劉夏斌

自2007年銀監(jiān)會頒布《信托公司管理辦法》和《信托集合資金信托管理辦法》以來，銀監(jiān)會將信托公司定位于高端的資產(chǎn)管理機構(gòu)，鼓勵信托公司大力發(fā)展集合資金信托。經(jīng)過四年的發(fā)展，集合資金信托已經(jīng)成為信托公司的主要產(chǎn)品形式之一。但是，信托公司似乎依然無法改變“在夾縫中生存”的命運，在發(fā)展集合信托時仍然面臨著理財市場的困局。

一、信托公司的理財市場困局

隨著我國理財市場的發(fā)展，各類金融機構(gòu)以委托理財為名，不斷推出各種與集合資金信托類似的理財產(chǎn)品和服務(wù)，與信托公司爭奪高凈值客戶。而且，在信托公司與其他金融機構(gòu)開展同質(zhì)化的理財業(yè)務(wù)時，信托公司在業(yè)務(wù)端和資金端都面臨著激烈的市場競爭，市場空間遭受嚴(yán)重的擠壓。

（一）業(yè)務(wù)端遭遇嚴(yán)重擠壓

信托型PE業(yè)務(wù)曾被銀監(jiān)會視為信托公司應(yīng)當(dāng)大力發(fā)展的主動管理型業(yè)務(wù)，并于2008年專門出臺了《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》予以規(guī)范，但是，基于信息披露和信托代持等原因的考慮，目前信托型PE無法以IPO的形式退出。由于無法獲得IPO退出的高溢價，信托公司股權(quán)投資業(yè)務(wù)的開展受到極大限制。但是，券商已經(jīng)率先試水信托型PE業(yè)務(wù)。2011年4月初，中金公司正式開始發(fā)行募集首個人民幣PE基金——中金佳泰股權(quán)投資基金，截止到6月底已成功募得15億元。

另外，信托公司的陽光私募型證券投資信托業(yè)務(wù)與基金公司的證券投資基金業(yè)務(wù)也存在著同質(zhì)化的競爭，都是依托機構(gòu)的專業(yè)投資能力，通過運用投資者的資金投資于證券市場并獲得投資收益。從法律關(guān)系看，基金公司的證券投資基金也是信托法律關(guān)系。所不同的是，證券投資基金以管理費收入為主，并按照所管理的基金規(guī)模提取，因此，基金凈值排名對公募基金而言至關(guān)重要。而陽光私募型證券投資信托業(yè)務(wù)則追求絕對收益，基金凈值排名和基金規(guī)模影響較小。

隨著我國多層次資本市場的日益完善，效益最大化目標(biāo)要求各類金融機構(gòu)展開充分的競爭，而且，理財市場沒有準(zhǔn)入限制，目前各家金融機構(gòu)都推出各種各樣的理財業(yè)務(wù)，使得各種理財業(yè)務(wù)呈現(xiàn)出“百舸爭流”的繁榮景象。所以，信托公司在業(yè)務(wù)端不可避免地遭受到各家金融機構(gòu)的挑戰(zhàn)。

（二）資金端面臨激烈競爭

從我國的法律規(guī)定看，信托公司被定義為高端的資產(chǎn)管理機構(gòu)，集合信托產(chǎn)品的購買門檻為100萬，因此，集合信托產(chǎn)品的目標(biāo)客戶是擁有一定財富積累的高凈值人群。但是，信托公司在大力推行集合資金信托之時，銀行、券商、基金也紛紛以委托理財為名，推出各種與集合資金信托類似的理財產(chǎn)品和資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。商業(yè)銀行有個人理財產(chǎn)品，證券公司有集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)和定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，保險公司有投資連接險產(chǎn)品，而基金公司不僅有證券投資基金產(chǎn)品，還有特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，都已進軍理財市場。

憑借多年的經(jīng)營積累，這些金融機構(gòu)已經(jīng)手握客戶資源，能充分地利用既有的網(wǎng)點優(yōu)勢，迅速發(fā)展各自的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，集理財產(chǎn)品提供者和渠道商于一身。不僅搶奪5萬元以上的低端投資者，更是通過“一對一”的特定客戶資產(chǎn)管理，加入到對資產(chǎn)上百萬、上千萬的高凈值人群的“搶灘登陸戰(zhàn)”中，以求分得理財市場高速增長所帶來的豐厚收益。

雖然上述各類金融機構(gòu)推出的委托理財業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)法律關(guān)系是信托還是委托，仍存在爭議，但都與信托公司的集合信托業(yè)務(wù)發(fā)生激烈的同質(zhì)化競爭。概言之，“同質(zhì)化”主要表現(xiàn)在兩個方面：一是接受投資者的委托，通過對投資者資金的運用和管理，使投資者的財富獲得增值；二是名義上屬于委托理財，但由于標(biāo)的物是投資者的資金，必須交給這些金融機構(gòu)進行投資運用，所以，必然伴隨資金的所有權(quán)變動。

二、信托公司理財市場困局的本質(zhì)思考

（一）外在原因——中國理財市場的高速發(fā)展

伴隨著中國經(jīng)濟的高速發(fā)展，中國的高凈值人群迅速擴大，由此衍生的中國私人財富市場蘊含著巨大的市場價值和可觀的增長潛力。據(jù)招商銀行聯(lián)合貝恩咨詢公司發(fā)布的《2010年中國私人財富報告》顯示，2010年中國個人總體持有的可投資資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到62萬億人民幣，較上年末同比增長約19%?？赏顿Y資產(chǎn)1千萬人民幣以上的高凈值人群達(dá)50萬人，較上年增長約22%。其中，可投資資產(chǎn)1億以上的超高凈值人群超過2萬人。就私人財富規(guī)模而言，2010年中國高凈值人群共持有達(dá)15萬億人民幣的可投資資產(chǎn)，其中，超高凈值人群的個人財富總量達(dá)到3.4萬億人民幣，在高凈值人群內(nèi)部財富占比由2008年的16%增長到22%。

面對如此龐大且誘人的市場，各家金融機構(gòu)都希望通過委托理財來滿足高凈值人群的理財需求，而這種做法在分業(yè)監(jiān)管的金融體制下得到各自隸屬的監(jiān)管機構(gòu)的認(rèn)可，甚至被認(rèn)定為是金融創(chuàng)新。因此，中國理財市場潛力巨大，并為各家機構(gòu)所看好，這是信托公司理財市場困局的外在原因。

（二）內(nèi)在原因——制度層面的混淆

第一，混淆了委托理財和信托的法律性質(zhì)。委托理財?shù)幕A(chǔ)法律關(guān)系是委托代理，是大陸法系既有的法律制度。信托制度則發(fā)端于英國，在美國以商事信托的形式獲得長足的發(fā)展，所以，信托是普通法系的法律制度。我國屬于大陸法系國家，在移植信托制度的同時，如何梳理信托法律制度與固有法律體系包括委托代理制度之間的關(guān)系，一直是我國信托法律制度建設(shè)的重要問題。

因此，在我國理財市場上，委托理財和信托彼此混淆，各家金融機構(gòu)以委托理財之名掩蓋信托之實，實質(zhì)是信托法律制度與我國固有法律體系不相融合的表現(xiàn)。例如，券商的集合資產(chǎn)管理計劃，雖然名義是委托理財，但除了投資領(lǐng)域和認(rèn)購門檻外，其他方面的制度安排與信托公司的集合資金信托并無二致。

第二，信托制度不具有專屬性。信托本質(zhì)上是一種財富管理和運用的制度，我國法律并沒有規(guī)定只有信托公司才能運用信托制度，因此，信托制度不是信托公司的壟斷權(quán)力，任何金融機構(gòu)都可以運用信托制度。因此，退一步說，銀行、券商和基金們可以結(jié)合各自的“專營業(yè)務(wù)”中，通過事實上的信托制度運用，結(jié)合既有的業(yè)務(wù)基礎(chǔ)和客戶資源，開展自己的信托業(yè)務(wù)。

相形之下，銀行、券商和保險公司等金融機構(gòu)都有法定的“專營業(yè)務(wù)”，都有固定的盈利模式，例如銀行存貸款息差的收入、券商的投行和經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)收入，保險公司的保費收入，都是由其“專營業(yè)務(wù)”帶來的穩(wěn)定收入。但是，信托公司沒有專屬業(yè)務(wù)領(lǐng)域。信托公司的手中只有信托制度，在利用信托制度設(shè)計和提供產(chǎn)品的過程中必然觸及其他金融機構(gòu)的“專屬領(lǐng)地”。

第三，我國目前采用的是分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的金融體制。由于證券公司、基金公司、保險公司與信托公司分屬于不同的監(jiān)管機構(gòu)，因此，在各類金融機構(gòu)根據(jù)理財市場的發(fā)展需要進行業(yè)務(wù)和產(chǎn)品創(chuàng)新時，監(jiān)管機構(gòu)會鼓勵被監(jiān)管的金融機構(gòu)結(jié)合固有的業(yè)務(wù)領(lǐng)域進行嘗試和創(chuàng)新。至于創(chuàng)新業(yè)務(wù)是否采用信托制度，不是監(jiān)管部門關(guān)心的重點。所以，就出現(xiàn)了信托公司的陽光私募型證券投資信托業(yè)務(wù)與基金公司的證券投資基金的法律關(guān)系本質(zhì)同為信托的現(xiàn)象。

三、理財市場困局下信托公司的重新定位

從現(xiàn)有信托產(chǎn)品的法律構(gòu)造看，信托產(chǎn)品的設(shè)計仍處于粗放式的發(fā)展階段，與其他機構(gòu)理財產(chǎn)品的競爭過分局限于收益率高低的比拼，糾纏于同質(zhì)化業(yè)務(wù)的競爭。因此，信托公司應(yīng)當(dāng)重新思考如何將信托財產(chǎn)管理的制度優(yōu)勢最大化，重新思考如何將信托的制度優(yōu)勢有效對接理財市場的需求，實現(xiàn)信托公司的差異化競爭。

（一）重新思考信托的制度優(yōu)勢

信托公司目前能在理財市場占有一席之地，在于信托公司是唯一能橫跨貨幣市場、資本市場和實業(yè)市場的金融實體，以及由此帶來的信托公司特有的投融資優(yōu)勢。信托公司能通過發(fā)行集合信托產(chǎn)品募集資金，通過股權(quán)、債權(quán)或者收益權(quán)等形式提供投融資服務(wù)，并以投融資的高收益兌現(xiàn)投資者的高收益。

但是，信托公司作為唯一能橫跨貨幣市場、資本市場和實業(yè)市場的金融實體，是由我國法律法規(guī)所賦予的，并非信托制度本身的制度優(yōu)勢。①在實務(wù)中，信托公司將其這一優(yōu)勢發(fā)揮得淋漓盡致，卻忽視了信托作為一種財產(chǎn)管理和運用制度本身所擁有的制度優(yōu)勢。

1. 破產(chǎn)隔離優(yōu)勢。依信托的法理，自信托成立以后，信托財產(chǎn)具有獨立性，即信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人和受益人，不受各自的債務(wù)人的追索。這是信托獨有的破產(chǎn)隔離優(yōu)勢，也是與委托代理法律關(guān)系的最大區(qū)別。

如果將上述各家金融機構(gòu)的委托理財業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)法律關(guān)系解釋為委托代理關(guān)系，那么就不具有破產(chǎn)隔離的法律效力。換言之，投資者購買銀行理財產(chǎn)品后，如果遇到意外損失導(dǎo)致債臺高筑，債權(quán)人有權(quán)請求以投資者購買理財產(chǎn)品的資金沖抵債務(wù)，導(dǎo)致銀行理財資金的提前贖回。

2. 財產(chǎn)權(quán)能的靈活安排優(yōu)勢。信托的本質(zhì)是一種財產(chǎn)管理和運用制度，可以按照委托人的意愿實現(xiàn)權(quán)能的分割，將完全的所有權(quán)分離為受托人的名義所有權(quán)和受益人的實質(zhì)所有權(quán)，并且在多個受益人之間就不同的時間段內(nèi)做出不同的受益權(quán)安排。

信托的數(shù)百年發(fā)展歷程，充分地演繹了對財產(chǎn)權(quán)能的靈活安排。例如，已故的香港明星梅艷芳在去世前，將財產(chǎn)交給匯豐國際信托公司，通過信托對財產(chǎn)的分配進行安排，這樣，她的母親可以從專項基金收益中每月得到一定金額的生活費直至終老，信托財產(chǎn)的部分收益分別給予其他受益人，而在其母親去世后，剩下的信托財產(chǎn)捐贈給有關(guān)機構(gòu)。

3. 超越受托人生命的優(yōu)勢。在英美法系國家，只要滿足“三個確定性”（信托財產(chǎn)的確定性、信托目的的確定性和受益人的確定性），信托即可成立,至于受托人是否確定并非成立要件。由于信托設(shè)立后，委托人的意愿已經(jīng)轉(zhuǎn)化成信托目的，信托財產(chǎn)就是為了實現(xiàn)信托目的而存續(xù)下去，成為類似于公司那樣的法律實體，從而獲得超越時空的生命力。即使受托人去世或者辭任，信托依然存續(xù)，并根據(jù)信托文件的安排選任新的受托人。因此，信托制度能夠有效地保證信托財產(chǎn)遵照委托人的意愿進行管理和分配，達(dá)成信托目的，充分詮釋了其超越受托人生命的制度優(yōu)勢。

（二）探求并對接理財市場的需求

從我國理財市場的發(fā)展看，我國已經(jīng)出現(xiàn)了高凈值人群財富管理的巨大需求，而且這一需求伴隨著中國經(jīng)濟的高成長而迅猛發(fā)展。據(jù)招商銀行聯(lián)合貝恩咨詢公司發(fā)布的《2010年中國私人財富報告》預(yù)測，2011年中國私人財富市場將繼續(xù)保持增長勢頭，全國個人可投資資產(chǎn)總體規(guī)?；?qū)⑦_(dá)到72萬億元，同比增長16%；高凈值人群將達(dá)到約59萬人左右，同比增長16%；高凈值人群持有財富達(dá)18萬億人民幣，同比增長18%。

相比之下，我國的信托公司還處于項目端驅(qū)動的發(fā)展階段，即信托公司根據(jù)項目端的投融資需求設(shè)計出信托產(chǎn)品，然后將信托產(chǎn)品賣給客戶。但是，客戶的需求是什么、客戶希望對自己的財產(chǎn)有什么個性化的安排等等，信托公司沒有進行深入的思考和發(fā)掘。同時，我國大部分投資者還不了解信托，信托公司在他們眼中是“神秘”的私募機構(gòu)。這說明，信托公司在投資者教育方面還需要下足夠的功夫。至于我國信托公司是否會出現(xiàn)諸如英美法系遺產(chǎn)信托的類似業(yè)務(wù)，抑或成為綜合性的金融投資平臺，尚需實踐的發(fā)展和時間的檢驗。但是，未來的信托業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)走向需求驅(qū)動的模式，根據(jù)客戶的需求提供定制化的理財服務(wù)。

我國理財市場的巨大需求已經(jīng)出現(xiàn)，這是不可忽視的事實。以諾亞財富為代表的第三方理財機構(gòu)的蓬勃發(fā)展，更加說明了這個市場潛力的巨大。信托公司不能也不應(yīng)當(dāng)再次忽視確立信托核心盈利模式的大好機會。因此，如何實現(xiàn)信托制度和理財市場巨大需求的對接，發(fā)揮信托制度獨特的財產(chǎn)管理和運用優(yōu)勢，是我國信托業(yè)必須共同面對和深思的問題。只有信托制度的運用契合了市場的實際需求，信托的制度優(yōu)勢才能得到最大程度的發(fā)揮，信托公司才能走出與其他金融機構(gòu)委托理財不同的差異化發(fā)展道路。

注：

①《信托公司管理辦法》第十九條規(guī)定，信托公司管理運用或處分信托財產(chǎn)時，可以依照信托文件的約定，采取投資、出售、存放同業(yè)、買入返售、租賃、貸款等方式進行。

（責(zé)任編輯 孫 軍；校對 XS）