趙德勇

診所法律教育方法自2000年在中國大陸開展以來，已經(jīng)歷了10余年的發(fā)展。10余年間，圍繞這種自美國傳來的法學(xué)教學(xué)方法，相關(guān)的理論爭論和實(shí)踐探索從未間斷。就實(shí)踐層面而言，既有對該種教學(xué)方法的大膽引進(jìn)以及積極消化，但是也的確在某些方面存在著盲目模仿和形式照搬。而理論層面上，既存在著對這種方法的積極肯定，也有對這種方法的全盤否定。本文將立基于診所法律教育在整個法學(xué)教育方法體系中定位分析，進(jìn)而一方面探討診所法律教育中內(nèi)在因素——教師與學(xué)生這兩大主體所面臨的困境及解決思路；另一方面也關(guān)注外部因素——教育制度和社會支持層面存在的不足與改善措施。

1 定位之困——如何正確認(rèn)識診所法律教育的地位

診所法律教育(Clinical Legal Education)作為一種法學(xué)教育的特殊方法，始于20世紀(jì)60年代的美國的法學(xué)院。該種教育方法乃是受醫(yī)學(xué)教育的方法啟發(fā)，在學(xué)校內(nèi)部或者外部設(shè)立“法律診所”，讓學(xué)生以“實(shí)習(xí)醫(yī)生”的身份接觸真實(shí)社會中的當(dāng)事人以及實(shí)際處理案件，指導(dǎo)教師則指導(dǎo)學(xué)生如何運(yùn)用法律，如何鍛煉實(shí)際工作能力，如何塑造執(zhí)業(yè)理念。自2000年9月開始美國福特基金會對中國內(nèi)地的一些大學(xué)進(jìn)行資助，以便這些學(xué)校開設(shè)診所課程。在診所法律教育方法的發(fā)展如火如荼之際，我們應(yīng)該思考這一教學(xué)方法在我國整個法學(xué)教育方法體系中的地位該如何正確認(rèn)識？對此問題，筆者認(rèn)為，應(yīng)從以下兩個方面正確認(rèn)識診所法律教育在中國法學(xué)教育方法中的地位。

1.1 不宜以診所法律教育方法取代傳統(tǒng)法律教育方法

所謂傳統(tǒng)法律教育方法，這里主要指大陸法系國家（包括我國在內(nèi)）在法律教育中一貫使用的講授教學(xué)方法。在日益強(qiáng)調(diào)學(xué)生作為學(xué)習(xí)主體的今天，講授教學(xué)方法受到了前所未有的挑戰(zhàn)。如有學(xué)者將講授教學(xué)方法概括為“概念化、教條化、形式化”，注意到現(xiàn)在的講授方法只是側(cè)重對概念進(jìn)行解釋，對條文進(jìn)行中注釋，對理論進(jìn)行梳理，而且很多所謂探討過于抽象。①還有學(xué)者注意到傳統(tǒng)方法中，教師與學(xué)生之間的交流既是單向的，又是封閉的。缺少彼此之間的交流和互動。對于學(xué)生的評價，也限于學(xué)生是否掌握了課本知識，是否可以再考試中勝出。筆者認(rèn)為，在講授教學(xué)方法中的確存在上述問題，但同時也堅持這樣的看法：即便講授教學(xué)方法存在更多問題，診所法律教育方法也不宜取代這一傳統(tǒng)方法。

首先，法律體系的不同，決定了我們不能盲目照搬診所法律教育方法。作為成文法國家，通過系統(tǒng)的講授教學(xué)方法對法理、法條進(jìn)行最基本的學(xué)習(xí)，是法科學(xué)生得以掌握法律理論和知識的基礎(chǔ)。如果不經(jīng)過一個嚴(yán)格而又“枯燥”的純粹接受過程，很難想象學(xué)生會有一個完整的知識體系。法學(xué)教育有一個漸進(jìn)循序的過程，在這個過程中，需要先學(xué)習(xí)和掌握法學(xué)的基本和一般理論，然后才能把它們運(yùn)用到實(shí)際中去。其次，從診所法律教育自身的具體操作而言，作為參與者的學(xué)生也應(yīng)該是在掌握了一定的理論知識和真才實(shí)學(xué)才能勝任改種方法。美國與我國的法學(xué)教育體制不同，美國的法學(xué)教育是一種本科以后的專業(yè)教育，學(xué)生大都有了一定的生活閱歷和基本的理論知識，而我國的法學(xué)教育則以直接招收高中畢業(yè)生為主，沒有一定時間段的講授教學(xué)，學(xué)生無法勝任診所的任務(wù)。如有學(xué)者深刻指出，搞診所式教學(xué)，進(jìn)行會診者應(yīng)當(dāng)如同參加會診的醫(yī)生一樣已經(jīng)是出道者，吐過湯頭歌不會、診脈技巧不通，如何會診？因此在不具備一定的條件下的所謂的診所教育，只能是如娃娃們的游戲。②

1.2 應(yīng)將診所法律教育方法定位于實(shí)踐性教學(xué)方法的一種，既注重它與其他實(shí)踐性教學(xué)方法的共同之處，也關(guān)注它與其他實(shí)踐性教學(xué)方法的區(qū)別

實(shí)踐教學(xué)方法是與理論教學(xué)方法對應(yīng)的一種教學(xué)方法，雖然無法而且也不應(yīng)該將實(shí)踐教學(xué)方法與理論教學(xué)方法絕對分開，但是二者之間的確存在不同。如果說理論教學(xué)是指通過單方面的說教完成教育的任務(wù)，則實(shí)踐教學(xué)是指通過角色扮演和角色任務(wù)的完成來實(shí)現(xiàn)教育的任務(wù)。實(shí)踐教學(xué)與理論教學(xué)的最大不同在于學(xué)生的參與程度不同。而不同的實(shí)踐教學(xué)方法則因角色的性質(zhì)和類型有所差別，比如有時角色是模擬的，有時角色則是真實(shí)的?；谶@種理解，可以認(rèn)為在法學(xué)教育中，主要的實(shí)踐教學(xué)方法有模擬法庭、校外實(shí)習(xí)和診所教育三種。我們既要注重診所法律教育與模擬法庭、校外實(shí)習(xí)的共同性，也要關(guān)注其與其他實(shí)踐性教學(xué)方法由其是校外實(shí)習(xí)的不同之處。

首先，應(yīng)該注意到，診所法律教育作為實(shí)踐性教學(xué)方法，具有與模擬法庭、校外實(shí)習(xí)等其他實(shí)踐性教學(xué)方法的共性，比如學(xué)生都是在一定的角色中完成自己的任務(wù)，教師都是在幕后進(jìn)行指導(dǎo)。認(rèn)識到這一點(diǎn)，可以使診所法律教育更多的從模擬法庭、校外實(shí)習(xí)等相對歷史悠久的實(shí)踐性教學(xué)方法中汲取有關(guān)經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。其次，應(yīng)注意到診所法律教育比另外兩種實(shí)踐教學(xué)的優(yōu)勢所在，總體上講，診所法律教育的指導(dǎo)教師更加固定，實(shí)踐場所也更加穩(wěn)定，實(shí)踐時間也要相對較長，角色任務(wù)也更加充實(shí)。具體來講就診所法律教育較實(shí)習(xí)而言，角色的主動性明顯增強(qiáng)。實(shí)習(xí)活動中，學(xué)生主要起協(xié)助相關(guān)法律工作人員如法官、檢察官、律師完成一些瑣碎工作，很少能接觸到案件的具體問題。而診所法律教育中，學(xué)生則真正的以法律工作者的身份與名義，完整的處理某一個具體案件。與模擬法庭相比，診所法律教育的優(yōu)勢則在于它的穩(wěn)定性。因?yàn)槟M法庭舉辦的次數(shù)和參與的人數(shù)都非常有限，將其設(shè)定為一門課程存在較大難度，③診所法律教育則至少在目前很多高校中成為一門選修課程。上述區(qū)別 ，使得診所法律教育在實(shí)踐性教學(xué)方法中獲得了一個相對獨(dú)立的地位，對其內(nèi)容、功能、改進(jìn)的研究也有了現(xiàn)實(shí)意義。

2 診所法律教育內(nèi)在要素的困境與出路

這里所謂的內(nèi)在要素，就是指診所法律教育的參與者即教師與學(xué)生兩大要素。診所法律教育中國化進(jìn)程中，多所高校在校內(nèi)或者院內(nèi)設(shè)立了不同的法律診所?；仡櫾\所法律教育在中國發(fā)展的10余年歷程，應(yīng)該說經(jīng)歷了一個從初步引進(jìn)到逐漸消化的過程。這一過程中，有些問題逐步得到解決，而有些問題自始至終未能有太大改善，這里簡要從教師、學(xué)生這兩大參與者角度對一些問題進(jìn)行分析，進(jìn)而指出完善路徑。

2.1 教師方面——亟待提高從事診所法律教育教師的專業(yè)素質(zhì)和參與人數(shù)

參與診所法律教育的教師，大都懷著滿腔熱忱投入到工作中，希冀這一方法對學(xué)生有所裨益。然而下述問題一直未得到有效解決。

首先，教師素質(zhì)問題制約著診所法律教育的進(jìn)一步發(fā)展。運(yùn)用診所法律教育方法的教師，其自身不僅需要較高的法學(xué)知識素養(yǎng)，更需要的是來自于實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，能夠?qū)W(xué)生實(shí)際參與案件的具體情況予以指導(dǎo)和引領(lǐng)。而目前我國法學(xué)教師的“兩極分化”的現(xiàn)狀十分嚴(yán)重，即要么只注重理論研究，要么過于“務(wù)實(shí)”扎在兼職律師業(yè)務(wù)而無暇顧及教學(xué)。從我國目前開設(shè)法學(xué)專業(yè)的各大高校招聘教師的條件來看，更為側(cè)重的是學(xué)歷學(xué)位、職稱、有無科研成果，至于是否具備一定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，基本不再考慮之列。而在學(xué)校對教師職稱的晉升方面，也幾乎不把是否從事過診所法律教育教學(xué)的業(yè)績予以考評，不客氣的講，目前，診所法律教育中的教師尚屬于野蠻生長階段。當(dāng)然，學(xué)校這樣做有其自己的苦衷，可是如此一來，會造成診所法律教育教師對自己素質(zhì)提高方面動力不足。教師雖然可能具備較高覺悟，但是畢竟也是理性人，需要來自校方的激勵，如果其從事的工作僅僅對學(xué)生有益而學(xué)校并不在意，教師的工作熱情與奉獻(xiàn)程度肯定會隨著時間的流逝而逐漸打折。其次，從事法律診所教育的教師人數(shù)問題也導(dǎo)致這一方法無法讓廣大學(xué)生受惠。診所法律教育更強(qiáng)到每個教師指導(dǎo)的人數(shù)要少而精，而我國法學(xué)專業(yè)在各個院校的招生人數(shù)相較而言動輒百人。從目前的情況來看，幾乎無法保證愿意參與這種方法的學(xué)生都有機(jī)會得以入選該門課程。

為解決上述問題，筆者建議：第一，高校應(yīng)該為從事診所法律教育的教師營造良好的成長環(huán)境，比如有針對性的對這些教師進(jìn)行培訓(xùn)和再教育。第二，應(yīng)通過一定外在方式對這些教師的工作予以承認(rèn)和肯定。這些教師把自己的大部分精力投入到診所教育中，很多工作都是在幕后無形中完成，學(xué)?？梢栽谟嘘P(guān)考核和職稱晉升中，有意識地對診所法律教育的教師予以側(cè)重。第三，可以考慮向司法機(jī)關(guān)、律師事務(wù)所等單位借入師資，即通過一定渠道吸收優(yōu)秀的法官、檢察官、律師作為兼職教授來指導(dǎo)法律診所的學(xué)生，以實(shí)現(xiàn)師資多元化以及解決師資力量不足問題。

2.2 學(xué)生方面——現(xiàn)有司法體制下的身份限制

診所法律教育貴在“真實(shí)”，但恰恰真實(shí)的基礎(chǔ)在于學(xué)生必須有一個真實(shí)的介入案件的身份，而現(xiàn)有的司法體制還不能允許診所的學(xué)生參與到全部的法律案件中。期間最困難的是在在刑事案件的偵查階段，因?yàn)閷W(xué)生往往無律師身份而無法介入。而刑事案件的審查起訴和審判階段雖然允許以學(xué)生以公民身份做辯護(hù)人或者代理人，但是從實(shí)踐來看，學(xué)生能夠擔(dān)任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人的幾率很低。為解決這一問題，筆者建議在適當(dāng)?shù)臅r機(jī)對我國的《法律援助條例》進(jìn)行修訂，將經(jīng)過司法部門認(rèn)證的法律診所作為法定的法律援助機(jī)構(gòu)之一，這樣一來，學(xué)生在刑事案件的審查起訴和審判階段作為辯護(hù)人或代理人也算師出有名。當(dāng)然，如果能夠允許學(xué)生作為執(zhí)業(yè)律師的助手參與偵查階段的會見犯罪嫌疑人等活動更為筆者所期望，但是顯然因涉及刑事訴訟基本制度，所以較長時間內(nèi)會有些困難。

3 診所法律教育外在因素的不足與解決

3.1 教學(xué)經(jīng)費(fèi)無法滿足實(shí)際需要

實(shí)踐性教學(xué)方法較理論性教學(xué)方法的一大不同也體現(xiàn)在經(jīng)費(fèi)的使用上，診所法律教育的經(jīng)費(fèi)使用則又遠(yuǎn)較另外兩種實(shí)踐性教學(xué)方法更為巨大。而目前我國法學(xué)教育中并無過多資金予以投入。這是外部因素中制約診所法律教育普及推廣的一大瓶頸。在此，筆者建議應(yīng)考慮成本降低以及多元籌資兩種方式予以解決。前者如可以考慮前文提及的在司法機(jī)關(guān)、律師事務(wù)所等機(jī)構(gòu)聘請兼職教師，只對兼職教師發(fā)放勞務(wù)費(fèi)，以此來適度減輕學(xué)校負(fù)擔(dān)；在資金來源多元化方面，則可以采用如下具體辦法：第一，積極爭取國外有關(guān)基金如前文提及的福特基金會的支持；第二，在國內(nèi)與熱心公益事業(yè)的人士或者機(jī)構(gòu)多多聯(lián)合，成立有關(guān)的教育培養(yǎng)基金，如可以與著名律師或者事務(wù)所合作，建立以之命名的基金，以緩解培養(yǎng)經(jīng)費(fèi)的不足。

3.2 案源短缺問題及其解決

診所法律教育與模擬法庭等實(shí)踐教學(xué)方法的最大區(qū)別之一在于其所處理的案件的真實(shí)性與鮮活性?？墒怯捎趯W(xué)生的閱歷以及知識的不足，很多當(dāng)事人不愿意將案件交給學(xué)生代理，事實(shí)上，現(xiàn)在很多診所已經(jīng)處于“無米下鍋”的狀況。增加法律診所的案源，尤其是增加適合學(xué)生辦理的案件，理應(yīng)成為法律診所開辦學(xué)校必須關(guān)注的嚴(yán)峻問題，否則，很多診所面臨著“關(guān)門的”結(jié)果。對此，筆者建議從以下兩個方面入手：

首先，學(xué)?？梢耘c司法部門建立長期聯(lián)系，以求得支持。司法行政部門可以把符合法律援助條件的案件向診所予以推薦。如果有些當(dāng)事人雖然經(jīng)濟(jì)困難，但是達(dá)不到我國法律援助條例規(guī)定的接受援助的標(biāo)準(zhǔn)，司法部門可以把這些當(dāng)事人的情況向診所通報，診所則應(yīng)盡力將這些案件予以辦理。其次，法律診所應(yīng)主動把自己推向社會，如完全可以通過網(wǎng)絡(luò)和平面媒體等宣傳自己，具體而言，可以和有關(guān)媒體合作，在媒體上以診所的名義作義務(wù)法律咨詢，還可以建立診所博客，向社會公布本診所的辦公地點(diǎn)和熱線電話等。