賈赟

摘要：獨立董事制度產(chǎn)生于20世紀(jì)30年代的美國。立足我國國情、借鑒國際經(jīng)驗，我國將獨立董事制度引入了公司治理當(dāng)中，以期完善我國上市公司治理，維護(hù)中小投資者和公司的利益。本文在分析獨立董事和公司治理涵義的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國公司的實際問題，探析了獨立董事制度在公司治理中的作用并就制約我國獨立董事履行職責(zé)的因素提出了具有針對性的改進(jìn)措施。

關(guān)鍵詞：獨立董事；公司治理；獨立性

一、引言

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展步伐的不斷加快，上市公司在國民經(jīng)濟(jì)中的作用也日益突顯。中小股東的法律觀念不斷提升，并且更加注重自己在公司中的權(quán)益。在現(xiàn)代企業(yè)制度背景下，公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離，導(dǎo)致內(nèi)部人控制現(xiàn)象的屢屢發(fā)生。為了保護(hù)中小投資者的權(quán)益，緩解代理沖突，我國引入了獨立董事制度。《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》于2001年8月16日由中國證監(jiān)會發(fā)布，該制度的頒布開啟了獨立董事制度在我國公司治理領(lǐng)域應(yīng)用的先河。

二、獨立董事的涵義

“獨立董事”（Independent Director）發(fā)端于20世紀(jì)30年代的美國，由“外部董事”或“非執(zhí)行董事”派生而來。對于獨立董事，美國證券交易委員會（SEC）給出了如下界定：獨立董事是與公司不存在“重要關(guān)系”的董事。SEC還采用列舉的方式闡述了存在“重要關(guān)系”的情形。我國證監(jiān)會2001年頒布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》指出，上市公司獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。因此，獨立董事必須滿足兩個條件： 一是必須是外部董事，且不具有執(zhí)行職能；二是不允許可能影響其做出獨立判斷的因素的存在。

三、公司治理的涵義

公司治理（Corporate Governance）的思想早在1776年亞當(dāng)·斯密（Adam Smith）的《國富論》中便得到了體現(xiàn)，認(rèn)為所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離使得股份公司暴露出一些問題，于是需要建立一套行之有效的制度來解決兩者之間的利益沖突。Fama和Jensen指出，公司治理解決的是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離背景下的代理人問題，關(guān)鍵是如何降低代理成本。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）在《公司治理結(jié)構(gòu)原則》中指出，公司治理是一種對公司進(jìn)行管理和控制的體系。張維迎認(rèn)為狹義的公司治理是一種制度安排，該安排就公司董事會的職能、結(jié)構(gòu)和股東的權(quán)力等作出規(guī)定；廣義的公司治理是關(guān)于公司控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配的一套法律、文化和制度性安排。

四、獨立董事對公司治理的作用

伴隨我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，獨立董事制度也在日趨完善，在優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)、維護(hù)中小投資者利益、促進(jìn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展等方面發(fā)揮了積極作用。

（一）監(jiān)督作用

Fama和Jensen認(rèn)為，獨立董事通過對企業(yè)經(jīng)理層的管理行為進(jìn)行監(jiān)督、考核，可以緩解經(jīng)理層和股東之間的委托代理矛盾，提高企業(yè)經(jīng)營效益，因此獨立董事的主要任務(wù)是解決所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離情形下的代理問題。將獨立董事制度提升到法律高度，可以為優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)董事會對大股東的監(jiān)督與制約提供制度保障。同時，革新了原有的所有者與經(jīng)營者之間的責(zé)、權(quán)、利分配格局，授予了獨立董事監(jiān)督公司經(jīng)營管理并參與決策的權(quán)利，從公司治理機(jī)制和法律制度兩個層面保證了公司治理的有效運行。

（二）戰(zhàn)略管理作用

Rosenstein和Wyatt研究表明，公司任命外部董事的同時會向市場傳遞公司戰(zhàn)略可能發(fā)生調(diào)整的信號，資本市場因此作出積極反應(yīng)，導(dǎo)致股東財富的增加。Brickly和James認(rèn)為獨立董事通過運用他們豐富的專業(yè)理論、技能和資本運作的知識，有助于企業(yè)擺脫經(jīng)營上的困境，為企業(yè)構(gòu)建健康、長遠(yuǎn)的發(fā)展戰(zhàn)略。獨立董事獨立性的策略建議和良好的市場形象，不僅可以增進(jìn)投資者對公司經(jīng)營狀況、業(yè)績水平的了解，而且有利于預(yù)測公司發(fā)展前景，增強(qiáng)投資者的信心。

五、獨立董事發(fā)揮作用的制約因素

（一）獨立董事獨立性不強(qiáng)

獨立董事的獨立性是衡量其在公司治理中能否有效發(fā)揮監(jiān)督作用的關(guān)鍵。然而，目前我國上市公司普遍存在著獨立董事獨立性不強(qiáng)的問題，其原因主要有：一是獨立董事受雇于公司并從中獲取報酬；二是大股東享有獨立董事的提名權(quán)和投票權(quán)，在此情況下，獨立董事的獨立性便很難得到維持。

（二）缺乏對獨立董事有效的激勵機(jī)制

中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》指出，上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N，但是未明確規(guī)定獨立董事的津貼標(biāo)準(zhǔn)，難免會影響?yīng)毩⒍碌墓ぷ鳠崆?。另外，對獨立董事主要采取短期報酬的激勵形式，很少運用與公司業(yè)績長遠(yuǎn)發(fā)展相聯(lián)動的其他激勵機(jī)制。

（三）缺乏對獨立董事有效的外部治理機(jī)制

獨立董事制度在我國的發(fā)展尚處起步階段，相關(guān)的法律制度還不完善，未明確規(guī)定獨立董事的職責(zé)范圍，因而不利于獨立董事履行職責(zé)。到目前為止，我國仍未建立獨立董事的個人信譽評價體系，無法借助市場機(jī)制對獨立董事加以甄別。

六、獨立董事制度的完善

（一）建立科學(xué)的獨立董事選聘機(jī)制

在獨立董事任職資格方面，獨立董事應(yīng)當(dāng)具備綜合素質(zhì)，不僅要熟練掌握豐富的專業(yè)知識，而且應(yīng)當(dāng)兼?zhèn)淦髽I(yè)管理、資本運營等各方面的經(jīng)濟(jì)理論知識并能依據(jù)其所具備的商業(yè)閱歷為企業(yè)戰(zhàn)略決策的制定提供有價值的判斷。另外，針對限制獨立董事獨立性的因素，獨立董事還必須是不具有執(zhí)行職能的外部董事，且不允許任何影響其做出獨立、客觀判斷的關(guān)系存在。在獨立董事選聘程序方面，應(yīng)當(dāng)采用累積投票的方式進(jìn)行表決并由股東大會經(jīng)過特別程序選舉產(chǎn)生獨立董事同時，董事會的提名委員會全部或大部分成員應(yīng)由獨立董事組成并由該委員會對獨立董事候選人進(jìn)行遴選和資格審查。

（二）建立合理的獨立董事激勵約束機(jī)制

在聲譽機(jī)制方面，應(yīng)當(dāng)建立獨立董事自律性組織和業(yè)績評估機(jī)構(gòu)，以便就獨立董事的工作情況做出客觀、公正的聲譽評價。在薪酬機(jī)制方面，我國的獨立董事薪酬制度既要能夠維護(hù)獨立董事的獨立性，又要充分發(fā)揮對獨立董事的激勵作用。國際上普遍采用現(xiàn)金與股票期權(quán)相結(jié)合的薪酬制度，使獨立董事獲得一定數(shù)額現(xiàn)金報酬的同時，將其收入與公司經(jīng)營績效相聯(lián)系，以達(dá)到充分激勵獨立董事的目的。在法律約束層面，獨立董事由于未盡到對公司及全體股東忠實的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對公司甚至公司股東承擔(dān)民事賠償責(zé)任。在市場約束層面，應(yīng)建立獨立董事責(zé)任保險制度，對于因道德污點和能力不濟(jì)多次導(dǎo)致保險公司履行賠償責(zé)任的獨立董事，上市公司可以選擇不再聘用該獨立董事，實現(xiàn)市場機(jī)制作用下的優(yōu)勝劣汰。

（三）營造良好的外部環(huán)境和法律機(jī)制

首先，應(yīng)當(dāng)完善我國法律制度體系，明確認(rèn)定獨立董事的地位，健全獨立董事的任免和權(quán)責(zé)機(jī)制，通過法律規(guī)范的形式嚴(yán)格規(guī)定獨立董事的任職條件、權(quán)責(zé)分配及信息公開等相關(guān)事宜。另外，對于當(dāng)前獨立董事與監(jiān)事會并存的現(xiàn)象，應(yīng)從制度上予以改善，給予公司在獨立董事制度與監(jiān)事會制度之間進(jìn)行自由選擇的權(quán)利，以減少監(jiān)督資源的不必要浪費。其次，公司應(yīng)當(dāng)建立有效的獨立董事市場評價機(jī)制，從而便于上市公司深入了解專業(yè)人員的信用狀況，降低任用存在不良信用記錄人員的可能性。同時，借助將獨立董事在公司中的行為記入信用檔案的方式，更好地督促獨立董事履行職責(zé)。

參考文獻(xiàn)：

[1]Fama M.C.Jensen.Separation of Ownership and Control[J].Journal of Law and Economics， 1983 （26）.

[2]Rosenstein S，Wyatt J.H.Outside Directors，Board Independence and Shareholder Wealth[J].Journal of Financial Economics，1990（26）.

[3]張維迎.所有制、治理結(jié)構(gòu)及委托—代理關(guān)系[J].經(jīng)濟(jì)研究，1996（09）.

（作者單位：山西財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院）