隨著股票市場的發(fā)展，公司股東每天都發(fā)生巨大的變化，股東大會行使權(quán)力的成本越來越大，再加上內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴重，由誰來監(jiān)督內(nèi)部人就成為日益迫切的問題。英美公司法確立了單層治理結(jié)構(gòu)，為了解決監(jiān)督代理問題，通過引入獨立董事以提高董事會的獨立性和批判性。
　　 獨立董事來源于美國的“Independent Director”，在英國稱之為“Non-executive Director”。美國公司法中的董事分為內(nèi)部董事(Inside Director)與外部董事(Outside Director)。如果采用兩分法，外部董事與獨立董事可以互換。如果采用三分法，董事又可以分為內(nèi)部董事、有關(guān)聯(lián)關(guān)系的外部董事(Affiliated Outside Director)和無關(guān)聯(lián)關(guān)系的外部董事(Unaffiliated Outside Director)，即獨立董事。這也是目前學術(shù)界采用的一種分類。內(nèi)部董事簡而言之就是兼任公司高級管理人員的董事。有關(guān)聯(lián)關(guān)系的外部董事，也稱灰色董事，指與公司存在實質(zhì)性利害關(guān)系的外部董事。例如，和公司有主要業(yè)務(wù)往來的銀行的高級管理人員，公司的律師或者和公司有重要業(yè)務(wù)關(guān)系的其他公司的管理層人員。獨立董事指不在上市公司擔任董事之外的其他職務(wù)，并與公司、內(nèi)部人及大股東之間不存在可能妨礙其獨立作出客觀判斷的利害關(guān)系的董事。代理理論認同獨立董事的重要性，認為獨立董事可以提高董事會決策的獨立性、客觀性和專業(yè)性，也在一定程度上代表了企業(yè)的多方利益相關(guān)者的利益。一方面，獨立董事可以提供多角度、多領(lǐng)域的建議，協(xié)助管理層規(guī)劃和執(zhí)行公司發(fā)展戰(zhàn)略；另一方面，獨立董事作為公司與外界環(huán)境連接的橋梁，能夠憑借其聲譽幫助公司獲得必要的發(fā)展資源。
　　 獨立董事對公司的內(nèi)部人形成一種約束機制，一方面是為了保護中小股東的利益，另一方面通過強化董事會的決策控制和監(jiān)督職能來監(jiān)督公司的管理人員，目的是要緩解內(nèi)部人控制和道德風險問題，以降低代理成本。2001年中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，標志著在我國上市公司中強制性地引入獨立董事制度的開始。從目前來看，我國上市公司基本上都建立了獨立董事制度。但我國的獨立董事制度出現(xiàn)了一些問題，獨立董事在避免上市公司舞弊行為、改善公司治理結(jié)構(gòu)、促進上市公司信息披露、保護中小股東利益等方面的作用并未達到預(yù)期的效果。因此，完善獨立董事制度就顯得更為重要。
　　
　　 一、從觀念上徹底地認識獨立董事制度在發(fā)揮董事會作用和公司治理中的作用
　　 一方面，我國的證券市場不完善，大股東損害小股東的利益的事情時有發(fā)生，以及管理層也常常為自己的利益侵害公司利益，投資者的利益得不到保護，尤其是中小股東的利益被嚴重損害，投資者信心不足，積聚了不少金融風險。為了保護投資者的利益，引入獨立董事制度有助于增加董事會的獨立性，發(fā)揮董事會的監(jiān)控職能。另一方面，現(xiàn)代公司的發(fā)展，已經(jīng)不僅僅是為了滿足股東價值的最大化需求，更多要考慮的是利益相關(guān)者的利益，提高員工的福利、保護環(huán)境、和社區(qū)居民和睦相處等等，與公司沒有厲害關(guān)系的獨立董事進入董事會，有助于幫助董事會充分地考慮各利益相關(guān)者的利益。因此，我們要授權(quán)給董事會，把董事會作為公司治理的核心，就要完善獨立董事制度，只有這樣才能保護股東和其他利益相關(guān)者的利益，充分認識獨立董事的作用是我們完善獨立董事的基礎(chǔ)。
　　
　　 二、協(xié)調(diào)獨立董事與監(jiān)事會之間的關(guān)系
　　 在設(shè)計我國公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)時不能簡單地照搬國外的做法，要充分考慮我國的現(xiàn)實狀況，我國上市公司是一種二元架構(gòu)，也就是在股東大會下的董事會與監(jiān)事會并存的狀態(tài)。如何將獨立董事制度納入到現(xiàn)行的治理框架內(nèi)，從而既發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督效用，又要避免監(jiān)督問題上的功能沖突和無人負責的尷尬，這可能是制度設(shè)計時必須仔細斟酌的問題。公司治理的有效性在于治理系統(tǒng)的完善性與治理機制的有效互補性，為了解決由于重復(fù)性的制度建設(shè)與多頭監(jiān)督而導致的交易成本的增大問題，讓獨立董事制度發(fā)揮最大的效用，我們必須協(xié)調(diào)好監(jiān)事與獨立董事之間的功能沖突。一方面將審計和財務(wù)的監(jiān)督權(quán)賦予監(jiān)事會也不失為一種好的辦法。要充分發(fā)揮監(jiān)事的作用就要提高監(jiān)事的獨立性并加強對監(jiān)事的培訓，監(jiān)事不熟悉公司現(xiàn)狀和缺乏足夠的專業(yè)知識這種狀況要得到徹底的改變。對監(jiān)事資格的審查應(yīng)該更加符合監(jiān)事會的職責，對監(jiān)事會主席和人員的組成應(yīng)以提高其獨立性為目的；另一方面，要強化獨立董事在公司戰(zhàn)略決策、提名、薪酬和評估等方面的地位和作用，目的就是增強董事會在科學決策中的獨立性。理順監(jiān)事會和獨立董事之間的關(guān)系，有助于改善公司治理。就目前我國的狀況來看，獨立董事制度的改革只能是逐步的，但當我們的公司治理法律和市場完善的時候，就要考慮給予公司在治理中更大的自主權(quán)，如果制度的重疊帶來效率的降低和決策及監(jiān)督成本的增加，就要考慮減少重復(fù)性的制度建設(shè)，降低交易成本，提高公司績效。
　　
　　 三、建構(gòu)一個獨立董事發(fā)揮作用的制度框架
　　 (一)獨立董事發(fā)揮作用的首要問題是獨立董事占董事會的百分比
　　 加拿大的銀行法和澳大利亞公司治理工作組將董事會成員中有1/3的獨立董事作為底限。另外一些提案則要求更高的獨立董事比例，比如，美國通常都提倡絕大多數(shù)或達到2/3，在2001年，IBM公司的董事會共有15名董事，這其中就包括12名獨立董事。何家成（2004）選取10家企業(yè)，分屬10個國家，同屬信息與通信業(yè)，分別是諾基亞、美國微軟、德國西門子、日本索尼、法國電信、澳大利亞電信、韓國電信、意大利電信、英國移動、加拿大北電網(wǎng)絡(luò)，通過對這10家企業(yè)的比較研究表明：2002年，10家獨立董事比例平均為80%，最高為92%，最低為57%，美國標準普爾500家獨立董事的比例平均為72%，我國上市公司董事會中有98%設(shè)立了獨立董事，獨立董事的比例平均為23%。哈佛商學院的教授沃爾特·J.薩蒙認為，在董事會中公司的內(nèi)部人只應(yīng)該有CEO、COO和CFO，其他應(yīng)該由外部人組成。2001年8月16日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，要求在2002年6月30日前上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括2名獨立董事，在2003年6月30日前上市的公司董事會成員中應(yīng)當至少包括1/3的獨立董事。在我國一般要求在董事會中有1/3的獨立董事，獨立董事的數(shù)目應(yīng)該滿足董事會充分的獨立性，并能自由地對公司事務(wù)進行友好協(xié)商。獨立董事的數(shù)目應(yīng)該由公司來決定似乎更能解決董事會的問題，獨立董事的數(shù)目應(yīng)該達到獨立董事能充分行使自己權(quán)利的數(shù)目，使企業(yè)績效最大化，而不是使獨立董事成為董事會的“客人”。
　　 (二)完善有關(guān)獨立董事的法律制度
　　 顯然我國新的《公司法》也未就獨立董事的作用、責任、權(quán)利、義務(wù)、任職資格、選聘程序以及同監(jiān)事會的關(guān)系等作出規(guī)定。獨立董事的任職資格和獨立性是最重要的，因為他們是獨立董事發(fā)揮作用的前提條件，加強獨立董事制度方面的法律法規(guī)建設(shè)能夠規(guī)范董事會的行為，增強獨立董事在獨立監(jiān)督和科學決策中的作用，提高董事會的效率，從而提高公司績效。
　　 (三)建立規(guī)范的董事會下設(shè)委員會制度
　　 董事會內(nèi)部委員會的設(shè)置的主要目的是提高董事會的有效性，有利于對董事個人時間的有效利用；有利于對技術(shù)方法的更深度的討論；有利于在一些問題上更公正的處理。董事會下設(shè)委員會的獨立性是它們能有效運作的前提，一般在這些委員會中都要求獨立董事占絕大多數(shù)，甚至僅由獨立董事組成，我國的上市公司應(yīng)該根據(jù)自己的情況建立提名委員會、審計委員會、薪酬委員會和執(zhí)行委員會，還可以建立戰(zhàn)略規(guī)劃委員會或治理委員會。獨立董事進入各委員會有助于發(fā)揮他們各自的專業(yè)特點，同時也有利于董事會的獨立性的增強。我國應(yīng)在相關(guān)的法律法規(guī)中明確建立各委員會，并對各委員會的職責、作用和成員條件等作出規(guī)定。上市公司監(jiān)督部門應(yīng)該對各委員會的情況進行監(jiān)督，并提出具體的要求，充分保障各委員會履行自己的職責，發(fā)揮獨立董事在各委員會中的作用。
　　 (四)建立和完善信息保障制度
　　 當前要使獨立董事充分發(fā)揮作用，我們就要從法律和監(jiān)管規(guī)章上進一步完善信息披露的法律法規(guī)體系，充分保障獨立董事的知情權(quán)；完善公司及其執(zhí)行董事和高管人員提供給獨立董事信息的具體流程和質(zhì)量標準；明確獨立董事的義務(wù)和責任，提出獨立董事履行職責的時間和質(zhì)量要求，使他們了解或發(fā)現(xiàn)公司信息的真實性；我們還要對獨立董事進行培訓，提高獨立董事的素質(zhì)和專業(yè)化水平，提高獨立董事對信息的判別、選擇和利用能力。
　　 (五)建立合適的獨立董事的業(yè)績評價體系
　　 董事會是以其整體對公司負責的，獨立董事的業(yè)績的評價也離不開董事會整體的評價體系，只有把董事會的評價體系和獨立董事個人的評價結(jié)合起來才能對獨立董事作出科學、公正和合理的評價，充分發(fā)揮獨立董事的科學決策和監(jiān)督職能。另一方面我們也需要建立獨立董事市場，通過市場和輿論來對獨立董事進行監(jiān)督和評價，并可敦促其努力工作，為建立職業(yè)化的獨立董事隊伍提供重要的保障。何家成(2004)研究發(fā)現(xiàn)，在10家企業(yè)中有7家規(guī)定獨立董事的薪酬應(yīng)以股票的形式支付，其中有4家規(guī)定大部分以股票形式支付。還有4家規(guī)定，獨立董事從加入董事會之日起5年內(nèi)，應(yīng)持有相當于3—5倍董事年薪的股票，并不得在服務(wù)期間出售。為了激勵獨立董事勤勉盡職，越來越多的公司放棄基于出勤率的薪酬安排，改為基于公司業(yè)績的薪酬安排，使獨立董事的利益與股東的利益掛鉤。
　　 (六)延長獨立董事退休年齡，限制退休CEO留在董事會
　　 2002年美國標準普爾500家獨立董事的年齡平均是59.9歲，我國上市公司董事會的年齡分布是，40歲以下的占22%，40～49歲的占39%，50～59歲的占30%，60歲以上的占9%。退休CEO不留在董事會是為了提高董事會的獨立性。延長獨立董事退休年齡，是由其工作性質(zhì)以及獨立董事的人才市場性質(zhì)決定的，獨立董事是非全日制工作，工作量相對不大，但對工作閱歷與工作經(jīng)驗的要求很高，勝任的人才是稀缺的。
　　 基金項目：安徽財經(jīng)大學科研項目“安徽上市公司董事會治理效率的實證研究”資助(ACKYQ1033)
　　 (安徽財經(jīng)大學商學院)