文◎彭國全 段 征

青少年犯罪的實(shí)踐及立法思考

文◎彭國全*段 征*

本文案例啟示：由于青少年在成長中必然與成年人有著較多的生理和心理差異，因此刑法對(duì)于青少年犯罪方面的規(guī)定也必然要有獨(dú)立的理論基礎(chǔ)，不能簡(jiǎn)單的用成人刑法的視角去探視青少年犯罪，司法機(jī)關(guān)在處理未成年犯罪案件時(shí)也不能簡(jiǎn)單比照成人從輕、減輕處罰，而應(yīng)當(dāng)從未成年人的視角出發(fā)綜合衡量。

*河南省漯河市人民檢察院［462000］

［基本案情］2011年11月2日下午，胡某和董某發(fā)現(xiàn)陳某一人在操場(chǎng)，兩人叫上張某、李某一同將陳某強(qiáng)行抬到操場(chǎng)草坪上，并將手伸入被害人陳某胸罩內(nèi)摸被害人乳房達(dá)5分鐘左右，胡某和張某捂住被害人陳某的嘴以防止其呼叫，董某則按住陳某雙腿以防止其掙扎。隨后，胡某騎在被害人肚子上抑制被害人反抗，張某又將陳某皮帶扣解開，但并未將褲子脫下，后因被害人陳某喊道：“再不放手，我告你們”，四人由于害怕而離開。

一、個(gè)案處理與未成年人身心特點(diǎn)相結(jié)合

我國刑法第17條規(guī)定：“已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰”。這一條文將未成年人刑事責(zé)任分為三個(gè)階段，但是每個(gè)階段以及未成年到成年之間缺乏一個(gè)必要的過渡，每個(gè)獨(dú)立個(gè)體不能在過完十八周歲生日起第二天就明確擁有成年人的心理特質(zhì)，正如姚建龍?jiān)凇渡倌晷谭ㄅc刑法變革》中形象地描述：“一滴墨水滴落至宣紙上，墨水慢慢滲開，在邊緣逐漸模糊，直至紙墨渾然一體。墨水邊緣與宣紙不會(huì)突兀地界限分明。人的成長也是一個(gè)逐步散墨的漸進(jìn)過程。絕不會(huì)在十八歲這一界限就突然從未成年人越為成人，或者在十六歲就突然有了完全的辨認(rèn)和控制能力。作為個(gè)體自然人來說，其辨認(rèn)和控制能力的演變必然是一個(gè)逐漸成熟的、潛移默化的過程，以某一個(gè)刻度性的年齡將辨認(rèn)和控制能力截然斷裂，是不符合人成長的特點(diǎn)的”。

在司法實(shí)踐中，我國沒有一部專門針對(duì)未成年人身心特點(diǎn)而特別制定的少年刑法，我們依然應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照現(xiàn)有法律規(guī)定去審理未成年人案件，但是這并不意味著我們可以把未成年人直接當(dāng)做成年人的縮小版去審視，而是應(yīng)當(dāng)按照未成年人的身心特點(diǎn)綜合分析其主觀惡性和行為方式。結(jié)合本案來看，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，嫌疑人張某并非犯意挑起者，從其主觀惡性上來看，張某處于青春萌動(dòng)期，青春期是身體迅猛發(fā)育的時(shí)期，也是人生的轉(zhuǎn)折期，在經(jīng)歷了短暫的異性疏遠(yuǎn)期后，隨著心理和生理的迅速發(fā)育，個(gè)體進(jìn)入青春發(fā)育高峰期，對(duì)異性的敏感、好奇逐漸被吸引和愿意接近的情緒所替，正常的異性交往有利于青少年的身心發(fā)展，但是由于青春期動(dòng)蕩性的影響，有些未成年人會(huì)出現(xiàn)異性交往偏差的現(xiàn)象，主要表現(xiàn)為違反特定場(chǎng)合的管理規(guī)范的交往行為、違反社會(huì)道德規(guī)范的交往行為、自毀行為、不適當(dāng)行為。張某即是在青春期階段出于對(duì)異性的好奇而發(fā)生的異性交往偏差的現(xiàn)象，其主觀動(dòng)機(jī)是一時(shí)的沖動(dòng)好奇，這與成年的社會(huì)青年相比，其主觀惡性并不強(qiáng)烈。從刑法的保障性和謙抑性出發(fā)，在此個(gè)案中，如果將在犯罪行為中非起主要作用的張某作為犯罪處理，則難免使刑法的打擊力度過大。同時(shí)根據(jù)《治安管理處罰法》第44條的規(guī)定：“猥褻他人的，或者在公共場(chǎng)所故意裸露身體，情節(jié)惡劣的，處五日以上十日以下拘留；猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿十四周歲的人或者其他嚴(yán)重情節(jié)的，處十日以上十五日以下拘留?！睆埬车男袨榍楣?jié)輕微，可以按照《治安管理處罰法》的規(guī)定來處罰。

二、未成年人青春期不良行為的防治

未成年人進(jìn)入青春期后，由于抽象邏輯思維的發(fā)展，思維的獨(dú)立性和深刻性增強(qiáng)，從心理變化來看，主要是交往能力增強(qiáng)，性意識(shí)萌發(fā)，有好勝心，易沖動(dòng)，有較強(qiáng)的獨(dú)立意向。但是其認(rèn)知能力和理智程度均未達(dá)到成熟指標(biāo)，心理發(fā)展難免會(huì)滯后于生理發(fā)展。這種發(fā)展不平衡難免導(dǎo)致未成年人抵抗外界干擾能力較弱，例如不良同伴的影響、家庭教育的失當(dāng)，不良社會(huì)風(fēng)氣的影響以及不良網(wǎng)絡(luò)傳媒的侵蝕等等，一旦遇到外界的不良刺激就會(huì)做出越軌甚至違法犯罪的行為。

對(duì)未成年人不良行為的防治，家庭應(yīng)當(dāng)是第一道防線，家長應(yīng)當(dāng)在子女教育上多花時(shí)間和精力，我國《未成年人保護(hù)法》規(guī)定：“父母應(yīng)當(dāng)以健康的思想、品行和適當(dāng)?shù)姆椒ń逃闯赡耆耍龑?dǎo)未成年人進(jìn)行有益身心健康的活動(dòng)?！奔议L首先有良好的心理狀況和健康的行為，然后才能對(duì)未成年人開展家庭心理教育，良好的家庭心理健康教育應(yīng)當(dāng)掌握科學(xué)的方法，注重內(nèi)容和策略并最終與學(xué)校教育行為合力。

學(xué)校教育是青春期教育特別是性教育的重要陣地，尤其是要上好中學(xué)階段的生物課，并輔以各項(xiàng)有益活動(dòng)。目前一些學(xué)校存在著只關(guān)注學(xué)生成績(jī)，而忽視了學(xué)生心理健康問題，同時(shí)也有一些老師不好意思或是不愿講述生理健康方面的課程。學(xué)校要積極改變這種狀況，認(rèn)識(shí)到性教育、性法制的教育對(duì)于青春期的中學(xué)生的重要意義。上述張某涉嫌強(qiáng)制猥褻侮辱婦女案中，如果學(xué)校在平時(shí)注重中學(xué)生的青春期教育，則很可能在一定程度上抑制一些未成年人在異性好奇的心理支配下作出不良行為。

同時(shí)，青春期教育應(yīng)當(dāng)與社會(huì)教育相結(jié)合，例如瑞典的青春期性教育已經(jīng)走在世界前列，瑞典不僅在學(xué)校開設(shè)完備的青春期教育課程，而且其全國已經(jīng)擁有200多個(gè)少男少女門診，門診成員主要由心理學(xué)界人士和醫(yī)學(xué)界人士組成，免費(fèi)向23歲以下的青少年開放與治療。

青春期一直被稱為金色年華，但不得不承認(rèn)的是青春期也是人生成長路上的一道險(xiǎn)關(guān)，青春期教育應(yīng)當(dāng)形成系統(tǒng)化、制度化、法制化的體系，例如美國從1912年就開始培養(yǎng)中小學(xué)性教育師資，70年代開始，所有中小學(xué)校就都開始了性教育課程。在我國，處理青少年青春期犯罪個(gè)案時(shí)，使人感受最深的便是學(xué)校青春期教育的缺失所導(dǎo)致的未成年人無法抵擋外界不良因素的侵蝕。

三、少年刑法之域外借鑒

從20世紀(jì)開始，各國開始紛紛針對(duì)青少年犯罪單獨(dú)立法，將少年犯罪與成年犯罪區(qū)別對(duì)待，少年刑法理論的產(chǎn)生是建立在主觀主義刑法理論的基礎(chǔ)之上，在客觀主義刑法理論支配之下，少年刑法不可能從普通成人刑法中脫離出來，由此，我們可以更準(zhǔn)確地認(rèn)為，對(duì)少年刑法的關(guān)注在一定程度上催生了主觀主義刑法理論的產(chǎn)生，而主觀主義刑法理論也進(jìn)一步為少年刑法鋪墊了理論基礎(chǔ)。

少年刑法的存在首先要承認(rèn)兩個(gè)理論：“打破抽象‘理性人’假設(shè)”以及“未成年人觀念”。在打破抽象的“理性人”假設(shè)下，“個(gè)人”被刑法所接受，未成年人與成人是有著本質(zhì)的區(qū)別，需要設(shè)立特別的刑法加以保護(hù)和規(guī)制，特別的少年刑法應(yīng)當(dāng)遵循與成人分離以及放棄報(bào)應(yīng)刑等原則。

其次，少年刑法的設(shè)立也涉及到形式正義與實(shí)質(zhì)正義的博弈問題，按照比利時(shí)哲學(xué)家佩雷爾曼的觀點(diǎn)，形式正義是指“對(duì)每個(gè)人同樣的對(duì)待”。實(shí)質(zhì)正義則是取決于制度本身的正義，正如羅爾斯認(rèn)為的，形式正義是手段，而實(shí)質(zhì)正義是目的。少年刑法的產(chǎn)生也正說明了形式正義向?qū)嵸|(zhì)正義的轉(zhuǎn)變，隨著社會(huì)的發(fā)展，人們已經(jīng)意識(shí)到少年犯罪與成人犯罪已絕非簡(jiǎn)單的“度”的問題，不能簡(jiǎn)單地適用“從輕、減輕處罰”等規(guī)定，特別是洛克“白板說”的產(chǎn)生使得成年人對(duì)少年犯罪產(chǎn)生了深深的自責(zé)感，也催生了少年刑法的產(chǎn)生。

最后少年刑法也必須建立在心理學(xué)、社會(huì)學(xué)、教育學(xué)等相關(guān)學(xué)科發(fā)達(dá)的前提下，只有這樣，少年刑法才具備了實(shí)踐性。目前各國的少年刑法立法模式主要有以下幾種：一是以《瑞士聯(lián)邦刑法典》為典范的單列專門的編或章來規(guī)定，例如《瑞士聯(lián)邦刑法典》將第四章規(guī)定為“兒童和少年”，第五章規(guī)定為“剛成青年”。二是在普通刑法外，單列單行的少年刑法，例如《德意志聯(lián)邦共和國少年法院法》以及《日本少年法院法》。三是以意大利為代表的將相關(guān)規(guī)范散列在普通刑法之中。而基本的少年刑法應(yīng)當(dāng)包括“少年”的概念、范圍；少年刑法的適用范圍；少年罪錯(cuò)的性質(zhì)、少年刑事責(zé)任；少年刑罰等等。