán)人委員會、債權(quán)人、出資人委員會、出資人、受托人或者債券受托人,均可以提出重整計劃。由此可見,依據(jù)美國《破產(chǎn)法典》的規(guī)定,在專有期間內(nèi),僅有債務(wù)人有權(quán)提出重整計劃,專有期間之后所有利害關(guān)系人均可以提出。采取該立法例的理由在于:債務(wù)人原則上是重整計劃的執(zhí)行人,由其制定重整計劃不僅有利于發(fā)揮其對自身整體情況充分了解的優(yōu)勢,而且保證了制定人與執(zhí)行人同一。由債務(wù)人制定重整計劃不僅符合實際,而且保證了重整的效率。因此,破產(chǎn)重整立法原則上賦予了債務(wù)人制定重整計劃的優(yōu)先權(quán)。但是,僅由債務(wù)人制定重整計劃可能會導(dǎo)致重整計劃的內(nèi)容偏向債務(wù)人的利益,從而忽視了其他重整參與主體的利益。為了保證重整程序的效率與公平,破產(chǎn)重整立法也賦予了其他利害關(guān)系方制定并提出重整計劃的權(quán)利。

(3)重整計劃以管理人制定為原則,其他人制定為例外。日本采此立法例。日本《公司更生法》第189條規(guī)定,在更生債權(quán)及更生擔(dān)保債權(quán)的申報期間屆滿后,財產(chǎn)管理人應(yīng)在法院規(guī)定的期間內(nèi)制作更生計劃草案,并提交法院。由此可見,在日本,財產(chǎn)管理人有權(quán)制定重整計劃。又據(jù)該法第190條規(guī)定,債務(wù)公司、已進(jìn)行申報的更生債權(quán)人和更生擔(dān)保權(quán)人以及股東在法院規(guī)定的期間內(nèi)有權(quán)制定和提出更生計劃草案。由此可見,除財產(chǎn)管理人外,債務(wù)公司、債權(quán)人、有擔(dān)保債權(quán)人以及股東均有權(quán)制定重整計劃。也就是說,依據(jù)日本《公司更生法》的規(guī)定,有權(quán)向法院提出重整計劃的主體包括財產(chǎn)管理人、債務(wù)公司、債權(quán)人、有擔(dān)保債權(quán)人以及股東。采取這種立法體例的理由在于:首先,財產(chǎn)管理人通過接管債務(wù)公司,對公司的整體狀況有了比較深入的了解;其次,財產(chǎn)管理人具有專門的管理知識和經(jīng)驗。因此,賦予財產(chǎn)管理人制定重整計劃的優(yōu)先權(quán),不僅保證了重整的效率,而且保證了制定的重整計劃比較切合實際。但是,為了平衡各方參與主體的利益,確保重整程序的公平公正,法律也賦予了其他重整參與主體相應(yīng)的重整計劃制定權(quán)。

(4)重整計劃一般由管理人在債務(wù)人的協(xié)助下制定。此立法例最具特色,以法國為代表。法國破產(chǎn)重整立法將重整程序劃分為一般程序和簡易程序。在一般重整程序中,管理人提出企業(yè)的經(jīng)濟(jì)狀況報告,該報告應(yīng)包含有重整的方案,同時該國重整立法也規(guī)定重整方案可以由管理人在債務(wù)人的協(xié)助下制定;在簡易重整程序中,法院有權(quán)決定債務(wù)人是否應(yīng)繼續(xù)營業(yè),以便制定具體的方案。

2.重整計劃制定權(quán)的比較分析

通過對以上四種立法例的比較分析發(fā)現(xiàn),美國、日本在重整計劃制定主體上采取了多元制的做法,以債務(wù)人或者財產(chǎn)管理人制定重整計劃為原則,同時也允許其他利害關(guān)系人參與到重整計劃的制定中來。美日兩國在重整計劃制定上引入了競爭機制,讓更多的利害關(guān)系人參與到重整計劃的制定中來,不僅可以集中眾人的智慧,而且優(yōu)化了重整計劃草案。這種做法不僅有助于提高重整的效率,而且能保證重整的公平公正。我國臺灣地區(qū)在重整計劃制定主體上采取了一元制的做法,僅由重整人制定重整計劃。一元制的做法保證了重整計劃制定者與執(zhí)行者的同一性,在一定程度上提高了重整的效率,但不利于保護(hù)其他利害關(guān)系人的利益。在法國,重整計劃一般由管理人在債務(wù)人的輔助下制定,這種做法既可以利用管理人具有專門知識和經(jīng)營經(jīng)驗的優(yōu)勢,又可利用債務(wù)人對自身整體狀況熟悉的優(yōu)勢,保證了重整計劃比較符合實際,也保證了重整的效率,但是缺乏債權(quán)人等其他利害關(guān)系人的參與,同樣不利于其利益的保護(hù)。由此可見,采取多元制的做法是比較合理的。

三、完善我國重整計劃制定權(quán)的立法建議

1.遵循效率和公正合理原則

如何合理地分配重整計劃的制定權(quán)對完善重整計劃制定權(quán)的立法具有重大的意義。筆者認(rèn)為,重整程序涉及多方利益關(guān)系主體,而重整計劃的制定對維護(hù)與平衡他們之間的利益又具有關(guān)鍵性的作用,因此,重整計劃制定權(quán)的分配應(yīng)遵循以下原則。

(1)效率原則

一個良好的社會必須是一個高效的社會。所謂效率,是指以最少的資源消耗取得較大的效果。不同的利益主體在追求自身利益的過程中必然會產(chǎn)生對立沖突,如果不對這種沖突進(jìn)行調(diào)整就會導(dǎo)致社會資源的巨大浪費。破產(chǎn)重整制度在分配重整計劃制定權(quán)時應(yīng)進(jìn)行權(quán)衡與調(diào)節(jié),將對立與摩擦減小到最低限度,以確保重整的高效與成功。一方面,重整程序的拖延不僅會增加程序的運行成本,也會使企業(yè)的財產(chǎn)面臨進(jìn)一步貶值的風(fēng)險,甚至?xí)蛊髽I(yè)最終陷入破產(chǎn)的境地。另一方面,重整計劃貫穿重整程序始終,其設(shè)計是否合理直接關(guān)系到重整效率的高低,也關(guān)系到重整程序能否被各方當(dāng)事人所接受。因此,重整程序啟動后,應(yīng)合理地選擇重整計劃制定的主體,保證債務(wù)人在合理的期限內(nèi)完成重整以恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營能力,進(jìn)而保證各方經(jīng)濟(jì)利益。

(2)公正合理原則

利益的協(xié)調(diào)平衡,是維持良好社會秩序的前提。人們在相互交往的過程中會產(chǎn)生各種利益關(guān)系,發(fā)生利益沖突。如果不能對這種利益沖突進(jìn)行及時的調(diào)整,就會引發(fā)各種矛盾與沖突,進(jìn)而影響到社會的和諧與穩(wěn)定。美國知名學(xué)者博登海默指出,法律的主要作用之一就是調(diào)和一個社會中相互沖突的利益,無論是個人利益或社會利益[1]。龐德認(rèn)為:“法律作為一種制度,其功能在于協(xié)調(diào)各種各樣的復(fù)雜利益沖突?！盵2]菲利普。赫克也認(rèn)為:“法律不僅是一個邏輯結(jié)構(gòu),而且是各種利益的平衡?！盵3]破產(chǎn)重整程序?qū)⑺欣﹃P(guān)系人的命運緊緊地捆綁在一起,但是重整的成功與否對各利害關(guān)系人的影響是不一樣的。如果債務(wù)人重整成功,債務(wù)人就可以擺脫困境、獲得新生,進(jìn)而繼續(xù)參與市場競爭;如果重整失敗,債務(wù)人就用重整后剩余的財產(chǎn)來清償債務(wù),這與直接破產(chǎn)清算的結(jié)果相差無幾,只是破產(chǎn)的命運得到了暫時的延緩。因此,對債務(wù)人來說,破產(chǎn)重整程序有利無害。對股東來說,債務(wù)人的存亡與其利益息息相關(guān),如果債務(wù)人重整成功,股東不僅可以收回投資,還可以分享企業(yè)盈利后的利潤;如果重整失敗,結(jié)果與破產(chǎn)清算一樣,股東作為利益的最后分配者,幾乎無所得。同理,職工的利益也與債務(wù)人的存亡息息相關(guān),如果債務(wù)人重整成功,職工不僅可以保住工作崗位,避免失業(yè),還能保住在原來工作單位的福利;如果重整失敗,職工不僅會失業(yè),而且連基本的生活都無法得到保障,當(dāng)然這與直接破產(chǎn)清算所遭受的損失也沒有多大的區(qū)別。而對于債權(quán)人來說,如果債務(wù)人重整成功,其所獲得的清償比例將比直接破產(chǎn)清算更高;如果重整失敗,其所獲得的清償比例可能會比直接破產(chǎn)清算要低,甚至可能會完全喪失,這將極大地?fù)p害他們的利益。因此,重整計劃制定權(quán)應(yīng)進(jìn)行合理的分配,在維護(hù)社會利益與債務(wù)人利益的同時兼顧債權(quán)人等主體的利益,以避免利益過于失衡。

2.采用多元制確定破產(chǎn)重整制定權(quán)歸屬

如前所說,筆者認(rèn)為多元制的立法模式具有合理性,因為單一制的立法模式雖然有利于提高重整的效率,但是將與重整程序有重大關(guān)系的債權(quán)人排除在重整計劃制定權(quán)主體之外,這有可能導(dǎo)致他們的利益在重整計劃中受到忽視,不利于實現(xiàn)重整程序的公平與公正。而在重整計劃的制定權(quán)主體上采取多元制立法模式,不僅有利于提升重整計劃的質(zhì)量,而且有利于實現(xiàn)重整利益的平衡。

參照其他立法例的規(guī)定,并結(jié)合我國的具體國情,筆者建議,重整計劃的制定應(yīng)當(dāng)以重整人在債務(wù)人的協(xié)助下制定為原則,如果重整人在一定期間內(nèi)無法提出重整計劃或者提出的重整計劃因不合理而遭法院駁回的,那么債權(quán)人等利害關(guān)系人可以提出自己的重整計劃。其理由在于:一方面,由重整人在債務(wù)人的協(xié)助下制定重整計劃,可以在保證重整計劃質(zhì)量的前提下提高重整的效率,避免讓眾多的利害關(guān)系人從程序的開始都參與到重整計劃的制定中來;另一方面,在由重整人制定的重整計劃不合理的情況下,由其他利害關(guān)系人參與到重整計劃的制定中來,也兼顧到了其他人的利益。當(dāng)然,這樣的立法設(shè)計,雖然可以更好地實現(xiàn)重整程序的公平,但也有一些不足之處。因為破產(chǎn)重整程序涉及到眾多的利害關(guān)系人,如果讓所有參與該程序的人都享有重整計劃的制定權(quán),不僅沒有必要,而且還會妨礙重整的效率。破產(chǎn)重整立法應(yīng)當(dāng)賦予哪些重整參與主體享有重整計劃的制定權(quán),尚有待進(jìn)一步研究。但是,作為為重整程序作出最大犧牲的重整參與主體,有擔(dān)保債權(quán)人理所當(dāng)然地應(yīng)享有重整計劃的制定權(quán)。

[1]博登海默.法理學(xué):法律哲學(xué)與法律方法[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1998.

[2]張世君.公司重整的法律構(gòu)造——基于利益平衡的解析[M].北京:人民法院出版社,2006.

[3]汪世虎.公司重整中的債權(quán)人利益保護(hù)研究[D].重慶:西南政法大學(xué),2005.

D922.291.92

A

1008-6382(2011)04-0040-04

10.3969/j.issn.1008-6382.2011.04.010

2011-06-08

朱明陽(1955-),男,上海市人,西南財經(jīng)大學(xué)副教授,主要從事經(jīng)濟(jì)法研究。

(責(zé)任編輯 侯海燕)