萬紅

【摘要】職業(yè)病是工傷的一種法定情形，但是其處理程序卻較普通工傷的程序繁瑣數(shù)倍，從而導(dǎo)致職業(yè)病維權(quán)陷入了無比艱難的處境。職業(yè)病維權(quán)困境的產(chǎn)生源于職業(yè)病處理機(jī)制在設(shè)立之初有許多不甚全面的規(guī)定，只有修改職業(yè)病處理機(jī)制中備受人們詬病的環(huán)節(jié)，才能使職業(yè)病維權(quán)制度真正發(fā)揮其應(yīng)有的保障勞動者權(quán)益的作用。

【關(guān)鍵詞】職業(yè)病處理機(jī)制困境建議

中國職業(yè)病制度設(shè)立的初衷是為了進(jìn)一步維護(hù)深受職業(yè)病危害的勞動者的合法權(quán)益。職業(yè)病是工傷的一種法定情形，但是，職業(yè)病的處理程序卻比普通工傷的程序繁瑣數(shù)倍，從而導(dǎo)致職業(yè)病維權(quán)陷入了艱難的處境。近年來，一系列“職業(yè)病維權(quán)事件”暴露出職業(yè)病制度設(shè)置本身的一些缺陷，其中“河南張海超開胸驗(yàn)肺”、“湖南百名塵肺農(nóng)民工赴深圳維權(quán)”以及“數(shù)年維權(quán)未果而死于塵肺的貴州礦工李延貴”等案例更是促使我們對職業(yè)病維權(quán)體系進(jìn)行深刻反思。筆者擬從目前職業(yè)病制度下的維權(quán)途徑入手，發(fā)掘職業(yè)病維權(quán)困境存在的原因，并給出進(jìn)一步完善職業(yè)病維權(quán)體系的建議。

中國的職業(yè)病現(xiàn)狀及職業(yè)病維權(quán)體系

職業(yè)病是勞動者在職業(yè)活動中罹患的由于職業(yè)因素而導(dǎo)致的疾病，主要是因接觸粉塵、放射性物質(zhì)或者其他有毒、有害物質(zhì)等因素所引發(fā)的疾病。職業(yè)病的特點(diǎn)是牽扯面廣、涉及人多。中國職業(yè)病防治形勢嚴(yán)峻，大約83%的中小企業(yè)中存在著不同程度的職業(yè)危害，90%以上的中小企業(yè)不重視職業(yè)病的防治。根據(jù)衛(wèi)生部公布的《2009年全國職業(yè)病報告情況》（以下簡稱《報告》）中的數(shù)據(jù)表明，僅2009年，各類職業(yè)病病例總計18128例。位列職業(yè)病病例數(shù)前三名的行業(yè)依次是煤炭、有色金屬以及冶金行業(yè)，分別占總病例的比列為41.38%、9.33%和6.99%。中國職業(yè)病的現(xiàn)狀是“三個轉(zhuǎn)移”，分別指“由城市工業(yè)區(qū)向農(nóng)村轉(zhuǎn)移”，“由東部地區(qū)向中西部轉(zhuǎn)移”以及“由大中型企業(yè)向中小型企業(yè)轉(zhuǎn)移”，職業(yè)病危害的分布范圍越來越廣。其中有近八成職業(yè)病是塵肺病，《報告》中統(tǒng)計塵肺病新病例為14495例，死亡病例為748例。在塵肺病例中，煤工塵肺和矽肺所占比例為91.89%。塵肺病一直是中國最嚴(yán)重的職業(yè)病，占各類職業(yè)病的80%左右。

目前，中國職業(yè)病處理機(jī)制主要包括四個程序，即勞動關(guān)系確認(rèn)、職業(yè)病診斷、工傷認(rèn)定以及勞動能力鑒定。首先，在勞動關(guān)系確認(rèn)程序中，由于職業(yè)病是以勞動關(guān)系的存在為前提，因此在未簽訂勞動合同或者未參加社會保險的情況下，勞動者如果需要進(jìn)行職業(yè)病鑒定的，必須首先確認(rèn)與用人單位之間存在著事實(shí)勞動關(guān)系。其次，在職業(yè)病診斷程序中，勞動者若欲獲得職業(yè)病工傷待遇，必須能夠證明是由于工作原因而導(dǎo)致患有職業(yè)病。因此，勞動者必須首先到國家指定的職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)接受診斷，由專門的職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)通過醫(yī)學(xué)診斷給出認(rèn)定結(jié)論。需要注意的是，普通的職業(yè)病醫(yī)學(xué)檢查結(jié)果，并不具有確診職業(yè)病的法律效力。再次，在工傷認(rèn)定程序中，由于職業(yè)病是工傷的一種，因此勞動者在經(jīng)專門的職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)確診為職業(yè)病后，應(yīng)當(dāng)持職業(yè)病診斷證明書等材料，到用人單位所在地的勞動保障行政部門正式申請工傷認(rèn)定，然后由勞動保障行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定。最后，在經(jīng)過上述程序后，最終到達(dá)確定賠償金額的步驟，而賠償金額的確定則取決于對勞動者勞動能力的鑒定結(jié)果。在勞動能力鑒定程序中，職業(yè)病的工傷待遇，取決于傷殘等級的確定。傷殘等級越高，所得到的賠償也越多。即在經(jīng)過上述四個環(huán)環(huán)相扣的步驟后，勞動者方可向用人單位主張賠償。

中國職業(yè)病維權(quán)困境產(chǎn)生的原因

通過對上述職業(yè)病維權(quán)程序的分析，不難看出法律對于罹患職業(yè)病的勞動者最終能否取得賠償所持的態(tài)度是極端審慎的。由于職業(yè)病的診治需要耗費(fèi)大量人力、物力，而且一旦被認(rèn)定為職業(yè)病，用人單位又將承擔(dān)較重的責(zé)任，因此，法律出于對勞動者權(quán)利維護(hù)及保障對用人單位的公平的雙重考慮，對職業(yè)病的維權(quán)設(shè)定了較為嚴(yán)格的步驟。而恰恰是這些步驟，反而給職業(yè)病的認(rèn)定增加了無形的困難，以下列舉的就是幾種典型的職業(yè)病維權(quán)情形。

第一，用人單位常常對每個程序提出異議，人為地延長勞動者獲得賠償?shù)臅r間。由于用人單位可以對每個環(huán)節(jié)均提起異議，即使經(jīng)過了職業(yè)病診斷，得到了職業(yè)病鑒定結(jié)論，但接下來還有可能導(dǎo)致勞動能力的再次鑒定，增加一次勞動仲裁的可能。而由于勞動者本身罹患職業(yè)病，盡管嚴(yán)重程度可能會不同，但是對于罹患程度較重的勞動者而言，用人單位的惡意拖延，很顯然容易導(dǎo)致在尋求賠償?shù)倪^程中，勞動者本人已經(jīng)堅持不下去的情況。

第二，在職業(yè)病案件處理中，職業(yè)病的診斷這一環(huán)節(jié)問題頗多。《職業(yè)病防治法》要求用人單位在工作環(huán)境涉及職業(yè)危害因素時，應(yīng)當(dāng)建立健全職業(yè)病防治制度，并做到定期對勞動者進(jìn)行健康檢查。該義務(wù)如果沒有得到妥善履行，在職業(yè)病診斷環(huán)節(jié)，根據(jù)《職業(yè)病診斷與鑒定管理辦法》的規(guī)定，“勞動者不能提供職業(yè)病危害接觸史等材料的，職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)可以不受理職業(yè)病診斷申請?！庇捎谟萌藛挝幌惹皼]有給勞動者做體檢，因此勞動者就不可能提供由用人單位出具的有關(guān)其職業(yè)史、既往史、職業(yè)健康監(jiān)護(hù)檔案、職業(yè)健康檢查結(jié)果、工作場所歷年職業(yè)病危害因素檢測、評價等資料，這就導(dǎo)致職業(yè)病診斷無法進(jìn)行。

第三，用人單位與社保機(jī)構(gòu)的賠償責(zé)任區(qū)間的劃分也有不甚合理的成分?！豆ｋU條例》明文規(guī)定，只有參保的職工，才由社保機(jī)構(gòu)賠付，否則將由用人單位賠付。由于職業(yè)病具有較長的潛伏性，不少職業(yè)病在查出時，已經(jīng)是在職工離職以后。而社保機(jī)構(gòu)以參保的時間來嚴(yán)格限制賠償范圍，如果是從未參加保險的人員，或者參加后因?yàn)殡x職等原因而停保的人員，一律不予賠償。對于離職后查出罹患職業(yè)病應(yīng)當(dāng)由社保機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的前提是沒有停保，如果停保，那么不可能由社保機(jī)構(gòu)承擔(dān)，離職后的賠償責(zé)任一律由用人單位承擔(dān)，而且由“最后的用人單位”承擔(dān)。但是現(xiàn)實(shí)情形中，有的地區(qū)專門出臺了相關(guān)條例規(guī)定職業(yè)病申請賠償?shù)钠谙?，一旦從一個單位離職超過某個期限，原先的用人單位就不再承擔(dān)賠償責(zé)任。以上種種規(guī)定，都給勞動者因罹患職業(yè)病維權(quán)求償增添了很多難以解決的障礙。

中國職業(yè)病維權(quán)體系的完善

若欲真正維護(hù)罹患職業(yè)病的勞動者的合法權(quán)益，亟需對職業(yè)病處理機(jī)制進(jìn)行適當(dāng)?shù)母纳?，只有對職業(yè)病處理機(jī)制中廣受詬病的環(huán)節(jié)進(jìn)行修改，才能解職業(yè)病維權(quán)之困境，宜從以下幾個方面著手。

首先，從現(xiàn)行職業(yè)病的診斷以及工傷認(rèn)定模式的更改入手。由于中國的職業(yè)病處理機(jī)制的重點(diǎn)是各類證明，因此許多職業(yè)病患者的最大痛苦，并非患了病，而是患了病卻無法得到相應(yīng)的證明。因?yàn)闊o法提供職業(yè)健康監(jiān)護(hù)檔案，勞動者在申請職業(yè)病診斷這一環(huán)節(jié)即被卡住，根本無法啟動職業(yè)病診斷程序。另外，一般而言，職業(yè)病的治療需要較長的時間，非一日之功可以完成，因此病情嚴(yán)重的職業(yè)病患者根本熬不到程序完結(jié)即撒手人寰的案例比比皆是，這將導(dǎo)致通過職業(yè)病鑒定而獲得賠償?shù)某踔酝耆珕适?。因此，對職業(yè)病處理機(jī)制的重新構(gòu)架勢在必行。

其次，提高對違法的用人單位的懲治力度，從源頭上降低職業(yè)病的發(fā)生幾率。對職業(yè)病的防治，應(yīng)加重對違法的用人單位的處罰。從防范的角度看，要讓違法的用人單位沒有資質(zhì)生產(chǎn)，為違法生產(chǎn)付出巨大代價，不敢冒違法的風(fēng)險強(qiáng)行生產(chǎn)，以示法律的懲戒作用。還要增加處罰方式的多樣化，不要僅依賴于行政處罰，同時注重運(yùn)用刑事處罰，增加民事賠償機(jī)制。尤其在當(dāng)下職業(yè)病患病待遇較低的情況下，對于忽視職業(yè)病預(yù)防和賠償?shù)挠萌藛挝唬残杞o予額外懲戒。

再次，完善職業(yè)病認(rèn)定的舉證責(zé)任。當(dāng)下，職業(yè)病診斷中的舉證責(zé)任仍遵循“誰主張，誰舉證”原則。這其實(shí)是給勞動者進(jìn)行職業(yè)病診斷維權(quán)設(shè)置了一個幾乎無法逾越的障礙。現(xiàn)實(shí)情形往往是，許許多多的勞動者為了保住來之不易的飯碗，不得不放棄自己的一些正當(dāng)權(quán)利，例如簽訂正式的勞動合同、要求為自己繳納保險、進(jìn)行職業(yè)健康防護(hù)等。但是這些恰恰卻是在申請職業(yè)病診斷與鑒定時，勞動者必須承擔(dān)的舉證責(zé)任。由于需要的這些證明材料的建立本身就取決于用人單位建立與否，是否如實(shí)建立以及是否提供，如果有必要，用人單位甚至可能私自篡改某些信息，因此對于職業(yè)病診斷環(huán)節(jié)的某些舉證要求宜進(jìn)行適當(dāng)修改，對于一些不必要的證明材料，完全可以不必由勞動者提供，以免給勞動者造成額外負(fù)擔(dān)。

最后，明確規(guī)定異地診斷的適用性。在我國現(xiàn)行的職業(yè)病診斷體制下，職業(yè)病診斷醫(yī)院與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r緊緊地捆綁在一起，很多罹患職業(yè)病的農(nóng)民工寧愿帶病回鄉(xiāng)診斷。但是如此一來，一般都得不到用人單位和當(dāng)?shù)毓J(rèn)定部門的認(rèn)可。否定異地診斷的合法性不僅給罹患職業(yè)病的勞動者及其家庭造成了經(jīng)濟(jì)浪費(fèi)和精神創(chuàng)傷，而且還會導(dǎo)致治療時機(jī)的貽誤。其實(shí)，根據(jù)《職業(yè)病防治法》第四十條的規(guī)定：“勞動者可以在用人單位所在地或者本人居住地依法承擔(dān)職業(yè)病診斷的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)進(jìn)行職業(yè)病診斷?！钡牵撘?guī)定卻并未在現(xiàn)實(shí)中得到執(zhí)行，因此，亟需采取相關(guān)措施使該條規(guī)定付諸實(shí)施。

綜上所述，職業(yè)病維權(quán)困境的產(chǎn)生源于職業(yè)病處理機(jī)制在設(shè)立之初有許多不甚全面的規(guī)定，只有修改職業(yè)病處理機(jī)制中備受人們詬病的部分，才能使職業(yè)病維權(quán)制度真正發(fā)揮其應(yīng)有的保障勞動者權(quán)利的作用。職業(yè)病維權(quán)，不僅是罹患職業(yè)病的勞動者本身得到賠償?shù)膯栴}，而且涉及社會的公平正義，因此，構(gòu)建和諧社會的道路上離不開對職業(yè)病維權(quán)困境的解決。

（作者單位：河南大學(xué)法學(xué)院）