遵義師范學院 黃朝勇

何為資本運作？說到底，資本運作就是一種以小變大、以無生有的訣竅和手段。資本運作的形成，與市場經濟高級化發(fā)展趨勢的形成密不可分。在市場經濟環(huán)境下，資本的重要性固然早就得到認可，但是真正的將資本作為一種生產要素和資源結構予以配置還是在資本市場形成以后才出現(xiàn)的事情。資本市場的形成，就是得益于市場經濟的繁榮，當經濟的繁榮幫助一部分人完成了新時期資本的原始積累以后，資本才得以作為一種資源而非是紐帶出現(xiàn)在市場經濟中。這種模式的出現(xiàn)，更是體現(xiàn)了資本價值最大化的市場經濟本質。

有人一提到搞資本運作，很自然地就想到企業(yè)上市、兼并或收購。其實資本運作有更豐富的內涵，它包含了資本融通、資本管理和資本經營三個層次的內容。不僅包括企業(yè)的銀行融資、公司上市，也包括對外投資經營、吸收外部投資，甚至企業(yè)的租賃、托管等都是資本運作的范疇。

隨著中國經濟的繁榮，國際資本市場開始紛紛進入我國的經濟市場，這種外來資本的進入固然為我國企業(yè)的發(fā)展帶來了許多積極的影響，但是，我們也應當清醒的認識到，在這種積極效應的背后，也潛伏著危機。資本市場相對于原始的產品市場，是一個變數更為難以控制的市場，無論是國際環(huán)境還是資本國內環(huán)境的變化，都會對其產生重要的影響。我們以08年爆發(fā)的金融危機為例，在危機爆發(fā)以前，國外資本紛紛涌入中國，為中國沿海經濟的發(fā)展注入例如新的活力。但是在危機爆發(fā)以后，國際經濟局勢持續(xù)惡化，國際資本開始紛紛撤離中國。外資的撤離，對許多中小企業(yè)的發(fā)展帶來了毀滅性的打擊。這就是我們應當意識到的，在資本市場的魅力向我們積極的示好的同時，我們必須認清其背后潛伏的危機。在正確認識的基礎上，制定適合企業(yè)發(fā)展的資本合作戰(zhàn)略，利用資本市場的優(yōu)勢，同時又不放縱資本市場的風險，這才是企業(yè)發(fā)展的最佳途徑。

風險投資是一種高風險、高收益的投資，在我國現(xiàn)階段.風險投資適合什么產業(yè)?進行風險投資面臨哪些技術及法律風險?企業(yè)能否在投資協(xié)議中約定風險投資者的優(yōu)先權?如何通過完善公司治型結構來降低投資風險?

1 企業(yè)發(fā)展過程中的風險投資法律風險防范案例分析

風險投資，是指投資者出資協(xié)助具有專門科技知識而沒有自有資金的創(chuàng)業(yè)者進行創(chuàng)業(yè)，并承擔創(chuàng)業(yè)階段的失敗風險。

上個世紀末期，風險投資開始在中國市場上嶄露頭角。風險投資在中國發(fā)展首選的合作對象，正是當時被認為是世界朝陽產業(yè)的互聯(lián)網產業(yè)。早期中國的風險投資，主要集中在互聯(lián)網行業(yè)中。

保羅·艾倫是微軟的共同創(chuàng)辦人之一，是美國最富有的人之一，還是一位著名的風險投資家。但就是像這樣一位資深的投資家，也有馬失前蹄的時候。

20002月，艾倫向RCN投資16.5億美元.但事隔三年以后，他的投資迅速縮水為1億美元。

RCN公司的主業(yè)是寬帶業(yè)務.它曾宣稱要與地方電話和有線電視公司一較高低。艾倫投資時曾表示，RCN將成為自己投資的重心。但他向鮮為人知的RCN公司開出巨額支票時，很多人都非常吃驚。

這種擔憂很快變成現(xiàn)實。當艾倫向RCN開出支票時，網絡股全體滑坡。好運似乎己成為明日黃花，在與RCN首席執(zhí)行官大衛(wèi)·麥考特的執(zhí)股計劃談判中，艾倫也落到了下風。

艾倫沒有購買RCN的普通股，而是購買了優(yōu)先股。優(yōu)先股有紅利可拿，而且在要求獲得公司資產時優(yōu)先于普通股，此外，RCN的優(yōu)先股還可以兌換成每股62美元的普通股。一般來說，持有優(yōu)先股.多多少少可以降低這種價格暴躍的風險。因為優(yōu)先股可以獲取現(xiàn)金紅利，到期后又可以把原始投資換回成現(xiàn)金?？墒前瑐惖膬?yōu)先股不同，他的紅利將以按60美元兌換的新的優(yōu)先般來支付，而不是現(xiàn)金。如果RCN不幸天折，艾倫必將遭受重創(chuàng)。

2 企業(yè)發(fā)展過程中的風險投資法律風險分析

投資者通過籌組風險投資公司.招算專業(yè)經理人，從事投資機會評估并協(xié)助被投資企業(yè)的經營與管理：其特點在十以獲取服利與資本收益為目的，甘冒風險來追求較大的投資回報，并將回收的資金循環(huán)投入高風險事業(yè)。

在當前，風險投資的實現(xiàn)通常是以投資項目為載體來予以推進，投資者在選定了具體的投資項目以后以現(xiàn)金出資的方式促進項目的完成，吸引投資者投資最主要的因素常常是因為項目的號召者擁有某項技術或者是某項知識產權。所以，一個企業(yè)發(fā)展中的風險投資，它需要面臨的風險是多方面的。

2.1 技術資源風險

技術風險，是指一個風險項目的完成除了需要資金的支持以外，技術往往占據著更為主導的地位。資金的運行是為了配合技術的推進，一旦原有的技術遭到破壞，資金的運行自然也是受到影響。對企業(yè)的發(fā)展會造成重大的損失。

2.2 知識產權的界定

有的風險企業(yè)的技術往往成為其他企業(yè)的高級技術人才個人投入。知識產權，在我國主要包括三個方面的內容，著作權、專利權和商標權。具體到企業(yè)的發(fā)展過程中，可能會涉及到投資風險的主要應該集中在專利權和商標權這兩個范圍上。特別是其中的專利權，它包括發(fā)明專利和實用新型，在風險投資中占據著較為重要的位置。

2.3 技術價值的不合理折股

能夠參與或者使用風險投資的企業(yè)，公司的基本形式一般都是有限責任公司。有限責任公司與股份有限公司相比，最大的特征就是股東更為確定，股東之間有著某種資金以外的人合性聯(lián)系。在這種公司形勢下，股東都是以其出資額為限對企業(yè)承擔責任，所以各個股東之間在企業(yè)中所占據的份額有著重要的意義。除了資金以外，我國公司法允許以專利技術等非資金形式的出資。按照規(guī)定，非現(xiàn)金出資不得超過注冊資本的30%，這是法律對于技術出資的底線要求。即使在這一范圍中，橫向變化范圍也是很大的，如何確保技術入股的價值合理，技術價值的折股合理，直接關系到后續(xù)的利潤分配、責任承擔等。這是風險投資在技術折股方面應該注意的問題。

2.4 關聯(lián)交易風險

如果風險投資參股的創(chuàng)業(yè)企業(yè)在原料供應、產品加工和銷售的某方面過分依賴創(chuàng)業(yè)家的其他關聯(lián)公司，那么創(chuàng)業(yè)企業(yè)的成本和利潤則比較容易被操縱，進而影響到風險投資機構的利益。

3 企業(yè)發(fā)展過程中的風險投資法律風險防范對策

為防止像保羅“艾倫一樣被風險資金套去大把資金，使風險投資真正見到效益，企業(yè)或投資人應注意以下幾點：

3.1 降低技術風險

投資之前，風險投資者要綜合考慮技術的先進性、成熟度、周期性、門檻高低和知識產權知識等。企業(yè)應當調查專利管理部門的專利登記情況，而不僅僅看到專利證書。在投資協(xié)議中要明確技術專利的類型、名稱和技術轉讓、保密與不競爭等約定，規(guī)定員工保密義務。技術出資方則要保證技術的先進性、實用性、有效性、合法件和完整性.符合被投資公司經營的要求。技術人員本身應妥善處理好與其原單位間的勞動關系問題，風險出資者對此應給予重視。比如對于末到期的勞動合同要積極協(xié)商處理，以免構成違約。同時，技術人員本身是否存在與原單位不競爭的保證與承諾，如果存在，就要與原單位進行協(xié)商予以妥善解決。

3.2 降低財務風險

在盡職調查時，一定要摸清被投資企業(yè)的家底，調查核實實際情況，取得第一手資料，做到賬實相符，擠掉水分，特別是要查實所省資產的“合法性”。要認真研究企4k前三年財務報表，做好企業(yè)未來兩年的主要財務指標預測，一定要將預測建立在堅實可靠的基礎之上，不能靠“拍腦袋”。

3.3 建立公司治理結構

除了普通股以外，可轉換優(yōu)先股和期權通常是風險投資的主要投資工具。雙方可以通過對創(chuàng)業(yè)企業(yè)未來盈利預測.來決定風險資本所占股份和創(chuàng)業(yè)者股份的比例，最后形成一份內容完備的投資協(xié)議。由于信息不對稱、風險收益不對等.因此投資協(xié)議一定是“不平等條約”。這就要求我們在簽訂協(xié)議之前要進行周密設計，切實保障風險投資方的合理權益，并在法律上立于不敗之地。

3.4 選擇創(chuàng)業(yè)環(huán)境

日前，我國某些地區(qū)為廠鼓勵高新技術企業(yè)的發(fā)展，允許技術人股不受最高比例限制。如北京中關村科技因區(qū)制定丁《中關村科技因區(qū)發(fā)展條例》，該條例第十一條規(guī)定；以高新技術成果作價出資占企業(yè)注冊資本的比例，可以內出資各方協(xié)商約定，但以國有資產；出資的，應當按照國家有關國有資產管理的規(guī)定辦理。

3.5 嚴格決策程序

在投資決策過程中，一定要堅持認認真真地“走程序”，規(guī)范投資操作業(yè)務流程，嚴格執(zhí)行投資項目盡職調查制度、專家評審制度、獨立審計制度和上會決策制度等。嚴格執(zhí)行投資決策的所有制度規(guī)定，這既是風險管理的內在要求，又是提高投資收益的有效保證。

3.6 明確退出機制

資本市場雖然是市場經濟運行更為高級的一個階段，但是其仍然恪守市場經濟的一大特性，就是參與資源。風險投資的參與同樣遵守著自愿的原則，主要變現(xiàn)為風險投資者既可以選擇何時參與投資，也可以決定何時推出投資。但是這種退出并不是隨意的，在參與投資的時候雙方往往需要確定一個明確的退出機制，從雙方利益的角度綜合出發(fā)，選擇一個合理平衡的退出機制。

3.7 投資方特殊權利約定

風險投資中，投入資金的一方往往比技術投入的一方面臨著更大的經營風險，這種不均衡風險的存在，意味著如果在企業(yè)中一味的強調權利的相同是不科學的，不同的風險下投資主體可以約定自身權利的差異化。這種差異化權利的確定，在有限責任公司的模式下，通常是通過約定的方式來完成，將約定固定并正式化的方式就是在公司章程中對這些約定予以明確。國家對有限責任公司章程的要求較為寬松，在符合一般法律要求的基礎上，充分尊重當事人意思自治。所以交易雙方可以通過協(xié)商約定來明確由于風險差異帶來的特殊權利。

3.8 被投資企業(yè)及原股東的陳述與保證

風險投資者可要求被投資企業(yè)及原股東或者技術出資方對相關問題作出陳述和保證，當陳述和保證被證實有虛假時，風險投資方便有權選擇一些約定的方式(如不再繼續(xù)投資或減少投資，或將所持股權轉讓)，來消除這種風險所產生的負面影響與結果。

3.9 共同投資，分散風險

風險投資通常采取的運作方式是以某家擔當領導者的風投公司和作為追隨者的多家風投公司共同投資，在融資的重要階段，共同合作風投公司會達到三到四家的。這就讓一個風險投資可運作于更多的企業(yè)，減少投資失敗的風險并降低判斷錯誤的可能性。

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