童文俊

金融機(jī)構(gòu)可能會被行賄和受賄者利用來進(jìn)行貪污腐敗活動，這是不以金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營者的主觀意志為轉(zhuǎn)移的。本文從服務(wù)風(fēng)險、客戶風(fēng)險和國家風(fēng)險三個方面分析金融機(jī)構(gòu)面臨的腐敗洗錢風(fēng)險，從特定腐敗洗錢風(fēng)險、一般腐敗洗錢風(fēng)險兩個角度研究了針對性的反洗錢措施，提出了加強(qiáng)多方合作的政策建議。

一、引言

2012年2月，國際反洗錢權(quán)威組織FATF（金融行動特別工作組）再次修改了反洗錢國際標(biāo)準(zhǔn)，通過了專門針對腐敗洗錢與政治公眾人物的條款，國際社會對反腐敗洗錢的重視程度得到空前提高。雖然沒有單一定義可以詳盡說明什么是貪污腐敗，但貪污腐敗行為通常涉及濫用公職或利用公職權(quán)力來謀取私利，通過提供或許諾給予任何貴重物品(不論直接或間接)給任何公職人員或政治候選人、政黨或政黨人員，以獲得、保留或得以經(jīng)營業(yè)務(wù)或者在經(jīng)營過程中取得任何其他不正當(dāng)利益。相反，貪污腐敗亦可能是要求任何人士給予或接受任何人士的貴重物品，作為(不論直接或間接) 給予業(yè)務(wù)交易或其他不正當(dāng)利益的條件。

貪污腐敗通常與有組織犯罪、洗錢活動相連，有時甚至與資助恐怖活動有關(guān)，打擊貪污腐敗必須高度重視腐敗洗錢問題。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)了解到，可能會有人利用其機(jī)構(gòu)支付賄款或洗錢，故需要采取切實(shí)可行的反洗錢措施以免機(jī)構(gòu)被其利用。金融機(jī)構(gòu)一旦發(fā)現(xiàn)客戶的財務(wù)運(yùn)作出現(xiàn)可能與貪污腐敗有關(guān)的可疑活動，應(yīng)該根據(jù)相關(guān)法律加以舉報。但在大多數(shù)情況下，由于未能掌握進(jìn)一步的資料，他們可能無法確定客戶的交易是否具體涉及貪污腐敗或與貪污腐敗有關(guān)，這需要反洗錢與反腐敗部門積極配合給予適當(dāng)指引。

二、金融機(jī)構(gòu)面臨的腐敗洗錢風(fēng)險

賄賂往往在公共部門及一些行業(yè)發(fā)生，金融機(jī)構(gòu)雖然本身很少與賄賂有直接關(guān)系，但亦可能會被行賄和受賄者利用來進(jìn)行貪污腐敗活動，包括清洗賄款，例如：客戶調(diào)動或收取款項以支付賄款；受賄人將來自非法行賄的款項存入金融體系；將挪用的國家資產(chǎn)存入金融體系；或上述任何活動的交易結(jié)算。由于腐敗分子會通過金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行金融活動，金融機(jī)構(gòu)可能因此面臨以下幾類腐敗洗錢風(fēng)險。

（一）服務(wù)風(fēng)險

行賄和受賄活動可通過金融機(jī)構(gòu)提供的各項服務(wù)進(jìn)行。根據(jù)貪污腐敗活動的特點(diǎn)與案例，這些服務(wù)主要包括私人銀行服務(wù)、項目融資/出口信貸和零售銀行服務(wù)三類。

1.私人銀行服務(wù)風(fēng)險?；诜N種原因，私人銀行服務(wù)尤其是國際私人銀行服務(wù)容易被利用作進(jìn)行貪污腐敗活動。當(dāng)中原因包括客戶均為高資產(chǎn)值人士、銀行提供的服務(wù)屬離岸性質(zhì)，以及所提供的產(chǎn)品和服務(wù)類別(例如資產(chǎn)保障及投資工具如信托、基金會、個人投資公司、跨境電匯等)。受賄者尤其會使用國際私人銀行服務(wù)。

2.項目融資/出口信貸服務(wù)風(fēng)險。向金融機(jī)構(gòu)的客戶提供融資或涉及與大型項目融資計劃有關(guān)的交易，例如支持公共部門的基建/建造項目或開采天然資源，均較易出現(xiàn)行賄情況，因為這類性質(zhì)的項目除了規(guī)模龐大和繁復(fù)外，還涉及多個參與方，包括政府出口信貸機(jī)關(guān)、私營公司及銀行。金融機(jī)構(gòu)的責(zé)任通常只限于直接參與，例如與借款人、記錄出口商或保薦人等的財務(wù)咨詢、安排或融資程序，然后只是向直接客戶或代直接客戶支付款項。

3.零售銀行服務(wù)風(fēng)險。零售銀行提供多元化的產(chǎn)品和服務(wù)，客戶眾多。這項因素加上通過零售銀行進(jìn)行的各項交易所屬的性質(zhì)和規(guī)模，實(shí)際上不大可能確定個別交易是否與貪污腐敗活動有關(guān)，尤其當(dāng)涉及的貪污腐敗款額不大，除非該等交易有很不尋常的情況，并且在偵查洗錢活動的監(jiān)察過程中被發(fā)覺。

（二）客戶風(fēng)險

客戶如在盡職審查或深入盡職審查(初步及持續(xù))中被鑒定為有貪污腐敗風(fēng)險，這可能表示該客戶的潛在貪污腐敗風(fēng)險較高。此種盡職審查或深入盡職審查可包括從可靠資料來源搜尋是否有關(guān)于該客戶的已公開負(fù)面資料，從而得知該客戶的活動是否曾涉及貪污腐敗，或者該客戶是否曾因此被政府當(dāng)局或執(zhí)法機(jī)關(guān)檢控或起訴。

1.政治人物。政治人物的潛在風(fēng)險較高，因為他們可能利用本身的職權(quán)，對私營機(jī)構(gòu)的營運(yùn)決策施加不當(dāng)影響，或者有權(quán)使用國家賬戶和資金。

2.中介人/代理人。在一些行業(yè)中，公司使用中介人或代理人服務(wù)為公司在海外取得或保留業(yè)務(wù)。支付予代理人的傭金有時被用作公司向政府官員行賄的賄款。中介人或代理人通常是很難識別的。

3.代理銀行的客戶。代理銀行客戶的潛在風(fēng)險較高，因為銀行本身基本上與該代理銀行的客戶沒有直接關(guān)系。因此銀行無法從日常交易中核實(shí)這些相關(guān)客戶的身份，亦無法了解銀行代這些客戶處理的業(yè)務(wù)和交易(例如電匯、結(jié)算支票)所屬的性質(zhì)。

4.行業(yè)風(fēng)險。某些商界和行業(yè)可能歷來被鑒定為存在嚴(yán)重貪污腐敗情況，因此金融機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)本身的準(zhǔn)則，評估個別客戶的貪污腐敗風(fēng)險是否較高。

（三）國家風(fēng)險

與被可靠資料來源鑒定為貪污腐敗情況嚴(yán)重的國家的客戶交易時的風(fēng)險。

三、金融機(jī)構(gòu)反腐敗洗錢的對策探討

（一）針對特定腐敗洗錢風(fēng)險，強(qiáng)化反洗錢措施

1.針對私人銀行服務(wù)風(fēng)險的反洗錢措施。制定代客戶/實(shí)際受益人收款的程序，必須先核實(shí)該客戶/實(shí)際受益人的身份及作出盡職審查，包括確定財富來源及所存入資金的來源，才可以代客戶/ 實(shí)際受益人收取款項。同時，亦應(yīng)考慮各項風(fēng)險指標(biāo)，例如資金是否來自被鑒定為貪污腐敗活動風(fēng)險較高的國家、客戶是否屬于政治人物、客戶是否涉及較高風(fēng)險的行業(yè)(例如軍火買賣或者是其他行業(yè)的代理人或中介人)等等。

此外，如果私人銀行客戶的賬戶有大量現(xiàn)金或電匯款項提存，而所涉活動并非合理的或預(yù)期的活動，尤其是在較短期間內(nèi)有重大活動或不當(dāng)使用企業(yè)工具以隱藏?fù)碛腥说纳矸莼蛏婕柏澪鄹瘮★L(fēng)險較大的行業(yè)或國家，則金融機(jī)構(gòu)應(yīng)提高警覺，采取強(qiáng)化的反洗錢措施：獲取客戶的額外信息（職業(yè)、資產(chǎn)額、通過公共數(shù)據(jù)庫以及互聯(lián)網(wǎng)可以獲得的信息等），定期更新識別和受益所有人的數(shù)據(jù)；獲得有關(guān)業(yè)務(wù)關(guān)系性質(zhì)的額外信息；獲得有關(guān)客戶資金來源或財富來源的信息；獲得試圖交易或交易原因的信息；在開始或繼續(xù)業(yè)務(wù)關(guān)系時，要獲得高級管理層的批準(zhǔn)；通過增加監(jiān)控的次數(shù)和時間，以及選擇需進(jìn)一步檢查的交易類型強(qiáng)化對業(yè)務(wù)關(guān)系的監(jiān)控；對首次支付，應(yīng)要求通過客戶名下的賬戶進(jìn)行，該賬戶應(yīng)在執(zhí)行客戶盡職調(diào)查的銀行開立。

2.針對項目融資/出口信貸服務(wù)風(fēng)險的反洗錢措施。若政府、國際機(jī)構(gòu)或多邊貸款機(jī)構(gòu)參與貸款、捐款或其他安排或者通過出口信貸促進(jìn)貿(mào)易，這些安排可能亦有金融機(jī)構(gòu)參與。在這些情況下，金融機(jī)構(gòu)可合理地預(yù)期該等政府或機(jī)構(gòu)會對參與的各方進(jìn)行適當(dāng)評估(盡職審查)，并會采取其他適當(dāng)措施，以確保資金不會被用作賄款。盡管如此，金融機(jī)構(gòu)本身亦應(yīng)對其客戶進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋M職審查。

金融機(jī)構(gòu)的客戶如直接參與項目融資或相關(guān)活動，則該金融機(jī)構(gòu)考慮的因素應(yīng)包括國家、行業(yè)和政治風(fēng)險，以及對客戶進(jìn)行盡職審查或深入的盡職審查。例如，如果可能的話，可考慮客戶過去因貪污腐敗而被定罪或被施加其他制裁的記錄。但對直接客戶以外的分包商、供應(yīng)商、代理人、顧問或其他中介人進(jìn)行盡職審查，并不合理。但是，金融機(jī)構(gòu)如發(fā)覺某項交易有很不尋常的情況，應(yīng)設(shè)法澄清該事，以消除對該交易的疑慮。

3.針對政治人物風(fēng)險的反洗錢措施。對于外國的政治公眾人物（作為客戶或受益所有人），金融機(jī)構(gòu)除采取正常的客戶盡職調(diào)查措施外，還應(yīng)采取以下額外措施：（1）建立適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險管理系統(tǒng)，以確定客戶或受益所有人是否為政治公眾人物；（2）獲得高級管理層的批準(zhǔn)方可建立（或維持現(xiàn)有）業(yè)務(wù)關(guān)系；（3）采取合理措施確定其財產(chǎn)和資金來源；（4）對業(yè)務(wù)關(guān)系進(jìn)行強(qiáng)化的持續(xù)監(jiān)測。此外，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取合理措施，確定客戶或受益人是否為本國的政治公眾人物，或者在國際組織擔(dān)任或曾經(jīng)擔(dān)任重要公職的人員。如果這些人的業(yè)務(wù)關(guān)系出現(xiàn)較高風(fēng)險，國際金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取（2）至（4）規(guī)定的措施。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)確保對所有類型的政治公眾人物的要求，也應(yīng)當(dāng)適用于其家庭成員或關(guān)系密切的人。

4.針對中介人/代理人風(fēng)險的反洗錢措施。客戶如被銀行識別為代理人或中介人，其賬戶有大量現(xiàn)金或電匯款項提存，而所涉活動并非合理或預(yù)期的活動。尤其是在較短期間內(nèi)有重大活動或不當(dāng)使用企業(yè)工具以隱藏?fù)碛腥说纳矸莼蛏婕柏澪鄹瘮★L(fēng)險較大的行業(yè)或國家，則金融機(jī)構(gòu)應(yīng)提高警覺，采取相應(yīng)反洗錢措施。

金融機(jī)構(gòu)如能識別某私人銀行的準(zhǔn)客戶或客戶是被鑒定為貪污腐敗風(fēng)險高的行業(yè)或行業(yè)的中介人/代理人，在一些情況下，例如有服務(wù)(私人銀行服務(wù))、行業(yè)、國家/ 交易風(fēng)險指標(biāo)顯示如金融機(jī)構(gòu)與該客戶交易，將需承擔(dān)較高風(fēng)險，則金融機(jī)構(gòu)可決定采取強(qiáng)化的反洗錢措施（同私人銀行服務(wù)風(fēng)險中強(qiáng)化的反洗錢措施）。

在這些情況下，金融機(jī)構(gòu)在衡量是否需要作出深入的盡職審查時，可考慮以下一項或多項情況，例如該客戶是否有家庭成員在政府部門任職，尤其是該家庭成員是出任采購或決策職位，或者出任與中介人業(yè)務(wù)有往來并且是中介人業(yè)務(wù)目標(biāo)的政府部門的高級官員；經(jīng)要求后仍未能(或可疑地不愿意)披露所有人、合伙人或負(fù)責(zé)人的身份；利用空殼公司或控股公司或同等結(jié)構(gòu)隱藏?fù)碛腥说纳矸荻鴽]有提供可信的理由；對本身出任中介人所代表的公司所屬的行業(yè)或國家只有很少或甚至完全沒有認(rèn)識；因出任中介人而預(yù)期可按既定金額的方式或者按在主合同總值中占某百分比的方式獲得大筆傭金，但其負(fù)責(zé)的工作與該傭金額似乎并不相稱；任職于一家聲譽(yù)不佳的公司，基于該公司曾被定罪或被政府采取行動，有關(guān)該公司向該客戶支付有關(guān)傭金一事存在可疑之處，或者該公司被指向政府機(jī)關(guān)支付不當(dāng)款項。

5.針對代理銀行客戶風(fēng)險的反洗錢措施。金融機(jī)構(gòu)須對所有代理銀行客戶進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋M職審查，確保充分了解客戶的風(fēng)險狀況，以及是否可放心與客戶進(jìn)行交易。金融機(jī)構(gòu)應(yīng)考慮客戶必須在國際公認(rèn)為能夠充分打擊洗錢活動的監(jiān)管環(huán)境下經(jīng)營業(yè)務(wù)或受到此種監(jiān)管約束。在這些方面，參與機(jī)構(gòu)亦可依賴已公開的資料，包括由代理銀行客戶提供的以及從可靠第三者（監(jiān)管機(jī)構(gòu)、交易所等）取得的資料進(jìn)行盡職審查。

對任何代理銀行客戶進(jìn)行盡職審查時，須適當(dāng)考慮以下各項因素：客戶所在地及其組織架構(gòu)、客戶擁有權(quán)及其行政管理層、代理銀行客戶的業(yè)務(wù)、向代理銀行客戶提供的產(chǎn)品或服務(wù)、受監(jiān)管的狀況和往績、反洗錢措施、沒有與空殼銀行作出任何業(yè)務(wù)安排。對于風(fēng)險較高的代理銀行客戶，參與機(jī)構(gòu)必須在盡職審查以外，履行更嚴(yán)格的盡職審查程序，確保參與機(jī)構(gòu)對客戶有更深了解。

（二）針對一般腐敗洗錢風(fēng)險，強(qiáng)化風(fēng)險為本

針對上述特定腐敗洗錢風(fēng)險以外的一般腐敗洗錢風(fēng)險，如零售銀行服務(wù)風(fēng)險、行業(yè)風(fēng)險和國家風(fēng)險等，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)強(qiáng)化風(fēng)險為本反洗錢方法：在應(yīng)用適當(dāng)?shù)姆聪村X政策、程序和管制措施前，金融機(jī)構(gòu)必須制定有關(guān)準(zhǔn)則，用作評估在其各項業(yè)務(wù)和經(jīng)營地區(qū)中潛在的洗錢風(fēng)險；金融機(jī)構(gòu)應(yīng)認(rèn)識到識別、評估和了解本機(jī)構(gòu)的洗錢與恐怖融資風(fēng)險的重要性，并采取相應(yīng)措施，包括指定某一部門或建立相關(guān)機(jī)制協(xié)調(diào)行動以評估本機(jī)構(gòu)風(fēng)險，配置資源，確保有效降低風(fēng)險；進(jìn)一步來看，在風(fēng)險評估基礎(chǔ)上，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)適應(yīng)風(fēng)險為本的方法，確保防范和降低洗錢和恐怖融資風(fēng)險的措施與已識別出的風(fēng)險相適應(yīng)。該方法應(yīng)當(dāng)作為在反洗錢與反恐怖融資體制內(nèi)有效配置資源，實(shí)施FATF 風(fēng)險為本措施的必要基礎(chǔ)；如發(fā)現(xiàn)風(fēng)險較高，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)確保其反洗錢與反恐怖融資體系能充分控制這些風(fēng)險。如發(fā)現(xiàn)風(fēng)險較低，金融機(jī)構(gòu)可根據(jù)具體監(jiān)管當(dāng)局的要求，決定在特定情況下，允許對某些FATF 建議采取簡化的措施；金融機(jī)構(gòu)如基于種種情況懷疑有貪污腐敗活動，應(yīng)作出進(jìn)一步盡職審查，并采取進(jìn)一步措施，包括在適當(dāng)情況下，舉報可疑的活動。

（三）加強(qiáng)多方合作

《聯(lián)合國反腐敗公約》規(guī)定各締約國應(yīng)相互合作，以預(yù)防和根除貪污腐敗。該公約亦規(guī)定應(yīng)當(dāng)有公共部門以外的個人和團(tuán)體，包括民間團(tuán)體、非政府組織和社區(qū)組織的參與和支持，這方面的工作才能發(fā)揮功效。私營公司及其相關(guān)行業(yè)組織、各總商會及其他行業(yè)組織在這方面亦擔(dān)當(dāng)重要角色，他們應(yīng)將有關(guān)情況通知金融機(jī)構(gòu)，以預(yù)防行業(yè)或個別商戶進(jìn)行貪污腐敗活動。金融機(jī)構(gòu)參與公營部門帶領(lǐng)進(jìn)行的多方合作方式，通過以下各重要方面的配合，加強(qiáng)溝通和合作，有助于進(jìn)一步預(yù)防和阻止影響金融業(yè)的行賄及其他貪污腐敗活動。

政府機(jī)構(gòu)：出口信貸、發(fā)展援助、借貸及貿(mào)易部門，可在反腐敗洗錢方面協(xié)調(diào)盡職審查和監(jiān)察工作，以及可就款項轉(zhuǎn)移及信貸事宜制定適當(dāng)?shù)膶徲嫵绦颉?/p>

國際組織：通過協(xié)調(diào)各政府之間制定更加完善的方法，追討及歸還由金融機(jī)構(gòu)持有并確定為與貪污腐敗活動有關(guān)的資產(chǎn)。

執(zhí)法部門及金融情報單位：識別洗錢者在行賄和其他貪污腐敗活動方面所使用的新技巧，通知金融業(yè)，并制定適當(dāng)?shù)姆磽舸胧?/p>

監(jiān)管及監(jiān)督機(jī)構(gòu)：就如何界定和識別“政治人物”，以及就開始和日后如何與此類客戶維持關(guān)系，制定相應(yīng)的政策和程序。

民間團(tuán)體及非政府機(jī)構(gòu)：識別行賄和受賄行為的趨勢、模式和手段，從而更清楚知道賄賂和其他貪污腐敗活動的原因和影響，以預(yù)防金融機(jī)構(gòu)被用作進(jìn)行犯罪活動，并有助制定相關(guān)準(zhǔn)則和管制措施。

建設(shè)性的溝通合作，將有助上述機(jī)關(guān)和機(jī)構(gòu)加深對貪污腐敗的認(rèn)識和提高他們處理貪污腐敗活動的能力，以便掌握賄賂和貪污腐敗活動的趨勢、模式、洗錢的技巧和手段；同時，公私營機(jī)構(gòu)之間相互合作打擊貪污腐敗，亦有助金融機(jī)構(gòu)預(yù)防、偵查和披露貪污腐敗事件，打擊貪污腐敗。

四、結(jié)論

《聯(lián)合國反腐敗公約》的序言明確闡述貪污腐敗破壞法治、民主體制與人類的基本自由、威脅國家的穩(wěn)定與發(fā)展，以及損害自由貿(mào)易與公平競爭。此外，貪污腐敗也會降低投資和融資水平及其效用，尤其是在經(jīng)濟(jì)環(huán)境較差的社會。打擊貪污腐敗必須以全面、多方合作的方式由各國政府部門和執(zhí)法機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行，并需要民間團(tuán)體和工商界協(xié)助，全力參與打擊貪污腐敗，反對一切貪污腐敗行為，并承諾遵守各項打擊貪污腐敗的法律。

金融機(jī)構(gòu)應(yīng)配合對具有司法管轄權(quán)的政府，以及該金融機(jī)構(gòu)認(rèn)為適當(dāng)?shù)钠渌埠退綘I機(jī)構(gòu)、組織和民間團(tuán)體所開展的打擊貪污腐敗工作，以形成合力打擊貪污腐?。横槍λ饺算y行服務(wù)、項目融資/出口信貸服務(wù)、政治人物、中介人/代理人和代理銀行客戶等特定腐敗洗錢風(fēng)險，強(qiáng)化對應(yīng)反洗錢措施；針對一般腐敗洗錢風(fēng)險，強(qiáng)化風(fēng)險為本反洗錢方法；加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)與政府機(jī)構(gòu)、國際組織、執(zhí)法部門及金融情報單位、監(jiān)管及監(jiān)督機(jī)構(gòu)、民間團(tuán)體及非政府機(jī)構(gòu)的多方合作，合力打擊腐敗洗錢活動。