王宗奇

得益于前幾年資本市場的較快發(fā)展，國內(nèi)投資銀行業(yè)務(wù)也實現(xiàn)了快速增長，但投行業(yè)務(wù)的項目管理和內(nèi)部控制相對滯后導(dǎo)致違規(guī)風(fēng)險顯著增加。2013年以來，中國證監(jiān)會相繼通報了數(shù)起涉嫌財務(wù)造假、欺詐發(fā)行的案件，并對發(fā)行人和相關(guān)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行了嚴(yán)厲處罰，體現(xiàn)了監(jiān)管層對投資銀行的盡職調(diào)查責(zé)任和內(nèi)控體系的要求，值得業(yè)界深思。

近期投資銀行業(yè)務(wù)的違規(guī)案件

2013年5月14日，證監(jiān)會通報了萬福生科（湖南）農(nóng)業(yè)開發(fā)股份公司涉嫌財務(wù)造假、欺詐發(fā)行及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)違法違規(guī)案，這是首例創(chuàng)業(yè)板公司涉嫌欺詐發(fā)行股票的案件。經(jīng)查，萬福生科為了符合公開發(fā)行股票并上市的條件而虛增銷售收入和利潤，上市后的年度報告也存在虛假記載。證監(jiān)會認(rèn)為，萬福生科發(fā)行上市過程中，保薦機(jī)構(gòu)（投資銀行）及其他中介機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)，出具的相關(guān)材料存在虛假記載。其中，保薦機(jī)構(gòu)在萬福生科上市保薦工作中，未審慎核查其他中介機(jī)構(gòu)出具的意見；未對萬福生科的實際業(yè)務(wù)及各報告期內(nèi)財務(wù)數(shù)據(jù)履行盡職調(diào)查、審慎核查義務(wù)；未依法對萬福生科履行持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任；內(nèi)控制度未能有效執(zhí)行；其出具的《發(fā)行保薦書》和《持續(xù)督導(dǎo)報告》存在虛假記載。

2013年5月31日，證監(jiān)會通報了對廣東新大地生物科技股份有限公司和山西天能科技股份有限公司及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)在公司申請首次公開發(fā)行股票過程中涉嫌違法違規(guī)案件的查處情況。證監(jiān)會認(rèn)為，新大地、天能科技兩家公司雖迫于壓力，主動提交終止發(fā)行上市申請，未實際發(fā)行并上市，但其IPO申報材料涉嫌造假，相關(guān)中介機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)、審慎核查。在發(fā)行上市提供服務(wù)過程中，保薦機(jī)構(gòu)未執(zhí)行充分適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查工作程序，沒有保持足夠的職業(yè)謹(jǐn)慎，未對相關(guān)事項真實性進(jìn)行審慎核查，出具了含有虛假記載的《發(fā)行保薦書》及《核查報告》等文件。

2013年6月21日，證監(jiān)會通報了部分上市公司及中介機(jī)構(gòu)涉嫌在發(fā)行過程中違法違規(guī)的立案情況。其中，河南天豐節(jié)能板材科技股份有限公司在申請首次公開發(fā)行股票過程中涉嫌虛增收入、虛增資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化、關(guān)聯(lián)交易未入賬等違法違規(guī)行為，報送的IPO申請文件及《財務(wù)自查報告》中有虛假記載；上市公司隆基股份在通過發(fā)審會后至獲得發(fā)行核準(zhǔn)前的階段及發(fā)行過程中，未報告、未披露業(yè)績下滑重大事項，涉嫌違法違規(guī)；上市公司賢成礦業(yè)在非公開發(fā)行購買資產(chǎn)申請過程中，涉嫌報送虛假發(fā)行申請文件、騙取發(fā)行核準(zhǔn)。這是近年來證監(jiān)會第一次對上市公司再融資欺詐發(fā)行行為進(jìn)行立案調(diào)查。證監(jiān)會認(rèn)為，相關(guān)保薦機(jī)構(gòu)及其他中介機(jī)構(gòu)未盡勤勉盡責(zé)和審慎核查義務(wù)，出具了具有不實陳述的相關(guān)文件，涉嫌違法違規(guī)，予以立案處理。

實際上，類似案例近年來在境外也時有發(fā)生。由于多個在美國上市的中國概念股公司在2012年底傳出財務(wù)造假，美國證監(jiān)會成立了專項部門對借殼上市的公司和中介機(jī)構(gòu)開展調(diào)查。香港聯(lián)交所也針對保薦人工作存在的種種漏洞進(jìn)行整頓，其中最受市場矚目的事件是2009年12月24日在香港掛牌的洪良國際在上市約3個月后，即被香港證監(jiān)會勒令停牌。洪良國際在上市文件中，虛報營業(yè)收入超過20億元人民幣，同時夸大盈利近6億元人民幣。香港證監(jiān)會對洪良國際保薦人兆豐資本的調(diào)查結(jié)果顯示，兆豐資本并未有效履行保薦人的職責(zé)。由于兆豐資本違反了保薦人承諾等香港證監(jiān)會多項法規(guī)，香港證監(jiān)會對其做出了撤銷就機(jī)構(gòu)融資提供意見的牌照以及罰款4200萬港元的處罰，其負(fù)責(zé)人也被追究刑事責(zé)任。這是香港證監(jiān)會成立以來做出的最嚴(yán)厲的處罰決定。

上述案件突出反映了相關(guān)發(fā)行人和中介機(jī)構(gòu)誠信意識淡薄、職業(yè)操守存在嚴(yán)重缺陷，既有違信息披露基本要求和市場“三公”原則，又嚴(yán)重?fù)p害了投資者利益。而從上述案件的處理我們可以看到，證監(jiān)會維護(hù)資本市場的長期健康發(fā)展、打擊違法犯罪的態(tài)度是堅決的、一貫的，對于通過造假、欺詐等手段騙取發(fā)行上市、擾亂證券市場正常秩序、損害投資者利益的行為，必將進(jìn)行嚴(yán)厲打擊。

投資銀行業(yè)務(wù)中的兩個核心問題

以上幾個案例均是發(fā)生在IPO或再融資過程中的欺詐發(fā)行類案件，本質(zhì)上都是“造假”行為，中介機(jī)構(gòu)也沒有做到保持職業(yè)操守、勤勉盡責(zé)。這些案例涉及到平安證券、國信證券、光大證券、西南證券、民生證券和南京證券等眾多證券公司，從中可以看出，這其實是投資銀行業(yè)務(wù)比較共性的問題。通過研究這些違規(guī)造假案例，我們發(fā)現(xiàn)各證券公司的投資銀行業(yè)務(wù)在盡職調(diào)查、內(nèi)部控制等方面確實存在著缺陷，投行人員整體風(fēng)險意識不強(qiáng)，實際操作中風(fēng)險防范措施存在缺失等等。

第一，盡職調(diào)查流于形式。在以上案例中，投資銀行的項目人員在執(zhí)行盡職調(diào)查工作時，往往主要關(guān)注資料的獲取與整理，而沒有建立明確的總體盡職調(diào)查目標(biāo)以及各項盡職調(diào)查工作的具體目標(biāo)。其結(jié)果是僅在形式上盡量滿足《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》及盡職調(diào)查制度的要求，并未針對性地深入思考項目個體風(fēng)險；許多發(fā)行人的財務(wù)造假可以被媒體工作者通過短期內(nèi)非專業(yè)調(diào)查發(fā)現(xiàn)而項目人員長期在現(xiàn)場卻無法發(fā)現(xiàn)，關(guān)鍵在于投行項目人員盡職調(diào)查目的不明確，盡職調(diào)查工作流于形式，執(zhí)行程序不到位，未能有針對性地深入展開盡職調(diào)查，以至于未能有效發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的造假問題。

投行項目管理和盡職調(diào)查的資源配置對盡職調(diào)查工作也有直接影響。盡職調(diào)查資源配置包括人力資源配置、質(zhì)量控制資源配置、溝通與指導(dǎo)資源配置、財務(wù)支持資源配置、監(jiān)督資源配置等，如在《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)保薦業(yè)務(wù)監(jiān)管有關(guān)問題的意見》發(fā)布前，由于保薦代表人資源稀缺，保薦代表人資源安排與盡職調(diào)查工作執(zhí)行存在一定的差異，使得保薦代表人在部分項目盡職調(diào)查工作中存在位置真空現(xiàn)象。投行項目管理能力的不足也會導(dǎo)致項目組盡職調(diào)查工作人力不足、財務(wù)不足、技術(shù)支持不足、監(jiān)督不足，甚至直接導(dǎo)致了公司對部分項目質(zhì)量失去有效控制的風(fēng)險。

第二，內(nèi)部控制體系尚不健全。上述案例反映出的另一個問題，是投行業(yè)務(wù)的內(nèi)部控制體系尚不健全，未形成有效的內(nèi)控體系，缺乏全員、全方位、全過程的全面質(zhì)量管理理念。與發(fā)達(dá)國家的投資銀行相比，我國現(xiàn)有的內(nèi)部控制活動較多地關(guān)注檢查性控制，對預(yù)防性控制的設(shè)計較為欠缺，而預(yù)防性控制的欠缺將直接影響檢查性控制的有效性。投資銀行業(yè)務(wù)由于其復(fù)雜性而對預(yù)防性控制有較高的要求，因此，預(yù)防性控制應(yīng)予以強(qiáng)化并運用于投行業(yè)務(wù)的每一環(huán)節(jié)。

另外，證券公司內(nèi)部投行質(zhì)量控制工作較業(yè)務(wù)發(fā)展而言地位較低，使得全員意識中質(zhì)量控制工作流于形式化。目前各證券公司內(nèi)部，投資銀行質(zhì)量控制部往往隸屬于投資銀行業(yè)務(wù)部門，作為投資銀行業(yè)務(wù)部門的下屬部門在執(zhí)行質(zhì)量控制過程中缺乏相對獨立性，信息反饋滯后，導(dǎo)致質(zhì)量控制在實際操作中往往滯后于項目的開展，并部分流于形式。因此，質(zhì)量控制的有效性和獨立性不足。

上述盡職調(diào)查、內(nèi)部控制等方面存在的缺陷給投資銀行業(yè)務(wù)的發(fā)展帶來很大風(fēng)險。質(zhì)量管理是投行業(yè)務(wù)的生命線，為了控制投行業(yè)務(wù)的違規(guī)風(fēng)險，證券公司必須進(jìn)一步建立健全保薦業(yè)務(wù)管理制度、操作規(guī)范和內(nèi)部監(jiān)督核查體系，加強(qiáng)保薦業(yè)務(wù)經(jīng)營中的風(fēng)險識別、評價和管理，確保對保薦業(yè)務(wù)質(zhì)量和風(fēng)險進(jìn)行有效控制所采取的制度安排、組織體系和控制措施得以有效執(zhí)行。投行項目組人員在執(zhí)行項目的過程中也必須做到勤勉盡責(zé)，嚴(yán)格按證監(jiān)會、交易所的各項規(guī)章制度進(jìn)行盡職調(diào)查，保證出具的文件真實、準(zhǔn)確、完整。質(zhì)量和風(fēng)險控制部門必須嚴(yán)格把好項目質(zhì)量關(guān)，嚴(yán)格控制保薦、承銷項目風(fēng)險。

落實投資銀行業(yè)務(wù)的盡職調(diào)查責(zé)任

投資銀行業(yè)務(wù)完善首先必須從制度上對業(yè)務(wù)人員執(zhí)行盡職調(diào)查工作中的盡職調(diào)查計劃、風(fēng)險識別、職業(yè)判斷、人員勝任能力、工作程序、風(fēng)險容量與風(fēng)險匯報、追加程序的條件、工作結(jié)果、工作結(jié)果的復(fù)核結(jié)果等做出具體規(guī)定。對于盡職調(diào)查工作規(guī)程方面，應(yīng)盡量細(xì)化盡職調(diào)查工作的基本要求，含括證券發(fā)行申報材料制作及盡職推薦過程中的主要調(diào)查事項，并列舉針對該等事項的主要核查手段、核查目標(biāo)，以及針對核查事項工作底稿的必備內(nèi)容。

從人員安排上，應(yīng)當(dāng)明確保薦項目由簽字保薦代表人擔(dān)任項目負(fù)責(zé)人，所有項目組成員均應(yīng)切實參與項目的盡職調(diào)查，并勤勉盡責(zé)。若項目組成員發(fā)生變更，需及時做好資料、業(yè)務(wù)等各項交接手續(xù)，并按規(guī)定的時間、程序履行變更手續(xù)。簽字保薦代表人須為其具體負(fù)責(zé)的每一項目建立盡職調(diào)查工作日志，項目組其他成員也須就其負(fù)責(zé)的盡職調(diào)查事項建立盡職調(diào)查工作日志。

項目組應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目類型、項目的實際情況，分階段即時制訂全面的、詳細(xì)的、具有可行性的盡職調(diào)查清單，并履行充分、必要的核查程序。在調(diào)查手段上，必須窮盡所有能用的獨立調(diào)查手段，增加合法、有效的暗訪手段（如網(wǎng)絡(luò)查詢、電話、實地走訪等），暗訪對象包括但不限于發(fā)行人的客戶、供應(yīng)商、關(guān)聯(lián)方、競爭對手、員工等。項目組做過的調(diào)查均要求留痕，包括但不限于各類憑證、證明、相片、說明與承諾等紙質(zhì)文件，以及網(wǎng)絡(luò)截屏、錄音、電子文檔等。項目組應(yīng)始終關(guān)注媒體關(guān)于發(fā)行人的報道或競爭對手的舉報，及時主動進(jìn)行盡職調(diào)查。

對于工程類或需安裝驗收的業(yè)務(wù)，其銷售真實性的核查應(yīng)采取實地調(diào)查的方法；對于發(fā)行人重要客戶和新增客戶的真實性、履約能力、經(jīng)營范圍的相關(guān)性進(jìn)行審慎核查；對流動資金的盡職調(diào)查應(yīng)嚴(yán)格按監(jiān)管機(jī)構(gòu)相關(guān)規(guī)定及公司的相關(guān)具體規(guī)定，重點審查申報前及在會審核期間大額貨幣資金的流入、流出及其合理性，重點核查異常資金往來方及其關(guān)聯(lián)關(guān)系；關(guān)注發(fā)行人客戶的回款速度是否正常，出現(xiàn)異常的，需調(diào)查分析其原因及合理性；所有涉及政府和國企等需要招標(biāo)的項目，需核查招標(biāo)程序的合法性、完備性，審核招標(biāo)文件如中標(biāo)通知書等的真實性。

投資銀行業(yè)務(wù)還應(yīng)建立工作底稿管理制度，明確工作底稿收集整理的責(zé)任人員、歸檔保管流程、借閱程序與檢查辦法等。項目組必須從項目進(jìn)場開始分階段建立盡職調(diào)查工作底稿，工作底稿應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整地反映項目組盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市、持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行相關(guān)義務(wù)所開展的主要工作。工作底稿應(yīng)當(dāng)內(nèi)容完整、格式規(guī)范、標(biāo)識統(tǒng)一、記錄清晰。項目組應(yīng)指定專人負(fù)責(zé)工作底稿的收集、整理，保證能夠即時對收集的底稿進(jìn)行分類歸檔。在項目每一階段工作完成后，項目組應(yīng)當(dāng)及時整理工作底稿并歸檔。

梳理投資銀行業(yè)務(wù)的內(nèi)部控制流程和體系

投資銀行應(yīng)從業(yè)務(wù)流程各環(huán)節(jié)全面夯實風(fēng)險內(nèi)控各項制度要求，將內(nèi)控責(zé)任落實到崗、細(xì)化到人、貫穿于每一個申報項目之中，防止風(fēng)險控制“走過場”。一方面要通過培訓(xùn)和各項制度來加強(qiáng)投資銀行業(yè)務(wù)全員質(zhì)量控制意識，另一方面還要進(jìn)一步加強(qiáng)完善以質(zhì)量控制為主的內(nèi)部控制體系，從非保薦立項開始，對項目從立項、輔導(dǎo)、現(xiàn)場核查、內(nèi)核、申報、反饋、專項核查、發(fā)行、持續(xù)督導(dǎo)等各個階段實行動態(tài)跟蹤，分不同階段對項目給予不同程度的關(guān)注。

非保薦立項階段，應(yīng)重點關(guān)注項目人員配備，建立投行項目負(fù)責(zé)人儲備名單，從能力、經(jīng)驗、資格等各方面挑選項目負(fù)責(zé)人的適當(dāng)人選。同時，合理安排項目人員分別負(fù)責(zé)財務(wù)、法律、行業(yè)等部分的盡職調(diào)查及文件起草，并指定專人負(fù)責(zé)工作底稿的收集整理工作。對保薦立項階段，應(yīng)予以充分重視并強(qiáng)化審核，這樣一是可以使投行項目總體質(zhì)量得以提升，二是可以使項目風(fēng)險得以提前控制，通過立項會否決或暫緩一些項目的立項申請，督促項目組盡職調(diào)查。

輔導(dǎo)階段，對于樹立公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的誠信意識和規(guī)范運作意識非常重要，為防止流于形式，應(yīng)借鑒先進(jìn)經(jīng)驗，專門設(shè)立輔導(dǎo)的培訓(xùn)師制度，抽調(diào)業(yè)務(wù)熟手擔(dān)任培訓(xùn)師，制訂專門的輔導(dǎo)內(nèi)容，準(zhǔn)備必備的課題，搜集相關(guān)案例進(jìn)行輔導(dǎo)。在現(xiàn)場核查中，應(yīng)制訂詳細(xì)的現(xiàn)場核查計劃，確定核查重點，深入核查，還需要完善核查工作底稿。

內(nèi)核階段是投行業(yè)務(wù)內(nèi)控體系的最后一道關(guān)口，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行內(nèi)核程序，對有重大不確定性或者不符合發(fā)行條件的項目，通過內(nèi)核會暫緩表決甚至否決，避免投行業(yè)務(wù)遭受損失。

在會審核階段，應(yīng)加強(qiáng)對項目在會審核期間的盡職調(diào)查情況的檢查，特別是補(bǔ)充財報期間的盡職調(diào)查的檢查；確定在會審核階段的必查事項，包括收入、成本、資金、存貨及非流動資產(chǎn)的核查等；對舉報信和媒體報道的盡職調(diào)查，內(nèi)控部門應(yīng)該持續(xù)跟蹤，必要時應(yīng)現(xiàn)場參與調(diào)查。

發(fā)行審核階段，內(nèi)控部門應(yīng)當(dāng)在發(fā)行文件公告前審核項目最終公告文件，并在此階段持續(xù)跟蹤媒體報道和舉報信情況。持續(xù)督導(dǎo)階段里，內(nèi)控部門應(yīng)當(dāng)設(shè)置持續(xù)督導(dǎo)專員崗位，專門負(fù)責(zé)對持續(xù)督導(dǎo)法律法規(guī)的持續(xù)跟進(jìn)、公司持續(xù)督導(dǎo)工作制度的建立健全與執(zhí)行，到期提醒項目組對上市公司董監(jiān)高進(jìn)行現(xiàn)場培訓(xùn)、現(xiàn)場檢查、提交定期報告，出現(xiàn)對上市公司的不利報道時及時提醒項目組關(guān)注并核查。

為了制度的有效落實，還需要真正完善內(nèi)部問責(zé)機(jī)制，加強(qiáng)全體投行人員的責(zé)任意識。通過問責(zé)機(jī)制，使項目組內(nèi)部分工明確，誰做的調(diào)查、誰寫的文件，都予以留痕，所有的項目組成員、內(nèi)控人員、現(xiàn)場核查人員、內(nèi)核委員對項目的各個階段都必須承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，哪個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題就要對相關(guān)人員追究相應(yīng)的責(zé)任，務(wù)必使投行人員從上到下都始終保持應(yīng)有的審慎性。

投資銀行作為資本市場最主要的中介機(jī)構(gòu)，承擔(dān)著審慎核查與督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作的責(zé)任，其誠信水平和執(zhí)業(yè)質(zhì)量對于從源頭上提高上市公司質(zhì)量、促進(jìn)資本市場穩(wěn)定健康發(fā)展具有不可替代的作用。所以，投資銀行等中介機(jī)構(gòu)應(yīng)切實依法盡職履責(zé)，勤勉盡責(zé)執(zhí)業(yè)，保持合理職業(yè)懷疑，充分實施盡職調(diào)查，嚴(yán)格防范利潤操縱、欺詐發(fā)行風(fēng)險。只要發(fā)行人和投資銀行等中介機(jī)構(gòu)各方共同努力，一定能進(jìn)一步提高資本市場公開透明，促進(jìn)資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展。

（作者單位：中國社會科學(xué)院金融研究所）