【摘要】藏族習(xí)慣法作為重要的社會(huì)規(guī)范，不僅在藏族的歷史上具有深遠(yuǎn)的影響，而且在現(xiàn)代藏族社會(huì)生活中仍發(fā)揮著極其重要的作用。藏族習(xí)慣法的主要內(nèi)容包括刑事習(xí)慣法等，其運(yùn)行機(jī)制包括當(dāng)事人之間的和解機(jī)制等。應(yīng)采取務(wù)實(shí)的態(tài)度來(lái)研究和分析藏族習(xí)慣法存在的法文化基因，從而促進(jìn)藏族社會(huì)的和諧與穩(wěn)定。
　　【關(guān)鍵詞】藏族 習(xí)慣法 運(yùn)行機(jī)制
　　藏族是我國(guó)歷史最悠久的民族之一，是我國(guó)民族大家庭的重要組成部分。藏族人口約541萬(wàn)，主要聚居在西藏自治區(qū)以及青海、甘肅、四川、云南等省。藏族部落中的習(xí)慣法是藏區(qū)各部落加以確認(rèn)或制定，并通過部落組織所賦予的強(qiáng)制力，保證在本部落實(shí)施并靠盟誓約定方式調(diào)節(jié)內(nèi)外關(guān)系的具有法律效力的社會(huì)規(guī)范。①
　　作為一種社會(huì)規(guī)范，藏族習(xí)慣法有其內(nèi)在的運(yùn)行機(jī)制，其所調(diào)整的社會(huì)生活內(nèi)容極其廣泛。千百年來(lái)，它在維護(hù)藏民族共同利益，維護(hù)社會(huì)秩序以及促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步等方面都起到了重要的作用。
　　藏族習(xí)慣法的主要內(nèi)容
　　在藏族歷史上，習(xí)慣法往往以不成文的方式存在。但是，藏族習(xí)慣法的內(nèi)容可謂非常豐富，它包括了整個(gè)藏族社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域和各個(gè)方面，具有比較完整的結(jié)構(gòu)體系。具體而言，藏族習(xí)慣法主要有以下方面所組成：
　　刑事習(xí)慣法。藏族習(xí)慣法的一個(gè)重要內(nèi)容是刑事方面的習(xí)慣法。與其他少數(shù)民族相比，由于整個(gè)藏族社會(huì)受佛教思想的影響，特別是慈悲、因果報(bào)應(yīng)和生死輪回等佛教觀念逐漸深入人心，因此其刑事習(xí)慣法中的懲罰方式往往并不是以“同態(tài)復(fù)仇”的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)的，更多的是采取巨額的民事賠償及其它方式來(lái)實(shí)現(xiàn)。在這種狀態(tài)下就產(chǎn)生了對(duì)藏族社會(huì)有巨大深遠(yuǎn)影響的“賠命價(jià)”或“賠血價(jià)”制度。
　　即使在現(xiàn)代社會(huì)，在藏族地區(qū)發(fā)生命案之后，有些苦主并不選擇報(bào)案，而是索要“巨額命價(jià)賠償”以了事。所以，有學(xué)者認(rèn)為這種解決糾紛的方式“助長(zhǎng)了血親復(fù)仇這一原始?xì)堄嗔?xí)俗的沿襲與發(fā)展， 助長(zhǎng)了宗教干預(yù)法律、干預(yù)行政行為的死灰復(fù)燃，造成了法律秩序的混亂”，②盡管如此，這一制度仍然在藏族地區(qū)流行，并有較大的適用空間，這不能不被看作是一種文化積淀和傳承史上的奇跡。
　　在藏族人民心目中，有些“犯罪”并不被當(dāng)作犯罪來(lái)處理，往往采取“加倍罰”的方式來(lái)解決。例如，對(duì)于盜竊，玉樹部落舊制規(guī)定：偷平民則偷一賠二；偷活佛則偷一罰九；偷首領(lǐng)則偷一罰十等。③對(duì)于這種現(xiàn)象，當(dāng)?shù)厮痉C(jī)關(guān)也往往“默認(rèn)”這種解決方式，即“不告不理”，只要受害人不提出控告，那么司法機(jī)關(guān)也不會(huì)主動(dòng)介入雙方的糾紛。
　　民事習(xí)慣法。藏族習(xí)慣法有很多與現(xiàn)代民法相類似的內(nèi)容：第一，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)習(xí)慣法。藏族人民在所有權(quán)方面的習(xí)慣法主要是土地、山林、房屋、草場(chǎng)、牧場(chǎng)、牲畜等財(cái)產(chǎn)所有、占有和使用等方面的規(guī)定。
　　據(jù)本課題組在四川甘孜藏區(qū)調(diào)查，近年來(lái)，草場(chǎng)糾紛呈現(xiàn)出愈演愈烈的趨勢(shì)。而當(dāng)下的草場(chǎng)糾紛正是由于人們?cè)跔?zhēng)奪稀罕的冬蟲夏草、貝母、菌子等可以輕易運(yùn)輸和交易的資源所導(dǎo)致的。由于公共草場(chǎng)產(chǎn)權(quán)界定模糊，如果采取國(guó)家法的方式來(lái)處理，不但不能達(dá)到徹底解決糾紛的目的，反而會(huì)激化矛盾，進(jìn)而釀成群體暴力沖突。
　　因此，整個(gè)藏區(qū)游牧地帶、半農(nóng)半牧地帶和不少的農(nóng)墾地帶，對(duì)草場(chǎng)糾紛的調(diào)解都遵循著一定的習(xí)慣和遺風(fēng)，民間權(quán)威依照慣例，用“殺人償命價(jià)、傷人賠血價(jià)、偷盜加倍罰”的方式來(lái)調(diào)解群體抑或個(gè)人之間的糾紛。④這種處理方式，在甘孜藏區(qū)起到很好的社會(huì)效果，值得學(xué)者們進(jìn)行深入的研究和探討。
　　第二，債權(quán)習(xí)慣法。藏族人民在債權(quán)方面的習(xí)慣法主要是借貸習(xí)慣法。藏族習(xí)慣法對(duì)借貸的種類、利息、契約等都有較為具體的規(guī)定，如果欠債不還，當(dāng)事人就要受到相應(yīng)的處罰。
　　以甘孜藏區(qū)為例，民間借貸的內(nèi)容和形式比較多，有銀貸、谷貸、畜貸等方式，以畜貸為主要借貸形式。甘孜州藏族習(xí)慣法對(duì)畜貸的規(guī)定比較詳細(xì)。借貸按照所借數(shù)目的大小履行手續(xù)，并規(guī)定了還款時(shí)間。如果借貸的是實(shí)物（青稞、酥油之類），春借秋還利率為50%，即借二還三；如果是貨幣借貸，則年利為25%～50%。⑤如果到期不能償還的，可以直接牽走債務(wù)人的牲畜或拿走其他財(cái)產(chǎn)以抵債，并且還要支付高額的利息。另外，藏族習(xí)慣法也沒有“時(shí)效”問題。
　　第三，婚姻家庭繼承習(xí)慣法。藏族的婚姻習(xí)慣法以“本族內(nèi)婚、等級(jí)內(nèi)婚”為基本原則和核心內(nèi)容，它是貫穿整個(gè)藏族社會(huì)歷史的統(tǒng)一的、不可變更的慣例。這些慣例為藏族社會(huì)的人們所普遍遵循。
　　在婚姻的締結(jié)程序和儀式等方面，其以包辦婚姻和事實(shí)婚的方式而存在，以一夫一妻制為原則，共夫共妻制為例外。在離婚方面，習(xí)慣法規(guī)定，如果是女方先提出離婚，就要賠償給男方造成的全部損失，并且不能拿走財(cái)產(chǎn)，子女要?dú)w男方。如果男方先提出離婚，就要退還女方在結(jié)婚時(shí)的陪嫁物，子女歸男方。
　　藏族習(xí)慣法的運(yùn)行機(jī)制
　　在藏族地區(qū)，雖然并沒有設(shè)立專門的習(xí)慣法執(zhí)行機(jī)構(gòu)，但在長(zhǎng)期的法律實(shí)踐活動(dòng)中，以適用習(xí)慣法來(lái)處理糾紛的案例卻是非常豐富的。
　　當(dāng)事人之間的和解機(jī)制。團(tuán)結(jié)友愛、互幫互助、和睦相處是藏族人民所追求的精神目標(biāo)。藏族人也希望在和諧的環(huán)境里共同生存與發(fā)展，并不希望發(fā)生糾紛，在發(fā)生糾紛后，他們也都會(huì)想盡辦法避免糾紛擴(kuò)大化和復(fù)雜化。藏箴言：“與其溝頭建寺廟，不如溝尾無(wú)爭(zhēng)執(zhí)”，假設(shè)糾紛確實(shí)無(wú)可避免，藏族人首先想到的還是依靠自己的力量來(lái)解決。
　　民間調(diào)解或?qū)徖頇C(jī)制。在藏族地區(qū)，如果糾紛超過了自力解決的范疇，那么當(dāng)事人就會(huì)尋求第三方介入來(lái)予以調(diào)解或?qū)徖怼Ｒ话阋?jīng)過以下幾個(gè)程序：
　　第一，控訴程序的習(xí)慣法。受害人提出控訴，是活佛、部落頭人開始介入調(diào)解、審判案件的一個(gè)前置程序。在藏族社會(huì)，往往也遵循“不告不理”原則來(lái)對(duì)待各類案件。
　　第二，調(diào)解或?qū)徖沓绦虻牧?xí)慣法。在藏族社會(huì)，仔細(xì)研究每一起糾紛案件，都可以看到宗教領(lǐng)袖及部落首領(lǐng)的身影。在《淵源流近—藏族部落習(xí)慣法法規(guī)及案例輯錄》一書所收錄的案例中，有關(guān)“賠命價(jià)”的“調(diào)停者”的案件共有26個(gè)，其中有寺院、活佛、頭人參加的占13個(gè)，其余的有大隊(duì)書記、鄉(xiāng)鎮(zhèn)府、鄉(xiāng)干部等。也就是說(shuō)，在近幾十年以來(lái)的案件中，有部落頭人、宗教領(lǐng)袖參與其中的案例占到了50%，這就有一定的“宗教司法化”特色。
　　第三，盟誓的習(xí)慣法。在活佛、部落頭人等人的共同調(diào)停下，最終爭(zhēng)議雙方達(dá)成一種調(diào)解協(xié)議。但是，這并不是藏族習(xí)慣法運(yùn)行機(jī)制中的最終程序。在現(xiàn)實(shí)生活中，為了防止當(dāng)事人雙方“反悔”，當(dāng)事人雙方還要到寺院共同發(fā)誓，“信守承諾，不得毀約，否則自愿受到寺院的譴責(zé)或驅(qū)逐”。由于雙方都在活佛面前立下如此盟誓，因此，在現(xiàn)實(shí)生活中，一般很少有人反悔，基本上都能達(dá)到案結(jié)事了的法律效果。
　　結(jié)語(yǔ)
　　任何法律制度和司法實(shí)踐的根本目標(biāo)都不應(yīng)當(dāng)是為了建立一種權(quán)威化的思想，而是為了解決實(shí)際問題、調(diào)整社會(huì)關(guān)系，使人們關(guān)系比較和諧，達(dá)到一種制度上的正義。⑥藏族習(xí)慣法經(jīng)過千百年的歷史沉淀，發(fā)展到今天，仍然在藏族地區(qū)發(fā)揮著重要的規(guī)范功能和控制作用。這是值得我們深入研究的問題。對(duì)此，我們不能采取“漠視”或“輕蔑”的態(tài)度，而應(yīng)采取更加“務(wù)實(shí)”的態(tài)度來(lái)研究和分析藏族習(xí)慣法存在的法文化基因，從而促進(jìn)藏族社會(huì)的和諧與穩(wěn)定。
　?。ㄗ髡邌挝唬簶飞綆煼秾W(xué)院政法學(xué)院；本文系樂山師范學(xué)院2010年科研項(xiàng)目“西部少數(shù)民族地區(qū)民事習(xí)慣法治化研究”階段性成果，項(xiàng)目編號(hào)：S1001）
　　注釋
　?、贄钍亢辏骸耙匾晫?duì)藏區(qū)習(xí)慣法的研究”，《人大研究》，2003年第8期，第35頁(yè)。
　　②張濟(jì)民：《諸說(shuō)求真—藏族部落習(xí)慣法專論》，西寧：青海人民出版社，2002年，第182頁(yè)。
　?、蹚垥x藩：《中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代的轉(zhuǎn)型》，太原：山西人民出版社，1992 年。
　?、艿┰鲎裰椋骸皬牧?xí)俗與慣例中考察藏區(qū)草場(chǎng)糾紛行為”，《中國(guó)農(nóng)村觀察》，2008年第2期。
　?、荻?guó)艷，劉中正：“甘孜州藏族習(xí)慣法的特征與功能分析”，《內(nèi)江師范學(xué)院學(xué)報(bào)》，2008年第23卷（增）。
　?、尢K力：《法治及本土資源》，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996年，第28