姚創(chuàng)鋒

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關(guān)于《合同法》第167條的若干理解

姚創(chuàng)鋒*

分期付款買賣制度解決了消費(fèi)者的需求與實(shí)際購買力之間的矛盾，刺激了消費(fèi)者的購買欲望，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，各國將越來越重視分期付款買賣。我國《合同法》第167條對分期付款買賣進(jìn)行了規(guī)定，最新的司法解釋則對其明確定義。本文以仲裁案例為基礎(chǔ)，從分期付款買賣的性質(zhì)和效力入手，著重分析標(biāo)的物取回權(quán)、期待權(quán)喪失、解除合同條款在應(yīng)用中所出現(xiàn)的問題，希望拋磚引玉，對實(shí)踐中解決有關(guān)分期付款買賣的問題有所裨益。

分期付款 買賣制度 司法解釋

一、起仲裁案件引發(fā)的思考

（一）基本案情介紹

2009年11月15日，申請人（賣方）與被申請人（買方）簽訂《數(shù)控電力設(shè)備管線供應(yīng)合同》（下稱合同），約定被申請人從申請人處購買滿足其需要的數(shù)控電力設(shè)備管線，數(shù)量暫定1000米，購銷總額暫定200萬。合同第二條約定付款方式為：1.被申請人按照申請人所指定的開戶銀行賬戶和賬號，以電匯或支票形式支付每次訂貨總金額的50%予申請人作為預(yù)付款。2.余下45%貨款，經(jīng)通電試運(yùn)轉(zhuǎn)正常一個(gè)月后并驗(yàn)收合格后30天內(nèi)付清。3.余下5%貨款即為10萬元，作為二年的設(shè)備質(zhì)量保證金。質(zhì)保期為設(shè)備驗(yàn)收合格之日起計(jì)二十四個(gè)月。合同第三條約定貨物交貨期為：正式簽訂供應(yīng)合同并收到每次訂單及訂貨金額的50%預(yù)付款之日起計(jì)15天內(nèi)，申請人須將產(chǎn)品運(yùn)抵本工地，如因工程進(jìn)度調(diào)整及現(xiàn)場設(shè)施條件不足，被申請人有權(quán)在約定送貨日期前15天內(nèi)以書面通知申請人遲延交貨日期而無須作任何補(bǔ)償。合同第十條約定：貨到工地后，到場驗(yàn)收，由被申請人及監(jiān)理對設(shè)備進(jìn)行表觀驗(yàn)收。由到貨五個(gè)工作天內(nèi)驗(yàn)貨完畢，超期未驗(yàn)，視作表觀檢驗(yàn)合格，并承擔(dān)付款責(zé)任。

簽約后，申請人分兩次向被申請人發(fā)貨。2009年12月21日，被申請人的員工在兩張《發(fā)貨清單》上簽名確認(rèn)：貨已收到，數(shù)量正確。

2009年12月21日，被申請人的項(xiàng)目經(jīng)理部人員在《物質(zhì)（設(shè)備）采購款支付審批表》上簽名，確認(rèn)涉案貨物符合設(shè)計(jì)要求，滿足付款條件。同日，被申請人的員工在《結(jié)算清單》上簽名確認(rèn)第一批貨款總價(jià)為150萬元。

2010年4月21日，申請人第二次向被申請人發(fā)出《結(jié)算清單》，被申請人的員工在清單上簽名確認(rèn)第二批貨款總價(jià)為50萬元。兩次貨款共計(jì)200萬元。

簽約后，至庭審當(dāng)天，被申請人共支付申請人貨款30萬元。

申請人于2011年8月份提出仲裁申請，請求被申請人支付剩余全部貨款170萬元及利息。

（二）對于本案的處理，存在幾種爭議：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案合同屬于分期付款合同，合同已經(jīng)明確約定了三次的付款流程，即1.被申請人按照申請人所指定的開戶銀行賬戶和賬號，以電匯或支票形式支付每次訂貨總金額的50%予申請人作為預(yù)付款。2.余下45%貨款，經(jīng)通電試運(yùn)轉(zhuǎn)正常一個(gè)月后并驗(yàn)收合格后30天內(nèi)付清。3.余下5%貨款即為10萬元，作為二年的工程質(zhì)量保證金。據(jù)此計(jì)算，被申請人應(yīng)在2010年1月25日（貨物驗(yàn)收合格后30天）前向申請人支付95%的貨款即190萬元，而至庭審當(dāng)日，被申請人僅向申請人支付了貨款30萬元，尚欠申請人貨款160萬元，根據(jù)《合同法》第159條“買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價(jià)款”的規(guī)定，被申請人應(yīng)向申請人支付拖欠貨款160萬元。另外，申請人請求被申請人支付的貨款總數(shù)為170萬元，其中還包含5%的質(zhì)保金10萬元。對此，該種觀點(diǎn)認(rèn)為，從合同關(guān)于質(zhì)保金的約定可以看出，質(zhì)保金是雙方約定從應(yīng)付合同價(jià)款中預(yù)留的，當(dāng)貨物出現(xiàn)質(zhì)量問題，需要進(jìn)行維修時(shí)用于支付維修費(fèi)用的資金。由于合同約定質(zhì)保期為工程驗(yàn)收合格之日起兩年，如上所述，涉案貨物于2009年12月26日（即到貨后五個(gè)工作日內(nèi)）視為驗(yàn)收完畢，至今該質(zhì)保期未屆滿，故申請人要求被申請人支付該筆質(zhì)保金的理據(jù)不足，不應(yīng)得到支持。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：本案合同約定分三次進(jìn)行付款，均有明確的期限約定，應(yīng)當(dāng)屬于分期付款合同，可以適用相關(guān)法律規(guī)定。合同簽訂后，申請人即嚴(yán)格按照合同要求供貨兩批，所供產(chǎn)品價(jià)格經(jīng)過雙方結(jié)算分別為150萬元、50萬元，合計(jì)200萬元，可經(jīng)申請人多次催要，被申請人卻未能按合同約定履行付款義務(wù)，僅共給付30萬元。根據(jù)《合同法》第167條的規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款，被申請人拖欠申請人170萬元貨款應(yīng)當(dāng)全額支付，且根據(jù)合同約定的付款期限，被申請人應(yīng)當(dāng)按照銀行同期貸款利率支付逾期付款利息。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案合同雖然約定為三期付款，但其實(shí)應(yīng)視為三次付款，即合同不屬于分期付款，而是分次付款，不適用《合同法》第167條的規(guī)定，因?yàn)楹贤嘘P(guān)于付款均設(shè)定有附加條件，應(yīng)將附期限合同與附條件合同區(qū)分開來。因此，該情況不符合《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三十八條中關(guān)于分期付款合同的定義，即“買受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分三次向賣受人支付”。因此，只能支持申請人要求被申請人支付除了質(zhì)保金款項(xiàng)之外的其他欠付款項(xiàng)。

（三）問題的引申

本案屬于較為典型的買賣貨物合同，在以往存在質(zhì)保金還沒有滿足期限條件的案件中，當(dāng)事人以《合同法》第167條關(guān)于分期付款買賣的規(guī)定為依據(jù)，主張全部貨款的情況比較少見。那么，如何更好地回應(yīng)當(dāng)事人的主張，究竟何種特種買賣合同能夠稱之為“分期付款買賣合同”，從而適用《合同法》第167條及司法解釋的特殊規(guī)定？對于諸如質(zhì)保金這樣的特殊價(jià)款能否排外適用？解答這些問題需要我們好好理解我國法律所確立的分期付款買賣制度。

二、分期付款買賣的基本制度

（一）分期付款買賣的概念與特征

分期付款買賣合同是《合同法》中規(guī)定的特種買賣合同中的一種，是指出賣人在買受人未支付全部價(jià)款之前即將標(biāo)的物交由買受人占有，而買受人則分兩次以上付清剩余貨款的一種信用買賣合同①。在最新的司法解釋出來之前，《合同法》第167條的規(guī)定是唯一性的法律規(guī)范。

分期付款買賣合同有以下兩方面的特征：第一，它是一種信用買賣合同，它能夠得以訂立的基礎(chǔ)來自于信任，出賣人在買受人付清全部買賣價(jià)款之前，就將標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給買受人占有使用，出賣人相信買受人有足夠能力可以償還價(jià)款。與此同時(shí)，出賣人就開始要承擔(dān)買受人不能足額支付價(jià)款的風(fēng)險(xiǎn)，所以分期付款買賣合同不同于采用匯票或信用證等支付手段分次付款的買賣合同，它的付款擔(dān)保只是合同的約定而不是銀行的信用。從另外一個(gè)角度說，實(shí)踐中大量存在的不動(dòng)產(chǎn)買賣中的按揭貸款合同, 就消費(fèi)者而言就是一種分期付款交易, 但這種分期付款并不是在出賣人與買受人之間進(jìn)行, 而是在買受人與銀行之間進(jìn)行, 因此第 167條的規(guī)定仍然不能適用于這種貸款合同。第二，分期付款買賣要求買受人必須分兩期以上（不包括兩期）支付價(jià)款，這是法律對分期次數(shù)的限制。在分期付款的買賣合同中，買受人往往在簽訂合同時(shí)就向出賣人支付了一定數(shù)額的價(jià)款，然后取得對標(biāo)的物的占有。占有后，對于剩余的價(jià)款，買受人往往以某月某日為終點(diǎn)分多次支付。只要在貨物交付后，合同約定買受人的付款次數(shù)在兩期以上的，該合同即可認(rèn)定為分期付款合同。在分期付款買賣中，雙方當(dāng)事人可以自由約定付款的期限和次數(shù)（不一定要求均等的時(shí)間或者金額），也可以約定買受人在接受標(biāo)的物前先支付若干價(jià)款，但在出賣人交付標(biāo)的物后買受人至少應(yīng)當(dāng)再分兩次向出賣人支付價(jià)款，否則就不屬于分期付款的買賣。從《合同法》第167條的文義表述來看，該條款是針對分期付款買賣合同而確立的，制定本條的立足點(diǎn)是對分期付款行為進(jìn)行規(guī)范。分期付款合同實(shí)質(zhì)上是一種賒銷合同，即出賣人為了促銷，與買受人約定將本應(yīng)一次性支付的價(jià)款讓買受人分期支付。但在實(shí)際交易中，往往出現(xiàn)買受人取走貨物后不按照約定的期限和份額付款的情況。為遏制這一違約行為的發(fā)生，維護(hù)出賣人的權(quán)益，《合同法》專門規(guī)定，對買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到貨物總價(jià)款的一定比例時(shí)，賦予出賣人要求支付全部價(jià)款或解除合同的權(quán)利。因此，該條款制定的立足點(diǎn)是“分期付款行為”，規(guī)范的是“未支付的價(jià)款”數(shù)額，并不是要對買受人已支付的價(jià)款總額進(jìn)行規(guī)范。

在這里，還必須將分期付款買賣與附條件買賣區(qū)別開來。有人認(rèn)為，分期付款買賣在法律性質(zhì)上是一種附停止條件的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，即在買賣合同中所附條件沒有成就前，出賣人仍保留出賣物的所有權(quán)②。筆者認(rèn)為，分期付款買賣與附條件買賣是不同的。對于附條件買賣，就其通常字義而言，“系指買賣契約附條件，即買賣契約之成立或消滅系于將末成否客觀不確定之事實(shí)”③。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見》第84條的解釋：“財(cái)產(chǎn)已經(jīng)交付，但當(dāng)事人約定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條件的，在所附條件成就時(shí)，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)方為轉(zhuǎn)移?！笨梢?，雖然附條件買賣與保留所有權(quán)的分期付款買賣特征十分相似，但兩者也存在區(qū)別，主要在于附條件買賣的款項(xiàng)不一定是按期分批支付的，而分期付款買賣的付款必須是按期分批支付，司法解釋特別規(guī)定此期限必須是兩期以上。回到我們文章開篇所論述的案件而言，在目前的法律制度內(nèi)，以采納第三種處理意見為宜，就該案合同約定而言，第二期付款需要通電試運(yùn)轉(zhuǎn)正常一個(gè)月后并驗(yàn)收合格后才支付，而第三期款項(xiàng)需要驗(yàn)收合格兩年后才支付，這是典型的附條件付款買賣，而分期付款買賣強(qiáng)調(diào)的是“一定期限內(nèi)”，該期限是必然會到來的客觀事實(shí)。故該案應(yīng)屬于附條件分次支付，不宜將此買賣合同認(rèn)定為分期買賣合同。

我們還應(yīng)將分期付款買賣與融資租賃合同區(qū)分開來。在融資租賃合同中，承租人雖然通過分期交付租金方式獲得使用權(quán)，但當(dāng)租賃合同期限屆滿后，承租人也可以通過支付租賃物的剩余價(jià)值為對價(jià)而獲得所有權(quán)?？梢?，融資租賃是以分期交付租金的“租買”方式取得所有權(quán)，與分期付款買賣極為相似。但在法律關(guān)系上，融資租賃合同有三方法律關(guān)系，即融資方、出賣方和承租方。從融資租賃的角度，出賣人是合同的第三人。另外，分期付款買賣與融資租賃明顯不同的一處地方是：前者沒有租賃的內(nèi)容，買受人在支付了全部價(jià)款或出賣人交付標(biāo)的物后，就取得了標(biāo)的物的所有權(quán)；而后者包含了租賃和買賣兩種關(guān)系，租買人在支付了全部租金后，并不必然地取得所有權(quán)，只有租買人主張了優(yōu)先購買權(quán)，租買合同才能轉(zhuǎn)變成買賣合同。

（二）我國分期付款買賣的產(chǎn)生及發(fā)展

國外的分期付款買賣是從動(dòng)產(chǎn)買賣開始，從低端到高端，而我國的分期付款買賣制度的發(fā)展存在著不同的發(fā)展進(jìn)程。不是從價(jià)格較低的動(dòng)產(chǎn)開始，而是從價(jià)格較高的不動(dòng)產(chǎn)買賣開始。我國的分期付款買賣實(shí)際是從不動(dòng)產(chǎn)開始萌芽的，因?yàn)閺V東省的房地產(chǎn)交易市場培育及發(fā)展較早，也是該制度最早出現(xiàn)的地方，后來隨著房地產(chǎn)發(fā)展的全面鋪開，分期付款買賣很快占據(jù)了顯要地位，并得到飛速發(fā)展。這個(gè)不同的發(fā)展路徑是因?yàn)槲覈跊]有建立健全個(gè)人信用制度的前提下引入分期付款買賣，使得該制度先天就奶水不足，并未達(dá)到人們所預(yù)期的作用，這個(gè)主要是同老百姓的消費(fèi)習(xí)慣有關(guān)，我們傾向于一種適當(dāng)?shù)南M(fèi)，不贊同過度地消費(fèi)明天的資源。當(dāng)然，經(jīng)過幾十年的改革開放，我國逐步建立起個(gè)人信用體系，分期付款買賣已經(jīng)在日常消費(fèi)中占據(jù)重要地位，越來越密切地影響著我們的生活?，F(xiàn)在，在城市的房地產(chǎn)交易中，特別是規(guī)模較大的城市中，分期付款買商品房已經(jīng)成為最主要的購房方式。隨著銀行在信用消費(fèi)中作用的日益擴(kuò)大，隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的影響，以信用卡結(jié)算的新型分期付款買賣方式已經(jīng)成為全球最普遍的付款方式。

分期付款買賣的影響越來越大，法律規(guī)定卻仍然顯得簡單、無法適用。第一，我國《民法通則》第72條第2款規(guī)定：“按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！痹撘?guī)定為雙方當(dāng)事人在買賣合同中約定分期付款與所有權(quán)保留條款留下了余地。第二，最高人民法院《關(guān)于貫徹〈民法通則〉若干問題的意見》第84條規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)已經(jīng)交付，但當(dāng)事人另有約定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條件的，在所附條件成就時(shí)，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)方為轉(zhuǎn)移?！痹摋l款是我國關(guān)于所有權(quán)保留制度出現(xiàn)最早的規(guī)定。第三，《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移；但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外?！边@與《民法通則》上的規(guī)定是一致的，《合同法》第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人。”《合同法》第167條規(guī)定：“分期付款買受人未支付到期價(jià)款金額達(dá)到全部價(jià)款五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)?！痹撘?guī)定正式在法律上確立了我國的分期付款買賣制度。第四，2012年5月10日公布的《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第38條規(guī)定：“《合同法》第一百六十七條第一款規(guī)定的分期付款，系指買受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣人支付。分期付款買賣合同的約定違反《合同法》第167條第1款的規(guī)定，損害買受人利益，買受人主張?jiān)摷s定無效的，人民法院應(yīng)予支持”。雖然司法解釋的公布彌補(bǔ)和完善了我國的分期付款買賣制度，但仍然難以進(jìn)行有效規(guī)制，如果完全依賴于金融機(jī)構(gòu)的行業(yè)自律，這必將影響到分期付款買賣制度在我國的發(fā)展，以致影響到該制度在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中應(yīng)發(fā)揮的作用。

（三）分期付款買賣合同中的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

1.出賣人和買受人享有的權(quán)利

（1）出賣人享有的權(quán)利

在分期付款買賣合同當(dāng)中，出賣人一方所享有的權(quán)利大致包括期待利益的取消權(quán)、所有權(quán)保留、扣價(jià)權(quán)、標(biāo)的物取回權(quán)以及合同解除權(quán)五個(gè)方面的內(nèi)容④。期待利益的取消權(quán)，是指依據(jù)分期付款買賣的合同，當(dāng)買受人未能償還的價(jià)款達(dá)到一定的期次（連續(xù)兩期以上）與數(shù)額（如全部到期應(yīng)付價(jià)款的五分之一）時(shí)，出賣人有權(quán)要求買受人一次性還清全部剩余價(jià)款，從而取消了買受人在分期付款上的期待利益。所有權(quán)保留，是指在買受人沒有付清全部價(jià)款之前，盡管將標(biāo)的物所有權(quán)的具體權(quán)能中的絕大部分讓渡與買受人，但其仍然保留名義上的所有權(quán)?？蹆r(jià)權(quán)，指在出賣人解除買賣合同之后，有權(quán)依據(jù)買受人對標(biāo)的物的實(shí)際使用情況，在買受人業(yè)已向其支付的價(jià)款當(dāng)中進(jìn)行部分扣除以充抵費(fèi)用，但扣除的價(jià)款不得超過買受人在占有標(biāo)的物期間對該物的使用費(fèi)。標(biāo)的物取回權(quán)，是指一旦合同解除之后，出賣人有權(quán)將合同標(biāo)的物取回并另行出售，標(biāo)的物另行出售之后的價(jià)款應(yīng)當(dāng)先行充抵另售費(fèi)用及利息損失，充抵后如有不足，出賣人可向買受人繼續(xù)追償，而充抵后如有剩余，則應(yīng)當(dāng)如數(shù)向買受人返還，以此可以保護(hù)買受人與出賣人雙方的利益，達(dá)到基本上的平衡。合同解除權(quán)，是指在出賣人行使其對買受人期待利益的取消權(quán)之后，一旦買受人無法向其付清全部剩余價(jià)款，此時(shí)的出賣人有權(quán)單方面解除買賣合同。

（2）買受人所享有的權(quán)利

與出賣人相比，買受人稍顯地位次要，但是也享有相應(yīng)的利益，主要包括以下三個(gè)方面⑤。第一，買受人享有對標(biāo)的物占有、使用、收益與有限處分的權(quán)利。盡管在標(biāo)的物交付之后，名義上的所有權(quán)仍然保留在出賣人的手里，但其各項(xiàng)具體的權(quán)能已經(jīng)轉(zhuǎn)移到買受人的手里。如果買受人在尚未取得完全所有權(quán)的情況下將標(biāo)的物轉(zhuǎn)賣，則必須向轉(zhuǎn)手的買受人說明標(biāo)的上的所有權(quán)保留情況，而在轉(zhuǎn)售之后，出賣人設(shè)定于標(biāo)的物之上的權(quán)利擔(dān)保仍然存在，其享有的權(quán)益仍然可以向轉(zhuǎn)手后的買受人行使。第二，買受人享有對完全擁有標(biāo)的物所有權(quán)的期待權(quán)。由于名義上的所有權(quán)仍然被出賣人所掌握，此時(shí)，買受人對完全的所有權(quán)并沒有成為現(xiàn)實(shí)而僅僅是一種期待的權(quán)利。第三，買受人享有要求出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的權(quán)利。瑕疵擔(dān)保，包括物的瑕疵擔(dān)保與權(quán)利的瑕疵擔(dān)保。如果標(biāo)的物不符合標(biāo)準(zhǔn)或者存在著使其價(jià)值降低的缺陷買受人有權(quán)要求出賣人承擔(dān)降價(jià)、支付違約金或者賠償損失等方面的責(zé)任。同時(shí)還應(yīng)當(dāng)按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，對買受人或其他使用者造成損害時(shí)，有要求出賣者或生產(chǎn)者賠償?shù)臋?quán)利；出賣人還有義務(wù)擔(dān)保標(biāo)的物的所有權(quán)能夠完全、有效并無限制地轉(zhuǎn)移給買受人。

以上是筆者歸納的分期付款合同雙方之間的重要權(quán)利義務(wù)，在此之外，當(dāng)分期付款買賣由于各種原因被解除的時(shí)候一一比如意外情況下的標(biāo)的物滅失、毀損或者出賣人行使解約權(quán)，此時(shí)，因合同解除而受到損失的一方有權(quán)要求對方承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償?shù)姆秶梢园ㄊ芎σ环剿墒艿闹苯永媾c期待利益的損失。

三、關(guān)于分期付款買賣中的若干重點(diǎn)理解

（一）關(guān)于出賣人對標(biāo)的物的取回權(quán)問題

取回權(quán)的主體是分期付款買賣合同中的出賣人，取回權(quán)的基礎(chǔ)在于所有權(quán)保留的本質(zhì)及其擔(dān)保債權(quán)的作用，取回權(quán)制度的創(chuàng)設(shè)目的是為出賣人提供一定的權(quán)利救濟(jì)方法，是出賣人就標(biāo)的物實(shí)現(xiàn)價(jià)款的特別程序。也就是說，當(dāng)買受人不依約定履行義務(wù)、清償不能或其行為違反契約，尤其因不當(dāng)使用、處分標(biāo)的物致危及出賣人的擔(dān)保利益時(shí)，出賣人得以取回標(biāo)的物以實(shí)現(xiàn)其合同上利益的一種權(quán)利⑥。在出賣人行使標(biāo)的物取回權(quán)的時(shí)候，為了保護(hù)買受人的利益不會受到出賣人的隨意損害，法律往往規(guī)定買受人在取回環(huán)節(jié)中擁有一定的對抗性權(quán)利，這些權(quán)利大致包括以下方面的內(nèi)容：

第一，買受人享有對標(biāo)的物的取回權(quán)，即出賣人取回標(biāo)的物后，買受人可以在一定期限內(nèi)履行契約，并負(fù)擔(dān)取回費(fèi)用，取回標(biāo)的物⑦。當(dāng)事人行使取回權(quán)便可以阻止出賣人就標(biāo)的物本身實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，使買受人回到實(shí)現(xiàn)合同的正常狀態(tài)，即買受人既可以繼續(xù)占有使用標(biāo)的物，又可以按照合同的約定履行債務(wù)，直至完全取得標(biāo)的物所有權(quán)的條件為止。買受人取回標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的履約義務(wù)的內(nèi)容視出賣人取回原因的不同而有所不同：因買受人遲延給付而行使取回權(quán)的，買受人僅承擔(dān)遲延給付部分的履行義務(wù)，無須全部履行未支付的價(jià)款。因買受人不依約定完成特定條件，或?qū)?biāo)的物為不當(dāng)?shù)奶幏中袨橐灾虑趾Τ鲑u人的權(quán)益，出賣人因此而行使取回權(quán)的，買受人的義務(wù)在于完成特定條件或糾正其履約行為。

第二，買受人享有再次出賣標(biāo)的物的請求權(quán)，即買受人得于出賣人取回標(biāo)的物一定期限內(nèi)，以書面方式請求出賣人將標(biāo)的物再行出賣，美國《統(tǒng)一附條件買賣法》與我國臺灣《動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易法》均規(guī)定買受人可在出賣人取回標(biāo)的物 20日以內(nèi)行使再出賣請求權(quán)。如買受人未提出再出賣請求，出賣人也沒有在一定期限內(nèi)再出賣標(biāo)的物的，雙方當(dāng)事人視為放棄清算。出賣人可以保留標(biāo)的物，不必再為給付，而且無償還買受人已付價(jià)款的義務(wù)，買受人也不必支付使用標(biāo)的物的費(fèi)用及損害賠償金。

第三，為保護(hù)買受人利益，對出賣人取回權(quán)在一定條件下加以限制。在滿足出賣人行使取回權(quán)的情況下，出賣人也并非能夠毫無限制地行使其取回權(quán)，為了保護(hù)相對人的利益，法律對特殊情況下出賣人取回權(quán)的行使做出了一定的限制，這些限制包括兩種情況。一是當(dāng)標(biāo)的物因附合、混合或加工而導(dǎo)致同一性喪失時(shí)，如果完全否認(rèn)追及取回權(quán)，則會損害出賣人的債權(quán)，所有權(quán)保留的擔(dān)保作用就會完全落空。二是第三人善意取得保留所有權(quán)的標(biāo)的物，這時(shí)因第三人依善意取得制度取得標(biāo)的物的所有權(quán)，出賣人保留的所有權(quán)喪失。在未經(jīng)出賣人同意的情況下，買受人擅自以出售、互易等方式處分標(biāo)的物時(shí)，如果出賣人的所有權(quán)保留未進(jìn)行登記，若干買受人以出賣、互易方式移轉(zhuǎn)標(biāo)的物于善意第三人，則該第三人可取得標(biāo)的物所有權(quán)，此時(shí)出賣人的取回權(quán)因無所依附歸于消滅，而只能向買受人主張損害賠償。在惡意第三人的場合，為貫徹惡意不受保護(hù)的原則，出賣人仍得就標(biāo)的物行使取回權(quán)。在出賣人的所有權(quán)保留已進(jìn)行登的情況下，則不論買受人的交易對方善意與否，出賣人都得就標(biāo)的物行使取回權(quán)。

（二）關(guān)于期待權(quán)喪失問題

期待權(quán)是一種附條件的權(quán)利，該權(quán)利尚未確定，是一項(xiàng)取決于現(xiàn)有條件繼續(xù)存在直到將來特定事件發(fā)生的權(quán)利⑧。期待利益喪失條款，指為保證及收取價(jià)款，出賣人可以在合同中約定買受人不按期支付價(jià)款，出賣人有權(quán)請求買受人一并支付未到期的價(jià)款⑨。由于分期付款買賣中的期待利益屬于買受人，為防止因特別約定致使買受人一有遲延付款行為即喪失期待利益的不公平現(xiàn)象，一些國家或地區(qū)的法律往往對因買受人遲延付款而喪失期待利益的特別約定加以限制，只有買受人不按期達(dá)到一定程度的違約時(shí)，出賣人才能請求其加速支付未到期價(jià)款。例如，我國《合同法》第167條第1款規(guī)定：“分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額到達(dá)全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或解除合同?！狈蓪τ诔鲑u人因買受人遲延交付價(jià)款而請求支付全部價(jià)款規(guī)定的條件有二：一是買受人必須是未支付到期價(jià)款。如買受人應(yīng)支付的價(jià)款尚未到期，不適用該條規(guī)定；二是買受人未支付到期價(jià)款的金額應(yīng)達(dá)到全部價(jià)款的五分之一。如買受人未支付到期價(jià)款沒有達(dá)到全部價(jià)款的五分之一時(shí)，出賣人仍然不能請求支付全部價(jià)款。這兩個(gè)條件必須同時(shí)滿足，出賣人才有權(quán)要求支付到期或未到期的全部價(jià)款或者解除合同。合同生效之后將在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)按照合同的約定全面地、嚴(yán)格地履行合同義務(wù)，任何一方當(dāng)事人因違反有效合同所規(guī)定的義務(wù)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《合同法》第 167 條的規(guī)定，在買受人違約之后，出賣人可以采取要求買受人繼續(xù)履行合同或者解除合同兩種違約補(bǔ)救措施。如果出賣人認(rèn)為繼續(xù)履行合同對他有利，他就應(yīng)選擇繼續(xù)履行而不應(yīng)解除合同。而一旦非違約方選擇了實(shí)際履行，就意味著他放棄了解除合同的權(quán)利。由于解除合同旨在使合同關(guān)系不復(fù)存在，債務(wù)人不再履行合同義務(wù)，是與繼續(xù)履行完全對立的補(bǔ)救方式，因而這兩種救濟(jì)措施，當(dāng)事人只能擇一而用。

筆者認(rèn)為，從表面上看該規(guī)定都是賦予出賣人在一定條件下收回全部價(jià)款甚至解除合同的權(quán)利，但實(shí)際上，《合同法》的這一規(guī)定是為保護(hù)買受人的利益而設(shè)立的?！逗贤ā返?67條第1款的規(guī)定，就出賣人可以行使請求支付全部價(jià)款或解除合同的權(quán)利而言，屬強(qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)事人在合同中不得限制、排除或者違反這一強(qiáng)制性規(guī)定，否則視為無效，《買賣合同司法解釋》已經(jīng)在第三十八條第二款將此明確下來。根據(jù)第167條的規(guī)定，明顯是為保護(hù)買受人的利益而設(shè)立的。然而，期待利益喪失條款仍有問題。如出現(xiàn)買受人確實(shí)無力支付到期價(jià)款的情況，則出賣人的唯一選擇就是取回標(biāo)的物，同時(shí)在扣除一定的使用費(fèi)用后退還買受人已支付的價(jià)款。一般情況下，買賣標(biāo)的物會因使用而貶值，但也不能排除增值的可能性。如在大型設(shè)備買賣合同，買受人需分5次支付總價(jià)款10萬元，每次2萬元。在已支付8萬元后，買受人經(jīng)濟(jì)狀況惡化，無力支付剩余款項(xiàng)，但此時(shí)該設(shè)備已增值至20萬元，這種情況下，如允許出賣人取回已增值的設(shè)備，僅退還買受人已支付的價(jià)款，對買受人來講顯然是不公平的。又如標(biāo)的物總價(jià)款為20萬元，買受人已支付10萬元后，標(biāo)的物卻貶值至12萬元，此時(shí)，買受人拒不支付余款而要求出賣人取回保留的所有權(quán)并退還扣除使用費(fèi)后的已支付款項(xiàng)，這顯然令出賣人難以接受。盡管《合同法》第142條對買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)做了規(guī)定，但須明確其范圍僅限于“意外損失”，而對標(biāo)的物的正常增值、貶值并不適用。

（三）關(guān)于合同解除權(quán)

所謂合同解除權(quán)，是指買受人未支付價(jià)款達(dá)到多少期或達(dá)到總金額的一定的比例時(shí)，出賣人有權(quán)解除合同，它同樣適用上述關(guān)于期待利益條款的兩個(gè)限制，在《合同法》體現(xiàn)為未支付到期的價(jià)款需達(dá)到全部價(jià)款的五分之一。在實(shí)踐中，該規(guī)定的適用也碰到問題。如果參照《合同法》第93條第3項(xiàng)的規(guī)定，第167條規(guī)定的法定解除權(quán)的行使條件低于《合同法》第94條的標(biāo)準(zhǔn)，故有利于作為解除權(quán)人的出賣人。買受人未支付到期價(jià)款的行為，在性質(zhì)上屬于遲延履行主要債務(wù)的行為，根據(jù)94條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用94條第3項(xiàng)的有關(guān)規(guī)定，即當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù), 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，合同相對人可以解除合同。因此一個(gè)合理期限的催告是非違約方解除合同的必要條件。除非這種遲延履行達(dá)到了94條第4項(xiàng)規(guī)定的致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情形，才可以不經(jīng)催告程序而解除合同。而具體到第167條的規(guī)定，當(dāng)買受人遲延履行價(jià)款達(dá)到全部價(jià)款的五分之一時(shí)，不論是否致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，作為出賣人當(dāng)然有權(quán)解除合同,不再適用第94條第3項(xiàng)的規(guī)定，從而排除了催告程序。進(jìn)一步分析, 即使適用94條第4項(xiàng)的規(guī)定，在仲裁程序中，行使法定解除權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同目的不能實(shí)現(xiàn)的舉證責(zé)任，但167條中的出賣人不需要承擔(dān)這個(gè)舉證責(zé)任，其承擔(dān)的舉證責(zé)任僅為證明未支付價(jià)款達(dá)到全部價(jià)款的五分之一這個(gè)條件。

正因?yàn)槿绱?，在《合同法》出臺后，有學(xué)者就此條的解釋認(rèn)為本條并未要求出賣人在解除合同前對買受人先實(shí)施催告程序，這是對出賣人權(quán)利的保護(hù)，既然買受人未支付價(jià)款的金額已經(jīng)達(dá)到全部價(jià)款的五分之一，構(gòu)成了對出賣人權(quán)利的極大侵害，法律允許出賣人不經(jīng)催告而直接解除合同，合情合理。如果這個(gè)解釋成立，那么是否意味著在所有的買賣合同，甚至是其他類型的合同，只要當(dāng)事人一方違約，且使得未支付價(jià)款或者未交付貨物的數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了全部數(shù)額的五分之一時(shí)，作為非違約方是否可以未經(jīng)催告程序而解除合同呢？我們還需要在立法中予以完善。

在符合解除條件之后，出賣人行使解除權(quán)后可有三種解決方式：第一，退還價(jià)款方式，即出賣人在買受人遲延交付已經(jīng)滿足條件而選擇解除合同，意味著雙方已經(jīng)成立的合同關(guān)系消滅，就產(chǎn)生恢復(fù)原狀的結(jié)果，雙方互付返還義務(wù)。買受人要退還標(biāo)的物，如果買受人已經(jīng)支付了部分價(jià)款，出賣人應(yīng)當(dāng)退還價(jià)款。但此種方式對出賣人不利，即未涉及買受人實(shí)際使用費(fèi)用的處理。第二，補(bǔ)償標(biāo)的物增值部分方式，即通常買賣標(biāo)的物會因使用而貶值，但也不能排除增值的可能性。如買賣標(biāo)的物增值，允許出賣人單方解除合同而取回標(biāo)的物，對買受人來講顯然不公平，故出賣人需要取回標(biāo)的物的，應(yīng)在退還買受人已支付價(jià)款(扣除一定的使用費(fèi))后，給予買受人一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。第三，標(biāo)的物使用費(fèi)的請求方式，即按理在合同解除后，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)將從對方取得的財(cái)產(chǎn)返還給對方，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方受到的損失。但賠償過度對買受人過于苛刻，故基于公平原則，出賣人可請求買受人支付標(biāo)的物的使用費(fèi)，其額度應(yīng)以標(biāo)的物的一般租金標(biāo)準(zhǔn)來計(jì)算確定。

合同解除后，出賣人對標(biāo)的物享有所有權(quán)，可以直接行使取回的權(quán)。而且，由于出賣人已經(jīng)收取了部分價(jià)款，買受人處于相當(dāng)不利的地位，為了平衡雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，法律應(yīng)對出賣人可以扣留的價(jià)款部分做出強(qiáng)制性限制?！逗贤ā返?67條第2款規(guī)定：“出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)?！睂?shí)際上這一條款是對出賣人這一權(quán)利在行使上的限制，即出賣人可以扣除的價(jià)款不得超過買受人因使用該標(biāo)的物而應(yīng)當(dāng)支付的使用費(fèi)。而且這條規(guī)定對標(biāo)的物增值后是否應(yīng)補(bǔ)償未予明確。當(dāng)買賣標(biāo)的物因使用而增值時(shí)，無論是基于公平維持的角度，還是從不當(dāng)?shù)美慕嵌群饬?，都?yīng)賦予買受人在經(jīng)濟(jì)損失補(bǔ)償方面提出主張。

四、分期付款買賣制度的完善

通過以上探討，本文認(rèn)為我國《合同法》及《買賣合同司法解釋》確認(rèn)了分期付款買賣制度的法律地位意義重大，其具體制度設(shè)計(jì)也符合現(xiàn)代法律的精神與要旨，但在某些具體制度設(shè)計(jì)上還不是很完善。針對現(xiàn)實(shí)情況，依據(jù)前述各方面理論分析，我們還要在以下幾個(gè)方面進(jìn)行努力嘗試：

首先，為了降低買賣過程中的交易風(fēng)險(xiǎn)，防止雙重買賣，為分期付款買賣制度提供更加穩(wěn)固的保障，應(yīng)建立所有權(quán)保留的公示方式。適用所有權(quán)保留的買賣種類眾多，且交易頻繁，如果采取登記生效要件主義，不僅會增加當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，而且將會迫使第三人在進(jìn)行交易前必須查閱登記簿,既有損交易安全，也會降低交易效率⑩。為了維持交易的便利性，筆者認(rèn)為，所有權(quán)保留的公示方式還是采取登記對抗要件主義為宜，將登記的選擇權(quán)賦予當(dāng)事人，由其自由決定，有助于提高交易效率。并且，在動(dòng)產(chǎn)交易的登記中引入發(fā)票背書制度，在購物發(fā)票上對所有權(quán)保留條款予以背書。這樣，就減輕了當(dāng)事人查閱登記簿的負(fù)擔(dān)，增加了交易的效率，也能夠反映當(dāng)事人雙方的意思表示。

其次，對于我國《合同法》第167條第1款的規(guī)定，應(yīng)增加“連續(xù)兩期”給付遲延的限制性要求，以期保護(hù)買受人的利益；而且要改變期待利益喪失與合同解除同時(shí)并列的立法模式，增加合同解除的催告程序，嚴(yán)格合同解除的行使要件，使主張期待利益喪失與合同解除的適用條件相區(qū)分與相銜接。

分期付款買賣制度，尤其是所有權(quán)保留制度的確立是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然結(jié)果，它能夠使交易安全和交易效率同時(shí)得以實(shí)現(xiàn)。其對促進(jìn)分期付款買賣安全進(jìn)行和社會經(jīng)濟(jì)市場順暢發(fā)展，以及對刺激昂貴品的消費(fèi)都具有重大意義。本文希望通過對分期付款買賣制度以及與其緊密相關(guān)的所有權(quán)保留等制度進(jìn)行論述，能澄清分期付款買賣制度中的一些理論問題，并對實(shí)踐中有關(guān)分期付款買賣問題的解決有所裨益。但由于筆者學(xué)識淺漏，對這些問題的論述難免有錯(cuò)漏之處，誠望予以指正。

Some Understanding about the Article 167thof the "Contract Law"

The installment trading system not only solves the contradiction between the consumer’s demand and the actual purchasing power, but also stimulates the consumer's desire to buy. With the development of economy, Countries in the world will pay more and more attention to the system, which has been stipulated by article 167th of China's "contract law" and clearly defined in the latest judicial interpretation. This paper bases on several arbitration cases, which starts with the nature and effectiveness of the installment trading system and focus on the analysis of the right of the subject matter to recall, of the expectation right to lose, and of the termination of the contract clause what have problems in the application. I hope this article will broach the subject and benefit for solving the practicalproblem in the practice.

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*廣州仲裁委員會辦案秘書，法學(xué)碩士。

① 參見《中華人民共和國合同法》(征求意見稿)(1997年5月公布)第108條，此前的試擬稿也作基本相同的表述，在最后的草案及條文中則刪除了對于分期付款買賣的定義。

② 張文娟，《分期付款買賣的法律問題研究》，煙臺大學(xué)碩士學(xué)位論文，2007年4月。

③ 王澤鑒，《民法學(xué)說與判例研究》第一冊“附條件買受人之期待權(quán)”，中國政法大學(xué)出版社，1998年版。

④ 張光宏，試論分期買賣付款合同中的格式條款，載《判例研究》（2004年第2輯，總第16輯）。

⑤ 申貞蘭，論分期買賣合同中買受人權(quán)利的法律保護(hù)，延邊大學(xué)，2011年碩士論文。

⑥ 王澤鑒，《民法學(xué)說與判例研究》第一冊，中國政法大學(xué)出版社，1998年，第173頁。

⑦ 翟云嶺，分期付款買賣中出賣人行使取回權(quán)之際對于買受人利益之保護(hù)，載《河北法學(xué)》2007年第9期。

⑧ 王澤鑒，《附條件買賣買受人之期待權(quán)》，《民法學(xué)說與判例研究》第一冊，第235頁，2003年版。

⑨ 左昆，分期付款買賣合同中期限利益喪失條款的完善，載“陜西法院網(wǎng)”，2010年11月19日。

⑩ 梁立新，動(dòng)產(chǎn)買賣中的所有權(quán)保留登記制度初探，載《內(nèi)蒙古大學(xué)學(xué)報(bào)》，2000年第1期。

（責(zé)任編輯：馮國鴻）