劉文靜

(中國人民大學(xué)法學(xué)院，北京100872)

石刑(stoning)，是用亂石將罪犯砸死的一種刑罰，是人類刑罰史上最殘忍的酷刑之一，也是現(xiàn)存的最古老的刑罰。早在穆罕默德時代，伊斯蘭法就有關(guān)于石刑的規(guī)定。作為對通奸行為的刑罰，石刑目前仍在少數(shù)幾個伊斯蘭國家適用，如伊朗、巴基斯坦、沙特阿拉伯等。2010年，一位名叫薩基內(nèi)·穆罕默迪·阿什蒂亞尼的伊朗婦女因通奸罪，被伊朗法院判處了石刑。這一事件引起了人們的廣泛關(guān)注。伊朗法院及當(dāng)局遭到了國際社會的強烈譴責(zé)。在現(xiàn)代文明與法制發(fā)達(dá)的今天，野蠻殘酷的石刑仍堂而皇之地出現(xiàn)在一些伊斯蘭國家的法律中。石刑，這一讓人談之色變聞之膽寒的酷刑，為何能在穆罕默德時代扎根，為何延續(xù)至文明發(fā)達(dá)的21世紀(jì)?它的生命力究竟存在何處?

一、早期伊斯蘭法與石刑

歷史上，石刑在中東及巴勒斯坦地區(qū)廣泛適用。我們無法查明石刑作為一種刑罰產(chǎn)生的確切時間，但關(guān)于石刑的文字記載卻最早出現(xiàn)在《舊約全書》(以下簡稱《舊約》)和《猶太法典》中。《舊約》有這樣的記載:摩西曾組織眾人用亂石砸死了一個違反安息日規(guī)定的男子。①石刑在伊斯蘭國家有著久遠(yuǎn)的傳統(tǒng)，相傳先知穆罕默德因其布道訓(xùn)教數(shù)次被人威脅，最后用亂石砸死。

在早期人類社會，法律與道德、宗教密不可分，法律與刑罰是道德倫理、宗教教義獲得遵行的有力保障。法律普遍將通奸行為作為犯罪而予以嚴(yán)厲的懲罰?！杜f約》和《猶太法典》詳細(xì)規(guī)定了石刑的執(zhí)行方法，包括對男人和女人行刑方式的區(qū)別以及何種情況下可對被懲罰者予以豁免。②伊斯蘭法依據(jù)《古蘭經(jīng)》的規(guī)定，即“淫婦和奸夫，你們應(yīng)當(dāng)各打一百鞭”(24:2)，對通奸的男女處以一百鞭的刑罰。后來，先知穆罕默德參照猶太法律的規(guī)定，聲明對通奸行為處以石刑。據(jù)圣訓(xùn)記載，一對被控通奸的猶太男女被帶到穆罕默德面前，穆罕默德查明，猶太法律對通奸罪判處石刑，遂據(jù)此提出對這二人施以石刑。一次屬人法的適用，使穆罕默德深感猶太法律對通奸惡行處罰之得力。為重申伊斯蘭教義對家庭、道德與榮譽的重視與維護(hù)，“先知降諭，一名已婚男性與一名已婚女性通奸，他們將被鞭笞一百下，并以石刑處死?！笔ビ?xùn)在伊斯蘭法中是僅次于《古蘭經(jīng)》的法律淵源，對通奸處以石刑的規(guī)定正式出現(xiàn)在伊斯蘭法律中。后世沙里阿法院在裁判通奸罪時，一般直接援引圣訓(xùn)的規(guī)定。

伊斯蘭法對通奸這種屬于道德層面的問題處以最嚴(yán)厲的石刑，有以下幾個方面的原因:首先，古代社會均把道德或宗教教義作為維護(hù)社會秩序的一種手段，而伊斯蘭教本身異于其他宗教的一個特點，就是強調(diào)家族榮譽等規(guī)定，使得伊斯蘭法的道德法特征更為明顯。《古蘭經(jīng)》是對穆斯林日常生活的規(guī)訓(xùn)，而圣訓(xùn)記錄穆罕默德的生活言行?！豆盘m經(jīng)》和圣訓(xùn)對教徒生活的方方面面都做了細(xì)致的規(guī)定，嚴(yán)格訓(xùn)導(dǎo)教徒做道德高尚的純潔穆斯林。從其內(nèi)容來看，目的在于規(guī)范穆斯林與真主之間的理想關(guān)系。這種宗教倫理性質(zhì)的法根本宗旨不是要回答合法或非法，而是以宗教道德為尺度，規(guī)定善惡、是非、美丑的標(biāo)準(zhǔn)。［1］P16而家庭，作為最基本的社會構(gòu)成單位，與社會秩序的穩(wěn)定程度息息相關(guān)。通奸行為嚴(yán)重破壞了穩(wěn)定的兩性關(guān)系和家庭結(jié)構(gòu)，勢必對社會秩序的穩(wěn)固構(gòu)成威脅;其次，傳統(tǒng)的伊斯蘭法以保護(hù)宗族、家庭與個人名譽為己任。穆罕默德認(rèn)為通奸同酗酒、偷竊、搶劫等惡行一樣，均是對真主安拉旨意的違抗，應(yīng)當(dāng)對其施以嚴(yán)厲的刑罰;第三，通奸行為被認(rèn)為侵犯了伊斯蘭法律所維護(hù)的一些最基本的價值:保護(hù)宗族、家庭榮譽和財產(chǎn)。在宗族血緣為紐帶的部落社會，知道孩子屬于誰非常重要。這也許能幫助解釋通奸罪行為何適用石刑而不是其他刑罰。對待違背整個部族認(rèn)同規(guī)則的人，自然應(yīng)該由眾人行刑。③

關(guān)于通奸罪的成立，《古蘭經(jīng)》規(guī)定了嚴(yán)格的條件，“凡告發(fā)貞潔的婦女而不能舉出四個男子為見證者，你們應(yīng)當(dāng)把每個人打八十鞭并且永遠(yuǎn)不可接受他們的見證。這等人是罪人”。(24:4)根據(jù)《古蘭經(jīng)》的規(guī)定，在四位親眼目睹了通奸行為的成年男性穆斯林作證的情況下，才可對被控通奸的人定罪。這一近乎嚴(yán)苛的舉證要求，實際上使得通奸罪很難成立。這一證據(jù)要件，引發(fā)了人們的質(zhì)疑，有人甚至說，如果通奸是罪，那么四人目睹通奸卻不制止，豈不是更大的罪?亦有學(xué)者認(rèn)為，伊斯蘭法的這種規(guī)定，其直接目的在于禁止公共場合下的性行為，而非授權(quán)官員查探隱私。［2］《古蘭經(jīng)》明確規(guī)定了對誣告通奸行為處以八十鞭的刑罰。在伊斯蘭法律中，誣告通奸罪與通奸罪均位于六種最嚴(yán)重的罪行之列。在宗教社會，以道德倫理為核心的普遍價值觀念支配著生活的方方面面。通奸的男女會使家族蒙羞而因此眾叛親離，被世人唾棄。針對誣告通奸行為的嚴(yán)刑峻法，一方面出于對穆斯林基本權(quán)利的保護(hù)，另一方面也大大減少了對通奸行為的指控。

二、伊斯蘭法世俗化改革與石刑

經(jīng)歷了幾個世紀(jì)的變遷，至19世紀(jì)，昔日強大繁榮的奧斯曼帝國已是氣數(shù)將盡。國內(nèi)統(tǒng)治階層腐敗不堪，民怨四起，同時，西方勢力借機滲透，在帝國境內(nèi)有著強大的勢力。內(nèi)憂外患的奧斯曼帝國面臨著四分五裂的困境。此時，統(tǒng)治當(dāng)局為挽救頹勢，在政治、經(jīng)濟、法律等領(lǐng)域開展了規(guī)模浩大的改革運動。其中，以1839～1876年的“坦志麥特”改革最為著名。近代伊斯蘭法律亦以此為標(biāo)志開始了歷時百年、時斷時續(xù)的世俗化改革。

奧斯曼帝國在伊斯蘭法改革過程中大量移植了西方的法律制度。在刑法領(lǐng)域，于1858年仿照法國1810年《刑法典》，制定了奧斯曼帝國《刑法典》，基本廢棄了傳統(tǒng)伊斯蘭刑法的原則和規(guī)定。在法律改革的浪潮下，對通奸罪判處石刑的規(guī)定消失在人們的生活中。

奧斯曼帝國解體后，境內(nèi)各個國家淪為英、法等國家的殖民地或半殖民地，在自強的強烈動機以及殖民國家的積極推動下，這些國家的伊斯蘭法世俗化進(jìn)程并未終止。第一次世界大戰(zhàn)后，土耳其在凱末爾領(lǐng)導(dǎo)下，開始了全面徹底的法律改革，幾乎廢止了伊斯蘭法的全部內(nèi)容。土耳其大量引進(jìn)了西方的法律制度，1926年以意大利《刑法》為藍(lán)本，頒布了土耳其《刑法典》。同時，土耳其廢除了沙里阿法院系統(tǒng)。至二戰(zhàn)結(jié)束時，土耳其建立起了完全世俗化的法律體系和法院系統(tǒng)。在埃及、伊朗、敘利亞、利比亞等傳統(tǒng)的伊斯蘭國家，伊斯蘭法世俗化改革也在穩(wěn)步推進(jìn)。除婚姻家庭領(lǐng)域外，傳統(tǒng)伊斯蘭法規(guī)制的民事、刑事領(lǐng)域都幾乎被世俗法律占領(lǐng)。伊朗在20世紀(jì)初，參照西方法律制度大規(guī)模修訂法律。1912年，伊朗效仿法國《刑法》典頒布了刑法典，這部法典以法國的刑法概念和制度代替了傳統(tǒng)的伊斯蘭刑法的概念和制度。1926年，伊朗以新的刑法典取代了1912年刑法典，這部新法典仍然照搬了西方刑法典的規(guī)定，沒有保留任何傳統(tǒng)伊斯蘭刑法的痕跡。埃及的改革是在繼承傳統(tǒng)伊斯蘭法原則和對某些具體制度擇優(yōu)處理的基礎(chǔ)上，在民法、刑法等領(lǐng)域引進(jìn)西方的法律制度，如1937年埃及參照意大利《刑法》，制定了《刑法典》，新的《刑法典》仍然保留了傳統(tǒng)伊斯蘭法的規(guī)定。此外，埃及廢除了混合法院以及領(lǐng)事裁判權(quán)制度，限制沙里阿法院的管轄權(quán)，并最終于1955年廢除了沙里阿法院，司法權(quán)收歸世俗法院所有。阿拉伯半島上的國家，如沙特阿拉伯，由于其是伊斯蘭教的發(fā)源地，傳統(tǒng)宗教勢力強大，西方勢力對其影響甚微，伊斯蘭法長期適用于當(dāng)?shù)啬滤沽稚鐣?，對西方法律制度的借鑒、吸收較少，主要存在于商事、金融領(lǐng)域。北非的阿爾及利亞、摩洛哥等國也進(jìn)行了仿照西方法律制度的世俗化改革。摩洛哥于1954年依照法國刑法典制訂了一部《刑事法典》，這部法典除保留了傳統(tǒng)伊斯蘭刑法中的通奸罪之外，其余的規(guī)定皆被棄用。阿爾及利亞則將法國的刑法典和民法典作為國內(nèi)法直接適用。

19世紀(jì)直至20世紀(jì)60年代，伊斯蘭世界進(jìn)行的法律世俗化改革取得了顯著的成效。這場持續(xù)百余年的運動，是伊斯蘭國家應(yīng)對挑戰(zhàn)，提高國力的必然選擇。在現(xiàn)代法律制度的沖擊下，傳統(tǒng)伊斯蘭法走向了式微。伊斯蘭國家法律世俗化改革主要以移植西方國家法律體系，廢除傳統(tǒng)伊斯蘭法為內(nèi)容。關(guān)于伊斯蘭國家的法律移植模式，有學(xué)者將其分為替代性移植模式和補充性移植模式。前者是指用移植的外來法律全面取代本國相應(yīng)的固有法，后者是指以移植而來的外來法律補充固有法律之不足。即，這種法律移植模式，并不以外來法全面取代固有法，而只是以移植的方式借用某些外來法的資源，同時對固有法作一定程度的修改，以實現(xiàn)二者之間的相互妥協(xié)于融合。［3］依照此種分類方法，以土耳其為代表的徹底改革派當(dāng)屬前一類。在安拉庇佑的土地上，把按照安拉旨意形成的伊斯蘭教法連根拔起，建立起由西方法律復(fù)制品組成的全新法律體系。除土耳其之外，替代性法律移植模式也出現(xiàn)于其他一些伊斯蘭國家的特定法律部門中，主要是刑法、商法、民法和程序法領(lǐng)域。［3］民商法領(lǐng)域的改革無疑均是因為傳統(tǒng)的伊斯蘭法已不能適應(yīng)社會經(jīng)濟發(fā)展的需求，無法提供相應(yīng)的規(guī)制和法律救濟，且日益成為商品交易發(fā)展的桎梏。而刑法領(lǐng)域，受西方現(xiàn)代化和理性化的影響，西式的刑法典逐漸取代了傳統(tǒng)的伊斯蘭法。法無明文規(guī)定不為罪、不處罰，法律面前人人平等，檢察機關(guān)行使犯罪的公訴權(quán)，正當(dāng)程序原則等開始為阿拉伯國家所繼受。自19世紀(jì)西方國家入侵中東地區(qū)，伊斯蘭刑法逐漸退出了歷史舞臺。大部分國家已轉(zhuǎn)而實施源自西方的現(xiàn)代刑法制度。［4］P198古老的伊斯蘭刑法在現(xiàn)代人權(quán)思想和女權(quán)運動的沖擊下，已是千瘡百孔。雖然摩洛哥、埃及、利比亞等國家依然保留著傳統(tǒng)刑法規(guī)定的通奸罪，但在各國刑法逐漸西化以及現(xiàn)代訴訟制度建立的背景下，石刑在伊斯蘭社會沒有了適用的土壤。

三、伊斯蘭法的復(fù)興與石刑

經(jīng)過百余年世俗化法律改革的洗禮，許多伊斯蘭國家仿照西方模式建立了新的法律體系。20世紀(jì)60年代，規(guī)模浩大的伊斯蘭革命席卷了許多伊斯蘭國家，推翻舊政權(quán)之后，革命政權(quán)均宣布廢除依照西方模式建立的世俗化法律體系，恢復(fù)適用傳統(tǒng)的伊斯蘭法，這一轉(zhuǎn)變被稱作“伊斯蘭法復(fù)興運動”?！耙了固m法復(fù)興運動”在國際社會引起了強烈的震動。在這場傳統(tǒng)法律的復(fù)興運動中，首當(dāng)其沖的是利比亞，緊隨其后的是巴基斯坦、伊朗和蘇丹等國。［5］P352

卡扎菲領(lǐng)導(dǎo)利比亞革命后，于1971年正式宣布恢復(fù)伊斯蘭法，傳統(tǒng)伊斯蘭法的主要制度又重新取代了世俗化法律。1977～1979年，霍梅尼在伊朗發(fā)動了“伊斯蘭革命”，推翻了舊政權(quán)，建立了“伊斯蘭政權(quán)”。由此拉開了轟轟烈烈的“伊斯蘭復(fù)興運動”的序幕。這場旨在恢復(fù)傳統(tǒng)伊斯蘭教法、建立伊斯蘭世界新秩序的運動迅速席卷了巴基斯坦、約旦、埃及以及蘇丹等國家。這些國家紛紛拋棄已按西方模式建立的世俗化法律體系，在民事、經(jīng)濟、刑法領(lǐng)域恢復(fù)了傳統(tǒng)的伊斯蘭法。

伊斯蘭傳統(tǒng)教法的卷土重來，絕不是偶然的，其深層的政治社會原因，值得人們思考。首先，法律世俗化的改革出現(xiàn)了許多弊端，并未給伊斯蘭世界帶來和平和富強。政府腐敗、社會混亂，西方式的民主并未在這片土地扎根。對不熟悉現(xiàn)代法律的大多數(shù)民眾而言，政府有名無實的議會制度、選舉制度大多成了欺騙人們的幌子。而西方國家的不斷盤剝，永無寧日的沖突與摩擦，使人們感到復(fù)興奧斯曼帝國，重現(xiàn)往日的繁榮與強大已是南柯一夢。民眾對現(xiàn)實的失望和對宗教衰落的茫然反而促成了伊斯蘭傳統(tǒng)價值觀與西方價值觀的徹底決裂。其次，面對伊斯蘭世界的困境，主張通過恢復(fù)純潔的伊斯蘭教來振興社會的原教旨主義迅速發(fā)展，得到了廣大穆斯林的熱烈支持。原教旨主義以反對西方和恢復(fù)伊斯蘭教法立足并在伊斯蘭世界獲得大批民眾的擁護(hù)。他們的主張迎合了穆斯林對按照西方制度建立的政權(quán)的不滿以及對昔日良好社會秩序的渴望。再次，伊斯蘭法復(fù)興也承擔(dān)了推翻舊政權(quán)、鞏固新政權(quán)的歷史使命。革命派在動員民眾參加革命時，宣稱建立伊斯蘭新政權(quán)，重建伊斯蘭世界新秩序。革命成功后，為迎合民意，鞏固政權(quán)，則極端地廢除所有世俗化法律，全面恢復(fù)伊斯蘭教法。

作為伊斯蘭教法的主要內(nèi)容，傳統(tǒng)刑法在轟轟烈烈的伊斯蘭法復(fù)興運動中，又重新獲得了生命力。傳統(tǒng)刑法視為重罪的通奸罪也堂而皇之出現(xiàn)在了新的刑法典中。而斷手、鞭刑、石刑等古老的刑罰措施又被啟用。巴基斯坦1979年的《通奸犯罪法》規(guī)定，凡合法婚姻以外的異性發(fā)生性行為即構(gòu)成通奸罪，對未婚私通者鞭笞一百;對已婚通奸者亂石砸死。伊朗《犯罪懲罰法》規(guī)定，對未婚私通，打一百鞭，對年長已婚者通奸，打100鞭，然后亂石砸死。伊朗《犯罪懲罰法》對石刑這種刑罰，定義為“故意造成(被行刑者)劇烈疼痛致其死亡”的刑罰。［6］關(guān)于如何行刑，亦有著詳盡的規(guī)定，其第102條規(guī)定:“男性受刑者應(yīng)被埋至腰部，女性受刑者應(yīng)被埋至胸部?！钡?04條甚至規(guī)定了石刑所用石塊的大小:“不應(yīng)太大，以至于一兩下就可以致人于死地;也不應(yīng)太小，以至于稱不上石頭?！蓖瑫r按照傳統(tǒng)伊斯蘭教法的規(guī)定，伊朗刑法中對認(rèn)定通奸罪提出了十分嚴(yán)格的證據(jù)要求:必須有4名男性(或3名男性以及兩名女性)親眼目睹性交過程，通奸罪才能成立。但是，伊朗刑法也允許法官采用心證，這為地方法官的草率判決提供了依據(jù)。［7］

在伊斯蘭法復(fù)興運動中，盡管一些伊斯蘭國家宣稱在民事、商事、刑事等各領(lǐng)域都恢復(fù)適用傳統(tǒng)伊斯蘭法，但恢復(fù)傳統(tǒng)罪行及刑罰顯然成為復(fù)興傳統(tǒng)教法的主要內(nèi)容。關(guān)于通奸罪及石刑的重新啟用，筆者認(rèn)為有幾個方面的原因:首先，伊斯蘭法復(fù)興運動宣稱恢復(fù)純粹的伊斯蘭秩序，那么對古老的傳統(tǒng)教法的重要內(nèi)容，即通奸等重罪，自然應(yīng)嚴(yán)格繼承。于是，對通奸處以石刑的規(guī)定重見天日。其次，性自由被認(rèn)為是西方社會的典型現(xiàn)象，對西方社會及其法律制度的不滿情緒是支撐全面恢復(fù)伊斯蘭教法的重要動力。尤其在原教旨主義的宣揚下，對社會道德墮落、家庭秩序破裂的嚴(yán)重失望使得人們把惡果歸咎于西方法律制度的缺陷，也更激起了人們對締造純潔穆斯林社會的古老伊斯蘭教法的向往。再次，隨著20世紀(jì)中葉伊斯蘭革命的興起，石刑、斷肢刑等殘酷刑罰的恢復(fù)使用與伊斯蘭新政權(quán)的建立有著密切的聯(lián)系。④通過革命建立的伊斯蘭新政權(quán)，始終標(biāo)榜其是穆罕默德忠實追隨者，是伊斯蘭教法的忠實維護(hù)者，正因如此，在革命中獲得了民眾的支持。毋庸置疑，迎合民眾心理訴求，恢復(fù)最原始伊斯蘭教法的做法對鞏固新政權(quán)起到了重要的作用。

四、石刑在現(xiàn)代社會

目前，仍存在石刑的國家包括伊朗、巴基斯坦、沙特阿拉伯、阿富汗、伊拉克、蘇丹、阿拉伯聯(lián)合酋長國和尼日利亞。2010年的阿什蒂亞尼事件將伊朗當(dāng)局推到了風(fēng)口浪尖上。傳統(tǒng)伊斯蘭法成為眾矢之的，而所謂重建伊斯蘭新秩序的伊斯蘭法復(fù)興運動遭到了前所未有的質(zhì)疑。

反刑罰國際委員會的負(fù)責(zé)人Farshad Hoseini通過媒體報道及人權(quán)組織的報告，統(tǒng)計出從20世紀(jì)80年代至今，在伊朗，至少有150人因犯通奸罪被執(zhí)行石刑。同時在諸多的報道中，他發(fā)現(xiàn)一個問題，那就是，要想知道被執(zhí)行石刑人員的真實姓名是極其困難的，原因就在于當(dāng)局對這種消息實行嚴(yán)密封鎖。他補充說，石刑在伊朗是當(dāng)局用以控制社會的一種野蠻的工具。石刑的大多數(shù)受害人都是婦女。在宗教社會里，石刑是壓制婦女的工具。在執(zhí)行石刑時，行刑者們會沒收圍觀者的手機及其他錄音錄像設(shè)備，以防止外界知道整個行刑過程。反石刑國際委員會的一位成員Ahmad Fatemi說，石刑的目的在于制造恐慌。他分析說，秘密施行石刑不會給當(dāng)局帶來不必要的尷尬。［8］

在人權(quán)發(fā)展、法治發(fā)達(dá)的今天，阿什蒂亞尼事件震驚了整個國際社會，也帶給了我們無盡的思考。從一個罪名及刑罰的演變足以窺見整個法律體系變遷的歷程。在伊斯蘭社會，傳統(tǒng)教法對通奸判處石刑的規(guī)定從穆罕默德時代產(chǎn)生，隨著法律世俗化改革而消亡，又在伊斯蘭法復(fù)興運動中重新得以適用。法律改革與地緣政治及宗教文化的緊密關(guān)聯(lián)讓現(xiàn)代伊斯蘭法前途未卜。而通奸罪與石刑在法律變革的起伏中也撲朔迷離。

首先，伊斯蘭法仍然受到原教旨主義的強烈影響。原教旨主義以建立傳統(tǒng)的伊斯蘭社會為己任，其首要維護(hù)宗教的神圣性，矢志不渝地按照伊斯蘭教的宗旨和原則來管理社會。按照伊斯蘭教義，婦女從屬于男人，且應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)格的控制。且通奸罪作為傳統(tǒng)伊斯蘭教法的重罪之一，恢復(fù)適用也是復(fù)興伊斯蘭法的應(yīng)有之義。

其次，西方國家以人權(quán)為名，長期以來對仍施行石刑的伊斯蘭國家進(jìn)行了激烈的批判。在當(dāng)今西方國家與伊斯蘭國家沖突不斷的情況下，一些適用石刑的國家，雖然面臨國際社會的輿論壓力，但從政治角度出發(fā)，正可以此為契機表明與西方敵對的決心以及顯示自身強硬的態(tài)度。如伊朗法院不顧國內(nèi)外抗議的聲音，仍以多數(shù)表決對薩基內(nèi)·穆罕默迪·阿什蒂亞尼以通奸罪判處石刑，而伊朗政府也以反對干預(yù)其內(nèi)政為由，在此問題上表現(xiàn)出了強硬的立場。

第三，從判決與執(zhí)行的情況來看，石刑一般出現(xiàn)在偏遠(yuǎn)地區(qū)。在偏遠(yuǎn)的地區(qū)，人們依舊保留著最虔誠的宗教信仰，法官也恪守著執(zhí)行安拉指令，懲罰有違教義的行為，他們?nèi)匀豢梢詰{借自由裁量權(quán)適用石刑。經(jīng)濟的不發(fā)達(dá)，傳統(tǒng)勢力的強大，各種觀念的滯后以及自身權(quán)利意識的不覺醒使得被指控通奸罪的人往往無力爭辯或者不能獲得有效的辯護(hù)。

事實上，石刑之所以在伊朗頑固存在，還有一個原因就是《犯罪懲罰法》允許法官根據(jù)自由心證來判決通奸罪。雖然《犯罪懲罰法》對通奸罪規(guī)定了嚴(yán)格的證據(jù)條件，即在四名親眼目睹通奸行為的成年男子指證的情況下，通奸罪名才成立。但是，在法官的自由裁量權(quán)之下，如果法官認(rèn)為通奸行為發(fā)生了，那么他就能裁判被告有罪。反刑罰國際委員會調(diào)查認(rèn)為，在伊朗，每年根據(jù)法官的自由裁量被判處石刑的人在1～12人之間。［8］讓石刑最終消失，任重而道遠(yuǎn)。

結(jié)語

社會的發(fā)展變化必然引起法律適用條件的變化，因此，法律改革成為不可回避的話題。倘若法律不能適應(yīng)社會的發(fā)展，則會成為嚴(yán)重阻礙社會發(fā)展的桎梏。就傳統(tǒng)法律而言，更是如此。根據(jù)社會條件的變化主動改革法律，不斷賦予傳統(tǒng)法律以新的精神和新的意蘊，傳統(tǒng)法可能獲得新的生機，保持長盛不衰的活力。否則，該法律就可能被社會發(fā)展的潮流所淘汰。［5］P398在當(dāng)今社會，伊斯蘭國家的法律變革因其自身特性而困難重重。宗教意識、法律文化、政治形態(tài)等因素與法律改革相互影響，相互滲透。傳統(tǒng)法律原則與現(xiàn)代法律精神的背離與融合共生。一項法律改革甚至一個罪名和刑罰的變化都牽涉到多種因素的作用和多種社會力量的角逐。

就現(xiàn)實情況來說，伊斯蘭國家“政教合一”的傳統(tǒng)使得伊斯蘭教法被賦予了濃厚的政治特性。西方國家與中東國家的不斷沖突以及西方社會對伊斯蘭法違背人權(quán)的抨擊，都使得伊斯蘭國家對西方國家的法律有著強烈的抵觸心理。規(guī)避西方社會的法律體系，固守傳統(tǒng)教法，拒絕承認(rèn)西方的人權(quán)觀成為一些伊斯蘭國家反擊西方社會的方式之一。然而，在經(jīng)濟發(fā)展、社會進(jìn)步的時代，保障人權(quán)、法治文明仍然是法律發(fā)展的潮流。在伊斯蘭國家，如何定位傳統(tǒng)教法在社會中的角色，并使其與現(xiàn)代人權(quán)和憲法相契合是伊斯蘭法改革的首要前提。單純地否定西方國家的法律與完全忽略傳統(tǒng)伊斯蘭傳統(tǒng)教法絕不是有效的解決方案。只有充分考慮《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)的歷史背景，以從內(nèi)部對伊斯蘭法律進(jìn)行現(xiàn)代化法律解釋的方法來指導(dǎo)法律改革，才可能探索達(dá)成這種契合的路徑。［9］就伊斯蘭法的變革而言，更應(yīng)著眼于法律實質(zhì)而非形式。我們應(yīng)當(dāng)找尋法律原則的起源，而細(xì)節(jié)則應(yīng)由周圍環(huán)境來決定。一項法律無須是中世紀(jì)或阿拉伯的才是伊斯蘭的。事實上，相比于先知穆罕默德時代，伊斯蘭國家應(yīng)該有更好的法律。目前，一些伊斯蘭國家對傳統(tǒng)教法也進(jìn)行了一些改革，例如一些明顯違背人權(quán)的法律規(guī)定，如石刑、斷手等酷刑，雖然仍未廢止，但是逐漸減少其適用成為一種趨勢。

筆者認(rèn)為，一些伊斯蘭國家的法律仍不廢止石刑等酷刑的規(guī)定，與法律所固有的象征性作用有關(guān)。我們可以把法律的功能分為兩種，一種是象征性的功能，一種是實質(zhì)性的功能。象征性的功能包含著這樣的價值目標(biāo)，即再次確認(rèn)已獲普遍承認(rèn)的觀念以及明示對某一社會問題已采取了相應(yīng)處理措施。［10］象征性的法律很少甚至并不適用于法律實踐，但其存在宣示了社會認(rèn)可的某種價值取向，使社會公眾有歸屬感和安全感。法律中一些不常適用的有關(guān)懲罰違背教義或道德行為的條款，恰恰體現(xiàn)了法律的象征性作用。在伊斯蘭社會，象征性的法律具有極為特殊的意義和價值。伊斯蘭法對通奸行為處以石刑的規(guī)定，在先知圣訓(xùn)中確定，直至伊斯蘭法復(fù)興運動時被寫入一些國家的刑事法典。它以法律的形式向全體穆斯林昭示，通奸的行為不僅違背安拉的旨意，而且會受到嚴(yán)厲懲罰。它訓(xùn)誡全體穆斯林應(yīng)重視家庭及穩(wěn)固的兩性關(guān)系，維護(hù)家族及個人的榮譽。在伊斯蘭法復(fù)興運動中，利比亞、巴基斯坦、伊朗等國全面恢復(fù)了傳統(tǒng)教法的嚴(yán)法酷刑，實際則很少執(zhí)行。關(guān)于通奸罪，已有的數(shù)據(jù)資料顯示，其適用范圍非常有限，往往出現(xiàn)在偏遠(yuǎn)的保守的地區(qū)。而法院裁判通奸罪行的案件比較罕見，大多數(shù)通奸者并未受到指控和懲罰。

在一些伊斯蘭國家的法律世俗化改革中，完全拋棄傳統(tǒng)教法，復(fù)制西方法律制度的失敗，為恢復(fù)傳統(tǒng)伊斯蘭教法提供了最好的契機與口實。所以，在伊斯蘭法復(fù)興運動中重拾最原始最古老最傳統(tǒng)的伊斯蘭教法，無疑為新政權(quán)的穩(wěn)固上了一道保險杠，給渴望重拾伊斯蘭帝國復(fù)興信心的穆斯林民眾打了一劑強心針。歷史的車輪已裹挾著伊斯蘭世界步入了現(xiàn)代文明社會，雖然用傳統(tǒng)教法來重建新秩序的目標(biāo)顯得遙不可及，而讓傳統(tǒng)教法的象征性作用來宣揚伊斯蘭法的基本精神與價值追求未必不是權(quán)宜之策。

注釋:

①Crime(Sex)and Punishment(Stoning)，The New York Times，August 22，2010．http://www．nytimes．com/2010/08/22/weekinreview/22worth．html?_r=1＆ref=sakinehmohammadiashtiani，最后瀏覽日期2010年12月30日。

②See Irene Merker Rosenberg，Yale L．Rosenberg，Of God＇s Mercy and the Four Biblical Methods of Capital Punishment:Stoning，Burning，Beheading，and Strangulation，78 Tul．L．Rev．1169(2004)．

③See Courtney W．Howland，The Challenge of Religious Fundamentalism to the Liberty and Equality Rights of Women:An Analysis under the U-nited Nations Charter，35 Colum．J．Transnat＇l L．271，307－13(1997)．

④See，e．g．，William A．Schabas，Islam and the Death Penalty，9 Wm．＆Mary Bill Rts．J．223，234(2000)．

［1］吳云貴．伊斯蘭教法概略［M］．北京:中國社會科學(xué)出版社，1993．

［2］Liaquat Ali Khan．Jurodynamics Of Islamic Law［J］．231Rutgers Law Review．259－60(2009)．

［3］黃金蘭．法律移植與法律文化變遷——以伊斯蘭法文化變遷為例［J］．比較法研究，2007，5．

［4］米健等．當(dāng)今與未來世界法律體系［M］．北京:法律出版社，2010．

［5］高鴻鈞．伊斯蘭法:傳統(tǒng)與現(xiàn)代化［M］．北京:清華大學(xué)出版社，2004．

［6］Shannon V．Barrow．Nigerian Justice:Death－by－Stoning Sentence Reveals Empty Promises to the State and the International Community［J］．17 Emory Int＇l L．Rev．1203(2003)．

［7］賈士麟．消滅石刑:以生命的名義［J］．報刊薈萃，2010，9．

［8］Michael Higgins and Adam McDowell．Iran＇s Stone－Age Justice System;The Plight of A Woman Condemned for Adultery Has Focused the World＇s Attention on a Barbaric Death Sentence Enshrined in Tehran＇s penal code［N］．National Post(f/k/a The Financial Post)(Canada)，November 20，2010 Saturday．

［9］Reza Aslan．The Problem of Stoning in the Islamic Penal Code:An Argument for Reform［J］．3 UCLA J．Islamic＆Near E．L．93－98(2003)．

［10］Bonnie S．Fisher，Jenniefer L．Hartman，F(xiàn)rancis T．Cullen and Michael G．Turner．Making Campuses Safer for Students:The Clery Act As A Symbolic Legal Reform［J］．32 Stetson L．Rev．61(2002)．