胡正誠

吉姆·沃爾特公司旗下?lián)碛卸鄠€產(chǎn)品分部，大多業(yè)績良好，但其建筑產(chǎn)品分部曾在上世紀(jì)五六十年代出售過石棉保溫產(chǎn)品，結(jié)果導(dǎo)致8萬多件個人傷害索賠案。杠桿收購公司KKR看上了吉姆·沃爾特，可是怎么才能避免承擔(dān)石棉傷害案的索賠呢？1987年初，KKR注冊了29家專門用于變戲法的掩護型公司，其中大部分公司僅僅存在了幾個小時而已。在整體收購吉姆·沃爾特公司的當(dāng)天傍晚，KKR的邁克·托卡茲花了4個小時，代表這29個新公司簽署了無數(shù)文件，把原吉姆·沃爾特公司有價值的部分一股腦轉(zhuǎn)到了新成立的希爾斯博若控股公司之中，給吉姆·沃爾特公司只留下建筑產(chǎn)品分部，用于承擔(dān)賠償義務(wù)。次年春天，這個破爛貨以很低價格賣給了別人，之后不到兩年半就破產(chǎn)了。就這樣，KKR留下了所有能賺錢的業(yè)務(wù)，卻把應(yīng)該承擔(dān)的法律義務(wù)扔了出去。

KKR實在賺得太多，8萬多樁索賠共計30億美元的經(jīng)濟利益實在太誘人，勾引來了最強勢的律師。1989年7月，石棉受害人的律師團隊把所有參與吉姆·沃爾特收購的各方都添加為被告，聲稱該收購案以及隨后出售建筑產(chǎn)品分部屬于“欺詐性轉(zhuǎn)讓”。既然吉姆·沃爾特逃避了賠償，那么KKR等有錢的被告就應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。法官被KKR的巨額收益和實質(zhì)上的意圖所震驚，傾向于做出對KKR不利的裁決，KKR被迫選擇將希爾斯博若控股公司破產(chǎn)以規(guī)避義務(wù)。

貌似KKR最終沒能兌現(xiàn)其陰謀詭計的成果，但受害者又得到了什么呢？如果索賠額不是30億而是3億美元，那么石棉受害人的律師所能得到的回報就會大幅縮小，就不一定能吸引到這么強大的律師團隊，也未必能有財務(wù)資源拿到相關(guān)的內(nèi)部信息，那么法院判決對石棉受害人就未必有利，他們很可能就成了別人的金錢游戲的犧牲者。

一切不過是個成本和收益的衡量問題，很殘酷嗎？世界就是這么不完美。實際上，KKR可能付出的最壞結(jié)果也無非就是白忙一場，賺不到錢，損失一點聲譽；如果能僥幸逃脫法律制裁，就能獲得巨大的利益。任何“理性” 的人，會采取什么作為，就不言而喻了。

除了逃稅或逃避對外部人所擔(dān)負(fù)的義務(wù)之外，掩護型公司還能隨意清洗掉股東的合法財產(chǎn)，比如說，事業(yè)有所成就后，有辦法不和創(chuàng)業(yè)伙伴分享巨額的利潤嗎？一位技術(shù)人員出身的朋友在幾年前就遭遇了這樣的事情。他是創(chuàng)業(yè)小成的企業(yè)A的創(chuàng)始股東之一，股東們的份額都差不多，并無控股股東，貌似平等而民主，但是其中最有野心的一位股東與大企業(yè)B的大股東共謀，說服大家將A賣給了B，原A 公司的股東獲得B的股票而非現(xiàn)金。隨后這位股東將B公司所有賺錢的業(yè)務(wù)包括原來A的核心業(yè)務(wù)，利用決定性的控股權(quán)，低價出售給另一家公司C，給B留下的不過是些雞肋業(yè)務(wù)。當(dāng)然，幾位主導(dǎo)者在若干主權(quán)國家注冊多個掩護型公司，層層控股，最終隱蔽地持有C的控制權(quán)。這樣一來，公司A的那些創(chuàng)始股東們失去了自己的現(xiàn)金牛。

不公平？是的。即使受傷害的股東們從法律中找到一些依據(jù)試圖來維護自己的利益，只要對方能夠設(shè)法將這個過程拖得足夠漫長，將訴訟成本搞得足夠高，那么從個人理性來說，受害人的合理選擇就是放棄追索。掠奪者們只需要設(shè)定好對方的成本底線就足以掌控局面，有大批的顧問、律師可以幫助他們“專業(yè)”地實現(xiàn)這些手段，弱勢一方往往只能怒罵一聲“無良”了事。

在所謂法治社會的發(fā)達國家，在實踐中這類做法極其通行，這也許有助于解釋為什么發(fā)達國家的企業(yè)往往在確立合作關(guān)系上比中國的企業(yè)更加保守，更加認(rèn)同圈子和人性，更愿意和對實際控制人很了解的企業(yè)打交道，而不是天真地盲目依賴什么“法治”。

和自然人打交道的時候，你知道他必然會死，他有很多逃不掉的責(zé)任，你認(rèn)識他的朋友家人，你可以了解到他的過去，他的信仰、義務(wù)、道德將成為約束。但是如果把你所打交道的一個企業(yè)看成一個“人”，這個“人”竟然可以永遠(yuǎn)不死，可以死而復(fù)生，可以今天變成大象明天變成老鼠，可以從兒子變成孫子，也可以從孫子變成爺爺，尤其是其“大腦”——實際控制人隨時可以變換，而且很多情況下可以做得很隱蔽，連部分股東都未必清楚哪些人是真正的控制人。你永遠(yuǎn)都不知道下一刻這個“人”會變成什么，這就是“法人”，也即公司的實質(zhì)。

根據(jù)法人的這些不同于自然人的特性，掠奪者及其幫兇可以設(shè)計出無窮的手段來損害弱勢者的利益，自然，要想對抗這些陰謀也必然要以這些特性為基礎(chǔ)，研究出操作成本較低的反制手段。否則，隨著企業(yè)并購重組日益增多，外部人和弱勢股東索償無門的局面可能會大幅增加。