李閣霞

加拿大地處北美，原為印第安人與因紐特人居住地，17世紀初淪為法國殖民地，18世紀中期又被割讓給英國。1867年，英國議會通過《不列顛北美法案》，承認加拿大為英聯(lián)邦國家。1982年，英國女王簽署加拿大《憲法法案》，加拿大議會獲得立憲、修憲的全部權(quán)力，成為真正的獨立國家。

正是由于這樣的歷史淵源，所以加拿大的法律傳統(tǒng)受英國法影響最深，除了原法屬殖民地的魁北克省，加拿大的許多法律制度都是根據(jù)英國的普通法和成文法演變而來的，因此從法律傳統(tǒng)上來看，加拿大隸屬于普通法系。普通法系不重視成文法的傳統(tǒng)在知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域成為例外，包括英國和美國在內(nèi)的絕大多數(shù)國家都已頒布了專門的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，加拿大也是如此。1867年的《不列顛北美法案》將知識產(chǎn)權(quán)的立法權(quán)授予聯(lián)邦議會，所以，自20世紀以來，加拿大即陸續(xù)頒布了《版權(quán)法》、《專利法》、《商標法》、《工業(yè)設(shè)計法》、《集成電路布圖設(shè)計法》等知識產(chǎn)權(quán)立法，建立了知識產(chǎn)權(quán)法律體系。①楊士虎等主編：《中國加拿大知識產(chǎn)權(quán)法比較研究》，中國社會科學出版社2010年版，第35頁。

加拿大現(xiàn)行《商標法》頒布于1985年，最近一次修訂是在2008年12月31日。除了《商標法》，還有頒布于1996年的《商標法條例》，也進行了多次修訂，最近一次修訂是在2007年10月1日。本文擬結(jié)合加拿大《商標法》和《商標法條例》的相關(guān)規(guī)定，以及加拿大法院的相關(guān)判例，對加拿大商標法律制度進行介紹和評論，以期對我國商標法的修改和完善有所借鑒，并引導我國企業(yè)在進入加拿大市場時構(gòu)建科學合理的商標戰(zhàn)略。

一、商標注冊

根據(jù)加拿大《商標法》，商標是指一個人用于將其生產(chǎn)、銷售、租賃的商品或雇傭、提供的服務(wù)與他人生產(chǎn)、銷售、租賃的商品或雇傭、提供的服務(wù)進行區(qū)別的標記，包括證明標記（certification mark）、識別性外觀（distinguishing guise）和意圖使用商標（proposed trade-mark）。商標可以是注冊商標，也可以是非注冊商標，注冊并非強行性規(guī)定。

除了一些禁止性標記，如皇室、皇室成員、總督等的徽章、飾章等，“紅十字”、“紅新月”等特殊標志，官方標記和印記等不可作為商標使用之外，其他的文字、圖形或者文字和圖形的組合，都可以作為商標來使用；而要申請商標注冊，則除了上述禁止性標記不能申請注冊之外，還有其他一些限制，比如不能用活著的人或死亡未超過30年的人的姓名來注冊，商品的通用名稱、與他人商標相混淆的標記等，也不能申請注冊。根據(jù)加拿大知識產(chǎn)權(quán)署網(wǎng)站的介紹，自2012年3月28日開始，遵照加拿大聯(lián)邦法院的指令，商標注冊局開始接受聲音商標（sound marks）的注冊申請。②加拿大知識產(chǎn)權(quán)署網(wǎng)站：http://www.cipo.ic.gc.ca/eic/site/cipointernet-internetopic.nsf/eng/wr03439.html, 最后訪問日期：2012年4月16日。實際上從加拿大《商標法》的規(guī)定來看，并不禁止對聲音商標的使用和注冊，只是在此之前，商標局尚未核準過對聲音商標的注冊申請。

在此有必要對加拿大的商標注冊和管理機構(gòu)進行簡單介紹。隸屬于工業(yè)部（Industry Canada）的加拿大知識產(chǎn)權(quán)署（Canadian Intellectual Property Office）是加拿大的知識產(chǎn)權(quán)行政管理機構(gòu)，其下設(shè)商標注冊局（Off ce of the Registrar of Trade-marks）（以下簡稱商標局），負責商標的注冊和管理等有關(guān)事項，包括對商標注冊申請的受理、審查和公告，定期出版《商標期刊》（Trade-marks Journal ），管理商標異議程序等。商標局每年大約要受理45, 000份商標注冊申請。③加拿大知識產(chǎn)權(quán)署網(wǎng)站：http://www.cipo.ic.gc.ca/eic/site/cipointernet-internetopic.nsf/eng/wr02361.html#who，最后訪問日期：2012年4月16日。商標局內(nèi)設(shè)商標異議委員會（Trademarks Opposition Board，TMOB），專門受理商標異議申請及商標撤銷申請。對于商標局或者商標異議委員會的決定不服的，當事人可以向各省最高法院或者聯(lián)邦法院提起訴訟。

在加拿大要申請商標注冊，大致要經(jīng)過5個程序：申請、審查、公告、異議和核準注冊。

（一）申請

申請文件的內(nèi)容應(yīng)該包括商標的名稱或圖案、商標使用或擬用的商品或服務(wù)的類別、商標使用或在加拿大為公眾所知的時間、商標申請人的名稱和地址等；如果商標在國外已經(jīng)獲得注冊，則應(yīng)向注冊官遞交由該國注冊機構(gòu)簽發(fā)的商標證明文件的副本，這有助于其在加拿大的注冊申請獲得順利通過；另外，如果該商標在加拿大提出注冊申請之前，在國外已提出過申請，則可以根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，主張商標注冊申請的國際優(yōu)先權(quán)，以國外申請日作為在加拿大的申請日。

對于申請注冊聲音商標的，申請文件應(yīng)當包括：其一，申請注冊聲音商標的聲明；其二，描繪聲波的圖樣；其三，對聲音的文字描述；其四，包含該聲音的電子錄音。

申請人在遞交申請文件之前，對擬申請的商標進行預(yù)先檢索是非常有必要的，這可以防止自己的申請與他人的注冊商標或者受理待批商標相沖突，從而防止自己的申請被駁回或者降低以后發(fā)生侵權(quán)糾紛的可能性。加拿大知識產(chǎn)權(quán)署建設(shè)了“加拿大商標數(shù)據(jù)庫”（Trade-marks Database），在其官方網(wǎng)站上即可進入并免費檢索。該數(shù)據(jù)庫包含了在加拿大已注冊和受理待批的所有商標數(shù)據(jù)。

值得注意的是，為了使擬注冊的商標最大限度避免侵權(quán)或因混淆而被駁回或提出異議或撤銷，最好再進行商號（trade name）的檢索。在加拿大，商號是允許作為商標來使用的，而加拿大對未注冊商標同樣提供保護。但由于商號是商業(yè)主體在其從事業(yè)務(wù)的省份根據(jù)各省法律登記的，不像注冊商標一樣，有一個系統(tǒng)全面的數(shù)據(jù)庫，所以對商號的檢索較為繁瑣和困難，因而建議申請人聘請專門的商標代理人進行檢索。

由于加拿大商標局是自2012年3月28日才開始受理聲音商標的申請，所以目前在“商標數(shù)據(jù)庫”中無法查到聲音商標的相關(guān)數(shù)據(jù)。根據(jù)加拿大知識產(chǎn)權(quán)署官方網(wǎng)站提供的信息，截至2012年4月16日，商標局共受理了兩件聲音商標，一件是米高梅公司（METRO-GOLDWYNMAYER LION CORP.）的“獅吼聲”（該商標申請在1992年即已提出，但一直未獲通過，并一度被商標局駁回。聯(lián)邦法院正是針對該申請發(fā)布T-1650-10號指令，要求商標局對該申請進行公告，從而使聲音商標的注冊在加拿大成為可能）。另一件是一家叫做“Mars Canada Inc.”的公司于2012年3月30日申請的由多種樂器合成的一種聲音，擬用在巧克力糕餅和糖果上。

由于加拿大沒有正式的商品分類制度，因此一件商標申請可以包含不同的商品或服務(wù)類別，申請人只需要繳納一份商標申請費用，該費用如果通過知識產(chǎn)權(quán)署網(wǎng)站在線繳納，是250加元，通過其他方式繳納則為300加元。

（二）審查

商標局收到商標注冊申請后，首先，要審查商標是否有違反《商標法》的不可注冊的情形；其次，要對商標數(shù)據(jù)庫及相關(guān)商標記錄進行徹底檢索，以確定該申請沒有與已注冊的或申請待批商標產(chǎn)生沖突。對于審查員的質(zhì)疑，申請人應(yīng)及時回復(fù)，如未及時回復(fù)，或者回復(fù)仍然不能使審查員滿意，商標申請將會被視為放棄或者被駁回。

在這一程序中，如果審查員認為申請注冊的商標含有非顯著性部分，則會要求申請人遞交一份就該非顯著性部分不主張權(quán)利的棄權(quán)聲明。

如果經(jīng)過初步審查發(fā)現(xiàn)沒有問題，則審查員會將商標申請在《商標期刊》上公告，并留出一定時間供社會公眾提出異議；如果沒有異議或異議不被支持，則核準注冊，并發(fā)給商標注冊證書。

（三）公告

在商標注冊申請正式公告前，審查員將會對商標做公告前檢索，以確定在審查的幾個月中，沒有人獲得注冊或者申請與該商標相沖突的商標。如果公告前檢索沒有發(fā)現(xiàn)針對申請商標的沖突情況，那么該申請將會在《商標期刊》上公告。

（四）異議

自商標注冊申請公告之日起兩個月內(nèi)，任何人均可在繳納規(guī)定的費用后向商標局提交書面的異議聲明，對于商標的可注冊性、商標的顯著性、申請人的資格等提出質(zhì)疑，商標局會同時聽取異議人的異議和申請人的答辯，并作出異議成立駁回商標注冊或者異議不成立商標予以注冊的決定。

（五）核準注冊

如果在商標注冊申請的異議期內(nèi)無人提出異議或提交異議時已過異議期或提出的異議申請被裁定不成立，則商標局會核準該商標的注冊。如果當事人不服裁定提出上訴，商標局將根據(jù)法院對上訴的判決結(jié)果作出相應(yīng)的決定。

值得注意的是，在加拿大提出商標注冊申請時，必須在申請文件中標明其申請的基礎(chǔ)，即該申請是基于商標的實際使用、商標已在加拿大馳名、商標已在外國使用并且在任一巴黎公約成員國或世界貿(mào)易組織成員國注冊或已提出注冊申請還是商標的意圖使用。對于前三種情形，商標被核準注冊后，商標局應(yīng)即向申請人頒發(fā)商標注冊證；而對于意向使用商標，申請人應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)向商標局提交商標已實際使用的聲明，商標局在收到聲明后才會為申請人頒發(fā)商標注冊證，否則視為放棄注冊申請。

商標注冊的日期應(yīng)登記在注冊簿上，自登記之日起，商標注冊生效。商標注冊的保護期是15年，期滿后可以續(xù)展。

二、商標異議與商標撤銷、商標無效

（一）商標異議

根據(jù)加拿大《商標法》第38條，在申請商標被公告之日起兩個月內(nèi)，任何人均可在繳納規(guī)定的費用后向商標局提交異議聲明。異議的理由包括：其一，該申請不符合《商標法》第30條的規(guī)定，即申請時需要提交的與商標申請基礎(chǔ)有關(guān)的證據(jù)材料不完備等；其二，該申請的商標不具有可注冊性；其三，該申請人無權(quán)注冊該商標；其四，該商標無顯著性。

具體受理商標異議申請的是商標異議委員會（TMOB）。如果審查員經(jīng)初步審理認為該異議不成立，未涉及商標可注冊的實質(zhì)性問題，可以駁回該異議并通知異議申請人。如果審查員認為該異議申請涉及到商標可注冊的實質(zhì)性問題，則會向注冊申請人送達異議書的副本，并要求其在指定時間內(nèi)進行答辯，同時將答辯書的副本送達異議申請人。如果注冊申請人未在規(guī)定時間內(nèi)提交答辯書，則該商標申請將被視為放棄。對于商標異議的申請，異議申請人或注冊申請人都可要求商標異議委員會舉行聽證。

在審查有關(guān)證據(jù)或依當事人要求進行聽證后，審查員可以根據(jù)審理結(jié)果，駁回商標申請或駁回異議并將駁回通知及駁回理由通知當事人。對于商標異議委員會的決定不服的，當事人可以向法院提起訴訟。

應(yīng)當注意的是，如果申請被異議，而申請人在提交商標注冊申請時并未委托商標代理人辦理相關(guān)事宜，此時最好委托一家商標代理機構(gòu)介入異議程序，這同樣適用于試圖對他人商標申請?zhí)岢霎愖h的異議申請人，因為在加拿大商標異議程序非常復(fù)雜，不僅費用不菲，持續(xù)時間也比較長，一項完整的異議程序的解決可能會持續(xù)2年的時間。

加拿大聯(lián)邦上訴法院在加拿大總檢察長訴艾弗杰公司一案④Attorney General of Canada v. Effigi Inc.，2005 FCA 172.中，將商標局依職權(quán)撤銷商標注冊申請與依當事人異議申請撤銷商標注冊申請作了嚴格的區(qū)分，傳遞了這樣一個觀點：作為商標管理行政機構(gòu)，商標局的權(quán)限應(yīng)嚴格限定在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，私權(quán)上的糾紛應(yīng)由當事人自行解決，而非由行政機構(gòu)越俎代庖。

聯(lián)邦法院在審理中認為，商標局的行為違背了《商標法》的立法目的。只有當申請不符合《商標法》第30條的規(guī)定（申請材料不完整）、商標不具備可注冊性或者與其他受理待批商標相混淆的情形下，商標局才有權(quán)駁回商標注冊申請。在正常的申請程序下，商標局應(yīng)該按照申請的先后順序，只要申請沒有與在先申請但處于待批狀態(tài)的商標申請相混淆，也符合《商標法》第37條第1款的其他規(guī)定，商標局就應(yīng)該公告該注冊申請。如果有其他人主張在先使用以及混淆的存在，應(yīng)該通過商標異議程序提出。

（二）商標撤銷與商標無效

根據(jù)加拿大《商標法》第18條的規(guī)定，在下列情形下商標注冊無效：其一，該商標在注冊時不具有可注冊性；其二，在該商標的注冊效力被提出疑問時，該商標不具有顯著性；其三，該商標已被申請人放棄；其四，商標注冊申請人不是有權(quán)獲得該商標注冊的人。

而商標撤銷除了因商標權(quán)人自動放棄注冊商標被撤銷外，多發(fā)生在商標權(quán)糾紛中，通常是通過訴訟程序解決，下面將作詳細介紹。此處著重介紹根據(jù)《商標法》第45條提出的因不使用商標而啟動的商標即時撤銷程序。

《商標法》第45條規(guī)定，“在商標注冊三年后，商標局可根據(jù)已按照規(guī)定交納相關(guān)費用的任何人的要求，書面通知注冊商標所有人在三個月內(nèi)提供關(guān)于該注冊商標在通知發(fā)出之前三年在核準范圍的商品或服務(wù)上在加拿大使用的聲明或宣誓。如果未使用，則提供該商標最后在加拿大使用的時間及其后不使用的原因?！痹摮绦蚩梢砸匀我獾谌颂岢錾暾埖姆绞絾樱部捎缮虡司肿孕袉?，其目的就是將未連續(xù)使用的商標從商標注冊簿上撤銷。商標異議委員會（TMOB）負責審理根據(jù)該條規(guī)定提出的商標撤銷申請。

4.鑒于長期以來我國各級政府片面強調(diào)經(jīng)濟發(fā)展，而不注重社會職責的履行，政府必須盡快建立一套綜合且科學的基本公共服務(wù)均等化績效考核制度，健全政府公共服務(wù)均等化績效管理和評估體系，強化各級政府的社會職責。這套體系需要明確各級政府間在提供義務(wù)教育、公共衛(wèi)生和社會保障等基本公共服務(wù)方面的事權(quán)，健全財力與事權(quán)相匹配的財政體制。根據(jù)各類公共服務(wù)具有不同的性質(zhì)和特點，各級政府承擔的事權(quán)責任，也應(yīng)有所區(qū)別。通過監(jiān)督政府行為來促使政府重視對公共服務(wù)的供給，從而改善現(xiàn)有的公共服務(wù)供給不足的現(xiàn)狀。

《商標法》的這一條款，被稱為“要么使用要么失去（use it or lose it）”條款，集中體現(xiàn)了加拿大商標法對商標實際使用的要求。前面已經(jīng)介紹過，雖然加拿大允許基于“意圖使用”申請商標注冊，但要獲得核準注冊，申請人還必須提供在提出申請后已經(jīng)實際使用商標的證據(jù)。這印證了英美法國家對商標權(quán)利來源的一個共識：商標權(quán)來自于實際使用，而非注冊。所以，在加拿大，即便是未注冊商標，仍然可以獲得商標法和普通法上的雙重保護，注冊僅僅是權(quán)利推定的公示而已。因而，如果一件商標被核準注冊之后，在連續(xù)三年的時間內(nèi)沒有使用，商標管理機構(gòu)或者法院會依據(jù)這一事實，對注冊商標予以撤銷，除非商標注冊人能夠證明其系“因特殊情形而未使用”。⑤加拿大《商標法》第45條第3款：“如果根據(jù)所提供證據(jù)或因為未提供證據(jù)，注冊官認為一個商標在加拿大并未在通知發(fā)出之前三年在注冊核準的全部或部分商品或服務(wù)上使用，且不屬于因特定情形而未使用，該注冊商標則可能被撤銷或修正?！?/p>

那么，怎樣的情形構(gòu)成《商標法》第45條的“特殊情形”呢，加拿大聯(lián)邦上訴法院在斯科特紙業(yè)有限公司訴斯瑪特和比格案中對此作出了解釋。⑥Scott Paper Limited v. Smart & Biggar, 2008 FCA 129.

2002年4月29日，商標局應(yīng)斯瑪特和比格公司（簡稱被上訴人）的請求，向斯科特紙業(yè)有限公司（簡稱上訴人）發(fā)出通知，要求其提交在該通知發(fā)出之前三年內(nèi)使用注冊商標“VANITY”的證據(jù)，如果沒有使用，則提供最后一次在加拿大使用的時間以及不使用的理由。聽證官認為上訴人提供的證據(jù)可以證明，其有恢復(fù)該商標使用的強烈愿望，所以對該商標不予撤銷。

上訴法院法官在審理中指出，《商標法》第45條規(guī)定的“特殊情形”，重點在于是否因為特殊情形導致了商標不使用的發(fā)生。不使用就應(yīng)該導致商標被撤銷，這是商標法的一般原則，除非商標權(quán)人提出可以被諒解的不使用的“特殊情形”。該案中上訴人并未提出其不使用的特殊原因，聽證官僅僅因其對該商標意圖恢復(fù)使用，即作為“特殊情形”予以諒解，減弱了不使用的法律后果，違反了《商標法》第45條的立法目的，所以應(yīng)當予以撤銷。

聯(lián)邦上訴法院的這一判決，再一次證明了商標的實際使用對維持商標注冊效力的不可或缺性。我國《商標法》也有“連續(xù)三年停止使用”可以撤銷注冊商標的規(guī)定，但由于在申請注冊時并不要求對商標的實際使用，所以現(xiàn)實中有大量的商標注而不用，甚至有許多人僅以“搶注”為目的，囤積大量注冊商標。如果不改變單一的“商標注冊制”模式，僅僅依靠這一條規(guī)定，是很難起到強調(diào)商標實際使用的作用的，所以，在我國有為數(shù)眾多的“商標專用權(quán)”是僅憑一紙商標注冊證書獲得的，而這種狀況在加拿大這樣的強調(diào)商標權(quán)只有因?qū)嶋H使用才能獲得的國家是不會出現(xiàn)的。

除此之外，根據(jù)加拿大《商標法》，如果注冊商標部分或全部與葡萄酒或烈酒的地理標志相同，并用在這類商品上，但該商品并非產(chǎn)自地理標志所標示的區(qū)域，則商標會被撤銷或認定注冊無效。但是，如果自商標注冊之日起超過5年，并且已由申請人或其前任實際使用并已馳名，則除非能夠證明申請人明知其商標部分或全部構(gòu)成地理標志而提出注冊申請，否則商標不會被撤銷或無效。

商標自注冊之日起滿5年后，任何人不得以在先使用或者以馳名商標為由提出撤銷申請，除非能夠證明商標注冊人當時已知道馳名商標或在先使用情況。

三、商標權(quán)屬爭議

在該案審理中最高法院法官在強調(diào)了注冊所獲商標權(quán)的權(quán)利范圍覆蓋全國之外，重申了實際使用對商標權(quán)獲得的意義；指出在判斷混淆可能性時，應(yīng)站在一個漫不經(jīng)心的消費者的立場上，以其于匆忙之中看到訴爭商標時，在未經(jīng)過仔細考慮和比對的情況下，是否會對訴爭商標和在先使用商標產(chǎn)生混淆作為判斷標準，所以商標與商號的相似性非常重要；至于商品或服務(wù)的性質(zhì)或者費用雖然會影響消費者注意程度的高低，但并不能成為混淆可能性判斷的標準。

該案是加拿大最高法院就商標混淆性判斷作出的重要判決，正像該案的主審法官ROTHSTEIN J.在判決中寫到的那樣：“本案為法院提供了這樣一個機會，即遵照《商標法》的相關(guān)規(guī)定，重新審視對競爭商標之間的混淆性進行分析判斷的基本方法和標準。”

在商標權(quán)屬爭議或商標侵權(quán)訴訟中，傳統(tǒng)的商標法都是堅持混淆理論，但隨著對馳名商標保護范圍的擴大，混淆理論被逐漸突破，在涉及到馳名商標時，判斷是否構(gòu)成侵權(quán)不再以混淆可能性作為判斷標準了，而是適用商標淡化理論。加拿大《商標法》第22條，“任何人不得以可能貶低他人商標所系的商譽的方式使用他人注冊商標”的規(guī)定被認為是商標淡化條款。但對該條款的爭議從該條款誕生之日起就未停止過。持肯定態(tài)度者認為該條款側(cè)重于對商譽的保護，這在商標已不僅僅只有區(qū)別商品或服務(wù)來源的功能的今天，該條的規(guī)定是非常有必要的；⑧James, J. Holloway, The Protection of Trade-mark Goodwill in Canada：Where We Were, Where We Are, and Where We Should be Going,Intellectual Property Journal, September 2003, P4.不過，也有人堅持，商標的不正當使用和消費者混淆的可能性是商標法應(yīng)該堅持的判斷商標侵權(quán)的基本原則，加拿大《商標法》第22條的規(guī)定，只是一個“不倫不類”的“外來物種”，商標侵權(quán)的傳統(tǒng)判斷標準足以平衡商標權(quán)人與社會公眾的利益，所謂商標淡化理論反而損害了這種平衡。⑨Eugene C. Lim, Dilution, The Section 22 Debacle, and the Protection of Business Goodwill in Canada: Some Insights From U.S. Trademark Law and Policy, The Trademark Reporter, July- August 2011, P1234.加拿大最高法院在美泰公司訴加拿大3894207公司一案中重申了這樣一種觀點：馳名商標的跨類保護并不是絕對的，尤其是對于一個通過使用獲得第二含義的商標來說，能否獲得跨類保護，應(yīng)視具體情況綜合考慮；無論是馳名商標還是普通商標，如果要限制他人使用，必須堅持“混淆的可能性”這一判斷標準。⑩Mattel, Inc. v. 3894207 Canada Inc., [2006] 1S.C.R. 772, 2006 SCC 22.這實際上也是加拿大法院在對待商標侵權(quán)判斷標準上的一貫看法。?Mirko Bibic, Vicky Eatrides, Would Victoria’s Secret be Protected North of the Border? A Revealing Look at Trade-mark Infringement and Depreciation of Goodwill in Canada, The Trademark Reporter, July- August 2003, P905.

最高法院法官經(jīng)審理后認為：馳名商標以及“馳名商號”的商業(yè)功能無論如何演進，仍然不能脫離其被用來區(qū)別商品或服務(wù)的法律目的。在該案中，上訴人與被上訴人的商標并不完全相同，而且在雙方當事人商標覆蓋的區(qū)域內(nèi)都具有了一定的認知度，而且玩具業(yè)務(wù)與被訴的餐飲業(yè)務(wù)面對的是完全不同的客戶群，二者處在不同的商業(yè)渠道中，所以那種在單一商業(yè)渠道中有可能因業(yè)務(wù)交叉產(chǎn)生的混淆的可能性也不存在。另外，法官進一步闡明了必須以實際使用作為商標保護的前提。該案上訴人之所以沒有得到支持，很大一部分原因正是因為其商標使用范圍并未覆蓋到被上訴人的服務(wù)領(lǐng)域。

該案的判決對我國的商標立法和司法實踐都具有重要的借鑒意義。與加拿大《商標法》不同，我國《商標法》并沒有就商標侵權(quán)的判斷標準作出規(guī)定，而是列舉了商標侵權(quán)的各種情形，這在立法技術(shù)上是存在缺陷的。正是由于這樣的立法方式，所以除了《商標法》，在《商標法實施條例》及最高人民法院的司法解釋中，不得不隨著市場形勢的變化，不斷加入新的商標侵權(quán)類別。我國《商標法》第52條第1款：“未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的”，被認為是侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。實際上，僅僅有商標或商品類別的相似，未必一定導致消費者有混淆的可能性。在判斷是否構(gòu)成商標侵權(quán)時，還必須結(jié)合混淆可能性進行判斷。但由于《商標法》作了這樣的規(guī)定，有不少法院在商標侵權(quán)案件的審理中，只要是商標或商品類別相同或相似，即判斷侵權(quán)成立，卻無視商標使用人通過使用中所確立的商譽，使消費者并不會混淆商品或服務(wù)的來源的事實。而且，對于馳名商標的保護，我國商標立法和司法實踐也傾向于只要構(gòu)成馳名商標，并且已經(jīng)注冊，即實行跨類保護，而不再問是否有混淆可能性。加拿大最高法院的這一判決提醒我們，即便是馳名商標，在判斷是否構(gòu)成侵權(quán)時，也應(yīng)進行個案認定，對于馳名商標的反淡化保護，不應(yīng)一概擴大。

結(jié) 語

我國《商標法》第三次修改工作已接近尾聲，就目前公布的草案征求意見稿來看，仍然問題很多，比如仍強化商標的管理色彩，仍堅持單一的商標注冊制，對于商標的實際使用也僅靠商標撤銷制度保障，對于侵害商標權(quán)的行為，仍然采取列舉式規(guī)定的方式，等等。加拿大商標法對于商標注冊的要求，對商標實際使用的強調(diào)，對商標侵權(quán)判斷標準的細化等，對我國商標法律制度的完善具有借鑒意義。而且，近年來中加貿(mào)易往來越來越頻繁，許多中國企業(yè)開始進入加拿大市場，與此同時，大量的中國馳名商標或商號被人在加拿大“搶注”，因而，了解加拿大的商標法律制度，對于中國企業(yè)構(gòu)建其在加拿大的商標戰(zhàn)略體系，也具有很強的實踐意義。