李潔沁

(蘇州大學 王健法學院，江蘇蘇州 215100)

20世紀80年代以來，國際貿(mào)易得到迅猛發(fā)展，國際市場競爭日益激烈，國際貿(mào)易買方市場逐漸形成。［1］為了擴大商品出口，占領國際市場，出口商利用一系列競爭手段來增強自身的競爭力，其中，信用證結算方式在支付方式中所占比例逐漸下降，賒銷、匯付這樣相對不利于賣方的方式所占比例開始上升。在這樣的背景下，國際保理開始被廣泛運用于國際貿(mào)易。國際保理作為一種綜合性金融服務品種，能有效解決信用銷售方式易產(chǎn)生的問題，如出口商資金占壓、進口商信用風險，能夠緩解付款壓力，近年來在全球得到迅速發(fā)展。所以，研究保理的本質、作用、風險及其風險規(guī)避具有明顯的現(xiàn)實意義。

一、國際保理概述

(一)國際保理的概念與特征

國際保理，也稱為承購應收賬款業(yè)務，由于世界各國的商業(yè)慣例和法律規(guī)范存在差異，對國際保理的定義也不一致。國際保理商聯(lián)合會(以下簡稱FCI)所發(fā)布的《國際保理業(yè)務通用規(guī)則》(2010年6月修訂)(以下簡稱《通則》)第1條給保理協(xié)議作了如下定義:“保理協(xié)議意指供應商與保理商間存在的一種契約關系，根據(jù)該契約，供應商可能或將要將應收帳款(本規(guī)則中亦稱為‘帳款’，該詞視上下文不同，有時亦指應收帳款的部分)轉讓給保理商，其目的可能為獲取融資，或為獲得保理商提供的下述服務中的至少一種:分戶帳管理、帳款催收、壞帳擔保?！眹H統(tǒng)一私法協(xié)會《國際保付代理公約》(以下簡稱《公約》)第1條第2款對保理功能作出了界定:“保理商至少應執(zhí)行以下功能中的兩項:A為出口商融資，包括貸款和預付款;B管理與應收賬款有關的賬戶;C收取應收賬款;D保護供方不受債務人拖欠的影響?！蔽覈袩o專門的保理法律法規(guī)，《中國銀行業(yè)保理業(yè)務規(guī)范》是我國商業(yè)銀行開展保理業(yè)務的指導性文件，該規(guī)范第4條將保理業(yè)務規(guī)定為:“保理業(yè)務是一項以債權人轉讓其應收賬款為前提，集融資、應收賬款催收、管理及壞賬擔保于一體的綜合性金融服務。”

可見，國際保理是指在國際貿(mào)易中，保理商向賣方收購債務人的應收賬款來提供綜合性金融服務，包括提供預付款或貸款融資、銷售分賬戶管理、信用擔保、壞賬擔保。國際保理的特征主要有:

第一，國際保理法律關系以采取商業(yè)信用方式銷售的國際貨物買賣合同為前提，以保理協(xié)議為基礎?！锻▌t》第3條規(guī)定:“本規(guī)則所包括的業(yè)務范圍應限于與出口保理商簽有協(xié)議的賣方，以信用方式向債務人銷售貨物或提供服務所產(chǎn)生的應收賬款;該債務人所在國應有進口保理商提供服務;以信用證(不包括備用信用證)、憑單付現(xiàn)或任何現(xiàn)金交易為基礎的銷售排除在外。”從此條文可看出，現(xiàn)金交易為基礎的銷售被排除在外，采用國際保理必須要求進出口雙方約定采取商業(yè)信用方式進行國際貿(mào)易。另外，國際保理的基礎法律關系是基于保理協(xié)議產(chǎn)生的，保理協(xié)議將各主體聯(lián)系起來，明確各方之間的權利義務。

第二，國際保理是一種資金融通方式。出口商以賒銷或承兌交單等商業(yè)信用方式出口貨物后，并不能立即取得貨款，并且沒有足夠的收款保障。為了獲得足夠的周轉資金投入經(jīng)營，出口商可以采用國際保理方式，將債權轉讓給保理商并獲得相當于80%貨款的資金。與銀行貸款相比，國際保理不構成負債，不影響出口商的財務狀況，且能夠增強其清償能力。尤其對中小企業(yè)而言，國際保理具有更大的融資優(yōu)勢，因為中小企業(yè)資金有限，特別是目前各大商業(yè)銀行傾向于為大型企業(yè)提供融資的背景下，中小企業(yè)要獲得融資相對困難，國際保理則能很好地解決這個問題。

第三，國際保理的關鍵步驟是出口商與出口保理商之間的債權轉讓。出口保理商通過收購出口商的應收賬款債權，獲得對應收賬款的權利，成為新的債權人。保理商對出口商提供的客戶進行資信調(diào)查，核定一定的信用額度，在已核定的信用額度范圍內(nèi)提供無追索權的保理，在未核定范圍內(nèi)則提供有追索權的保理。在核定的信用額度內(nèi)，無論保理商是否從進口商處獲得貨款，除債權本身具有瑕疵或出現(xiàn)爭議外，保理商都必須向出口商承擔付款義務。

二、國際保理出口商面臨的風險

對出口商而言，國際保理的優(yōu)勢有:其一，出口商選擇國際保理，能對客戶“提供更有競爭力的賒銷、承兌交單付款條件，以拓展海外市場，增加營業(yè)額”。［4］其二，國際保理有利于出口商資金融通。出口商在出口貨物或提供服務后，一般不能及時取得貨款，為了立即取得資金，可選擇國際保理來融通資金;其三，出口商要調(diào)查進口商的信用狀況通常較難，要主動收款也需花費大量時間精力，國際保理可減輕出口商的業(yè)務負擔，節(jié)約經(jīng)營成本;最后，國際保理手續(xù)簡便，可消除在國際貿(mào)易中可能遇到的語言、商業(yè)習慣差異帶來的溝通困難。盡管如此，“并不意味著所有的出口商都可以隨意選擇國際保理業(yè)務作為自己的結算方式。國際保理業(yè)務一般主要用于對外貿(mào)易短期融資業(yè)務中有融資要求并要求防范信用風險的情形”。［5］更重要的是，國際保理業(yè)務涉外關系較為復雜，法律關系較多，不可避免地會產(chǎn)生一些不利因素，實踐中出口商可能面臨如下風險:

(一)款項被索回與反轉讓的風險

《通則》第27條規(guī)定:“(ⅰ)一旦債務人拒絕接受貨物或就發(fā)票提出抗辯(包括但不限于由于第三方對于賬款有關的款項主張權利而引起的抗辯)、反索或抵銷，則視為爭議發(fā)生……(ⅱ)一旦得知爭議的發(fā)生，進口保理商或出口保理商應立即向對方發(fā)送爭議通知，該通知中應包含其所了解的有關賬款及爭議性質的一切細節(jié)與信息。出口保理商應在收到或發(fā)出爭議通知后60天內(nèi)向進口保理商提供有關爭議的進一步信息。(ⅲ)……如爭議由債務人提出，且在爭議涉及的發(fā)票到期日后90天內(nèi)收到爭議通知，則進口保理商不應被要求對債務人由于這種爭議而拒付的款項進行付款。如爭議由債務人提出，且在擔保付款后但在發(fā)票到期日后180天內(nèi)收到爭議通知，進口保理商應有權索回由于爭議而被債務人拒付的金額?！庇纱丝梢姡绻M口商在發(fā)票到期日后90天至180天內(nèi)提出爭議，“進口保理商有權向出口保理商反轉讓應收賬款債權并索回已付款，而相應地，出口保理商也將根據(jù)出口保理協(xié)議安排向出口商作出反轉讓并行使追索權”。［6］

而且，《通則》只要求進口保理商和出口保理商在得知爭議后及時通知對方，沒有規(guī)定對出口商發(fā)出爭議通知需要何種形式，因此保理商通知出口商爭議的發(fā)生，缺乏嚴格的法律規(guī)范，只要口頭通知就可達到中止擔保付款的目的。此外，《通則》沒有明確界定提起貿(mào)易爭端的原因，且進口保理商對貿(mào)易糾紛沒有任何審核責任。只要進口商在限定時間內(nèi)提出商品存在質量問題而拒不付款，進口保理商無需過問原因就可以中止對進口商的債務擔保，暫時免除核定信用額度內(nèi)的賠償責任。

(二)信用額度被取消或被縮減的風險

《通則》第18條規(guī)定:“進口保理商有權視情況縮減或撤銷單筆訂單額度或信用額度。”出口商在與進口商交易時，信用額度是一個重要的參考。信用額度實際上是買方對于特定貨物或服務的購買能力，也就是對該項賒銷或承兌交單的最大支付能力。出口商把進口商名單提供給保理商，由保理商對進口商進行財資和信用狀況調(diào)查，然后核定信用額度。然而保理商給出的信用額度可能會發(fā)生變化，保理商可視情形調(diào)整評估失準的信用額度，進口商的財資狀況也會影響信用額度的大小。如果信用額度被取消或縮減，出口商將面臨一種兩難困境:“一是出口商與進口商簽訂商務合同，接到取消、縮減額度通知后，如繼續(xù)履行買賣合同，所產(chǎn)生的應收賬款不屬于受核準的應收賬款，不受擔保;二是如果停止履行，又會造成買賣合同違約，面臨進口商的違約訴訟和索賠的危險”。［8］

(三)保理商的信用風險

保理商一般是資信狀況優(yōu)良的商業(yè)銀行或保理公司，正常情況下其信用級別較高。但保理業(yè)務存在信息不對稱情形，其中出口商要獲取保理商的信用狀況比較困難，處于信息劣勢地位，因此保理商的信用風險仍不可輕視，一旦產(chǎn)生信用風險，出口商必然會受到嚴重損失。出口商所要注意防范的保理商信用風險主要包括:

第一，保理合同中格式條款陷阱。出口商與保理商簽訂保理合同，通常有格式范本。出口商若經(jīng)驗不足、專業(yè)知識不夠豐富，就容易忽略格式合同中不利于出口商一方的條款。本來應由保理商擔保進口商的信用風險，為了減輕自身的擔保責任，實踐中保理商會在合同中附加一些限制性條款，將風險向出口商轉移。

第二，保理商因財資狀況惡化等喪失清償能力。保理商一般是規(guī)模較大的商業(yè)銀行和背后有財團支持的保理公司，其清償能力毋庸置疑。但并非所有的保理商都資力雄厚，有些保理商經(jīng)驗尚淺，甚至評級不高。一旦保理商喪失清償能力，出口商所受到的損失可能是保理商不能按期足額支付對價款。此外，經(jīng)濟環(huán)境具有不確定性和復雜性，即使是資力雄厚的保理商，也可能在遭遇諸如金融危機這樣的環(huán)境變化時斷裂資金鏈、經(jīng)營困難，降低其清償能力。

第三，保理商誠信不足。首先，保理商不遵守保理協(xié)議，包括出口保理商不遵守出口保理協(xié)議和進口保理商不遵守再保理協(xié)議。無論是何種情況，都會影響保理業(yè)務的運作，最終有可能給出口商造成不利影響。其次，進口保理商具有雙重身份，既為出口商代收應收賬款，又為進口商作信用擔保?！锻▌t》規(guī)定，由出口保理商負責解決爭議，在出口保理商的請求下，進口保理商應配合并幫助出口保理商解決爭議。如果出口保理商欲起訴或仲裁，由于債權已轉讓，必須委托進口保理商來作為糾紛當事人。［9］進口保理商是進口商的信用擔保人，若在起訴或仲裁前已知進口商無償付能力，則有可能幫助進口商一方，使出口商一方敗訴以免除自身的賠付責任。最后，出口保理商在現(xiàn)金流不穩(wěn)定的情況下，可能挪用所收取的應收賬款到其他經(jīng)營項目中，不能及時向出口商支付款項。

三、國際保理出口商面臨的風險之防范措施

(一)款項被索回或反轉讓的風險防范

首先，嚴擬買賣合同條款。當事人商定買賣合同時，使合同條款明確、具體，對其內(nèi)容進行嚴格規(guī)范，能有效防止貿(mào)易糾紛。合同必須對貨物的規(guī)格、質量、數(shù)量、包裝、運輸方式、付款方式等主要條款和普通條款規(guī)定清楚。對于易產(chǎn)生欺詐的條款，更需嚴密周到，如有關單據(jù)的形式、真?zhèn)舞b定、單據(jù)的轉讓條件等要作出細致的約定。出口商應注重爭端解決方式的提前設定，明確一旦出現(xiàn)爭議，雙方應如何解決。出口商可嘗試在合同中限定進口商提出爭議的時間，以及進口商提出爭議所需要的書面證明文件，如商品質量檢驗證書、貨物遲發(fā)證明等，如此，發(fā)生爭議時可將相關證明文件作為訴訟或仲裁的依據(jù)。

其次，在商定出口保理協(xié)議時，出口商要努力爭取自身利益。出口商可與出口保理商談判，提前限定再保理協(xié)議中進口保理商的部分權利義務，如約定一旦債務人提起貿(mào)易爭議，進口保理商應進行必要審查，而不是直接認定爭議存在，進行款項的反轉讓和反索。同時，若有可能，最好約定“在有關債務人明顯無支付能力卻故意提出貿(mào)易糾紛的情況下，進口保理商仍要承擔擔保付款責任”。［10］

最后，多渠道全面了解進口商的誠信指數(shù)。在國際貿(mào)易中，進口商的誠信指數(shù)關系重大。許多進口商財務狀況不佳，甚至有皮包公司虛構企業(yè)或者暗中變更合同主體進行欺詐，即使是主體合格的進口商企業(yè)，也可能利用合同條款進行欺詐。雖然保理商要對進口商進行資信調(diào)查，并為其債務能力提供一定的信用擔保，但是出口商不能完全仰仗保理商的擔保，仍需對進口商進行必要的了解。在整個國際貿(mào)易過程中，出口商需隨時掌握進口商一方的動態(tài)，必須慎重對待大額交易，如有必要，應事先委托專業(yè)的資信調(diào)查機構對進口商進行資信調(diào)查，則可對風險進行預評控制。

(二)信用額度被取消或被縮減的風險防范

首先，保理商有權無條件縮減或撤銷信用額度，這對出口商十分不利，為防止進口保理商濫用此項權利，出口商在與出口保理商簽訂保理合同時，可以嘗試約定讓出口保理商和進口保理商在簽訂協(xié)議時適當排除進口保理商的這一權利，明確約定保理商行使縮減信用額度權利的具體條件，以及縮減時損失如何分擔等內(nèi)容。

其次，出口商作為先給付義務人，可以利用不安抗辯權制度或預期違約制度來維護自己的權益。英美法系的預期違約制度相對于大陸法系的不安抗辯權制度對先給付義務人的保護要更高一籌。［12］出口商可視對方法律體系背景，約定這兩種救濟手段之其一，在債務人預期不能履行合同義務的場合，債權人有權中止自己的履行，要求債務人提供擔保。另外，出口商對進口商的財務狀況和誠信狀況，需保持適當?shù)淖⒁饬?。保理商縮減或取消信用額度，通常是由于進口商資信狀況變差等不利因素，因此出口商要盡可能觀察進口商的履約行為，適當控制合同履行的進度，見機行事。在經(jīng)濟環(huán)境對合同履約影響較大的情況下，如金融危機時期，出口商更需謹慎觀察進口商，并密切關注國際貿(mào)易形勢變化，理性決策。

最后，出口商可以嘗試特別約定在貿(mào)易合同中加入所有權保留條款，在貨款全額支付前，貨物的所有權仍由賣方保留。如此，進口商若無力償付或拒付時，出口商不至于錢貨兩空，尚有挽回的余地。所有權保留條款對于保理商而言風險加大，較難接受，但出口商仍可嘗試協(xié)商，達成此類條款。

(三)保理商信用風險的防范

首先，選擇經(jīng)驗豐富、信譽有保障的出口保理商。出口商要時刻關注保理行業(yè)的發(fā)展情況，掌握各大保理商的資信條件和發(fā)展水平。我國保理業(yè)務還是個比較新興的行業(yè)，起步相對晚，各保理商的實力還有明顯差距。如何選擇信譽卓著、富有經(jīng)驗的保理商，是出口商必須認真對待的問題。另外，優(yōu)秀的保理商能夠選擇較為合理的保理業(yè)務，盡量避免容易產(chǎn)生爭議的項目，提供良好服務。出口商應當通過各種信息渠道，保持信息的敏感度，知己知彼，理性選擇業(yè)務合作對象。在適當?shù)臅r機，出口商可組建同行交流平臺，共享信息。

其次，組織專業(yè)人員認真簽訂保理協(xié)議。在與保理商協(xié)商合同事項時，出口商一方不能處于被動地位，對于保理商提供的格式合同要仔細研究，剔除或修改其中不利于出口商的軟條款，要堅持基本立場，清楚把握合同內(nèi)容。出口商與保理商所簽訂的保理協(xié)議要對雙方的責任義務作出明確規(guī)定。

最后，出口商要挑選具有專業(yè)知識和技能的從業(yè)人員。國際保理涉及的法律關系復雜、業(yè)務項目較多，對于從業(yè)人員的要求較高。出口商可以對從業(yè)人員進行專業(yè)系統(tǒng)的培訓，提高其技能。為防止欺詐性交易，從業(yè)人員的道德品質也十分重要，因此需要注意對從業(yè)人員進行道德品質的考核，培養(yǎng)高水平、高素質的專業(yè)隊伍。

綜上所述，現(xiàn)代國際貿(mào)易市場的繁榮給出口商提供了無限商機，也帶來各種挑戰(zhàn)。國際保理對于出口商而言，具有拓展海外市場、增加營業(yè)額、確保收匯、減輕業(yè)務負擔、提升利潤等優(yōu)點。然而，風險與收益同在，國際保理既為出口商帶來可觀利益，也帶來各種風險。出口商應當審時度勢，認清國際保理的優(yōu)勢和風險，以更好地運用國際保理，促進企業(yè)的健康發(fā)展。

［1］萬國華，隋偉．國際金融法學［M］．北京:中國民主法制出版社，2005:362．

［2］［3］ 黃斌．國際保理——金融創(chuàng)新及法律實務［M］．北京:法律出版社，2006:20－23．

［4］張桂紅．國際經(jīng)濟法學［M］．北京:北京師范大學出版社，2010:101．

［5］［11］霍俊青．淺議國際保理中出口商如何規(guī)避風險［J］．法制與社會，2007，(8):262－263．

［6］孫轉坤．出口商在國際保理業(yè)務中的風險及其防范［J］．商品與質量，2011，(1):68．

［7］王力．淺議國際保理業(yè)務的保付條件及其風險防范——對國際保理業(yè)務項下兩則案例的分析［J］．國際金融．2002，(6):52．

［8］胡竹枝，洪家宗．金融危機影響國際保理的傳導機制及出口商風險［J］．廣東金融學院學報，2010，(5):126．

［9］［13］林孝成，劉江雪．國際雙保理機制及其出口商隱含的風險研究［J］．重慶工學院學報，2006，(9):49．

［10］王正潤．國際保理對出口商的風險及其規(guī)避［D］．對外經(jīng)貿(mào)大學，2007:8．

［12］崔建遠．合同法［M］．北京:法律出版社，2009:138－139．