□文/袁慶遠(yuǎn)王愛琴

一、刑法的倫理機(jī)能

刑法的功能，也稱刑法的機(jī)能，是指刑法可能發(fā)揮的功效或作用，筆者認(rèn)為這很大程度上體現(xiàn)為倫理作用。也有學(xué)者認(rèn)為：“刑法的機(jī)能就是指刑法的作用，也就是刑法所要實(shí)現(xiàn)的任務(wù)”?，F(xiàn)代刑法理論一般認(rèn)為，刑法具有規(guī)制功能、保護(hù)功能和保障功能。刑法的規(guī)制功能也稱刑法的規(guī)定功能，是刑法對(duì)犯罪、刑罰以及兩者的相應(yīng)關(guān)系作出明確規(guī)定，從而對(duì)公民的行為進(jìn)行規(guī)范、制約。其具體內(nèi)容是，刑法將一定的行為規(guī)定為犯罪并給予刑罰處罰，表明該行為在法律上是無價(jià)值的，同時(shí)命令行為人作出不實(shí)施這種犯罪行為的內(nèi)心意思決定。刑法的保護(hù)功能是指刑法具有保護(hù)國家、社會(huì)和個(gè)人權(quán)利和利益免遭犯罪侵害的作用，因?yàn)樾谭ㄒ?guī)范對(duì)一切侵犯或危害國家、社會(huì)或個(gè)人利益的犯罪行為都規(guī)定了相應(yīng)的刑事責(zé)任。刑法的保障功能是指通過罪刑法定限制國家刑罰權(quán)的行使，使一般人或被指控為犯罪的人免受刑罰權(quán)的恣意行使的侵害，從而起到保障人權(quán)的功能?，F(xiàn)代刑法的上述三大功能中，規(guī)制功能是刑法本體論意義上的刑法功能，保護(hù)功能和保障功能則是從刑法價(jià)值論意義上說的刑法功能，其中，保護(hù)國家、社會(huì)和個(gè)人免遭犯罪侵害的功能是刑法的基礎(chǔ)功能。保障人權(quán)功能是在罪刑法定原則的基礎(chǔ)上衍生出的刑法功能，其實(shí)質(zhì)是對(duì)國家刑罰權(quán)行使的制約。保護(hù)社會(huì)（權(quán)利）最得力的工具常常也是侵犯個(gè)人權(quán)利最厲害的手段。

盡管刑法保障功能（即其倫理性功能）產(chǎn)生的歷史比起自刑法產(chǎn)生即具有的保護(hù)功能要晚得多，但在近現(xiàn)代法治國家，保障功能是和保護(hù)功能并列的刑法基本功能之一。刑法的人權(quán)保障機(jī)能（倫理保障機(jī)能）以保障個(gè)人自由為內(nèi)容，在這個(gè)意義上可以說刑法是公民自由的大憲章。日本學(xué)者木村龜二指出：“刑法的人權(quán)保障機(jī)能由于保障的個(gè)人不同，實(shí)際技能有異，具有作為善良公民的大憲章和犯罪人的大憲章兩種機(jī)能。只要公民沒有實(shí)施刑法禁止的行為，就不能對(duì)該公民處以刑罰，在此意義上，憲法就是善良公民的大憲章。刑法作為犯罪人的大憲章，是指行為人實(shí)施犯罪的情況下，保障罪犯免受刑法規(guī)范以外的不正當(dāng)?shù)男塘P。”

二、刑法倫理性的體現(xiàn)

（一）刑法在程序上保證了倫理性的體現(xiàn)。我國刑法第三條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處罰?！薄缎淌略V訟法》第十二條規(guī)定：“法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”這是專門法首先在程序上的基本性、綱領(lǐng)性規(guī)定，除此以外公民不受法律之追究；此外，刑事訴訟法第34條規(guī)定：公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。

另外，根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定：辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見和通信。辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以同在押的被告人會(huì)見和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會(huì)見和通信。辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。

辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)材料。辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供，不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進(jìn)行其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)的行為。為了保障相關(guān)人員的合法權(quán)益，法律專門做了但書規(guī)定，違反前款規(guī)定的應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。

（二）刑法從實(shí)體上體現(xiàn)了倫理關(guān)懷。

關(guān)于這一部分，筆者主要想通過與刑法條文中很多具體規(guī)定的結(jié)合來闡述。

1、對(duì)未成年人的倫理性愛護(hù)。首先，我國制定了專門的青少年犯罪及預(yù)防方面的法律——《中華人民共和國預(yù)防未成年人犯罪法》。其中在總則部分規(guī)定：“為了保障未成年人身心健康，培養(yǎng)未成年人良好品行，有效地預(yù)防未成年人犯罪，制定本法”。預(yù)防未成年人犯罪，立足于教育和保護(hù)，從小抓起，對(duì)未成年人的不良行為及時(shí)進(jìn)行預(yù)防和矯治。至于其責(zé)任人，該法規(guī)定：預(yù)防未成人犯罪，在各級(jí)人民政府組織領(lǐng)導(dǎo)下，實(shí)行綜合治理。政府有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、有關(guān)社會(huì)團(tuán)體、學(xué)校、家庭、城市居民委員會(huì)、農(nóng)村村民委員會(huì)等各方面共同參與，各負(fù)其責(zé)，做好預(yù)防未成年人犯罪工作，為未成年人身心健康發(fā)展創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境。審理未成年人刑事案件，應(yīng)貫徹“教育為主，懲罰為輔”的原則。

如未成年人確因違反法律而必須接受改造的話，法律也體現(xiàn)出了關(guān)懷的一面：《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定：對(duì)未成年罪犯符合有關(guān)規(guī)定的，可以宣告緩刑。如果同時(shí)具有下列情形之一，對(duì)其適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（一）初次犯罪；（二）積極退贓或賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失；（三）具備監(jiān)護(hù)、幫教條件。第十八條規(guī)定：對(duì)未成年罪犯的減刑、假釋，在掌握標(biāo)準(zhǔn)上可以比照成年罪犯依法適度放寬。第二款規(guī)定，未成年罪犯能認(rèn)罪服法，遵守監(jiān)規(guī)，積極參加學(xué)習(xí)、勞動(dòng)的，即可視為“確有悔改表現(xiàn)”予以減刑，其減刑的幅度可以適當(dāng)放寬，間隔的時(shí)間可以相應(yīng)縮短。符合刑法第八十一條第一款規(guī)定的，可以假釋。這一點(diǎn)還在刑事訴訟法中有所體現(xiàn)：未成年人因觸犯特定罪行而受到詢問或?qū)徟袝r(shí)，其家長或監(jiān)護(hù)人可以在場。

2、對(duì)特殊弱勢(shì)群體的倫理關(guān)愛。對(duì)弱勢(shì)群體的關(guān)愛還體現(xiàn)在我們國家的法律援助制度上。律師法中的相關(guān)規(guī)定是法律援助制度的最直接淵源。法律援助制度是國家在法律實(shí)施的各個(gè)環(huán)節(jié)和層次上，對(duì)因經(jīng)濟(jì)困難或者其他因素而難以通過通常意義上的法律救濟(jì)手段保障自身基本社會(huì)權(quán)利的社會(huì)弱者，減免收費(fèi)提供法律援助的一項(xiàng)法律保障制度。它作為實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義和司法公證、保障公民基本權(quán)利的國家行為，在國家的司法體系中占有十分重要的地位。我國律師法第41、42條是法律援助制度的最直接淵源。其中規(guī)定，公民在贍養(yǎng)、工傷、刑事訴訟、請(qǐng)求國家賠償和請(qǐng)求依法發(fā)給撫恤金等方面需要獲得律師幫助，但是無力支付律師費(fèi)用的，可以按照國家規(guī)定獲得法律援助。第四十二條則規(guī)定了律師的法定義務(wù)：律師必須按照國家規(guī)定承擔(dān)法律援助義務(wù)，盡職盡責(zé)，為受援人提供法律服務(wù)。

［1］趙秉志，吳振興.刑法學(xué)通論.高等教育出版社，1993.14.

［2］長春市委黨校學(xué)報(bào)，2008.4.

［3］儲(chǔ)槐植.美國刑法[M].北京：北京大學(xué)出版社，1987.166.