■許馳秋 寧波大學(xué)法學(xué)院

一、公司資本的功能

法律意義上的資本是指“公司章程所確定的各股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額”，即注冊資本。1資本，可以說是公司獨(dú)立的信用基礎(chǔ)和經(jīng)營基礎(chǔ)。公司資本所承擔(dān)的最重要的功能便是警示和擔(dān)保。

1.資本的警示功能

警示功能主要是通過限定股東出資的形式和構(gòu)成來實(shí)現(xiàn)的?，F(xiàn)行《公司法》第27條規(guī)定，“股東可以用貨幣或者實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)進(jìn)行出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！边@里“不得出資的財產(chǎn)”是指勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)立擔(dān)保的財產(chǎn)。另外，第27條還規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。”，此款是通過規(guī)定貨幣出資最低額來限定出資的構(gòu)成。如此，貨幣出資或非貨幣出資，其出資財產(chǎn)本身的價值都能使公司的資本額得以確定并記載，公司的相對人就能大致了解公司的經(jīng)營基礎(chǔ)和財政狀況，從而可以警示他們是否愿意與公司進(jìn)行交易、進(jìn)行多大數(shù)額的交易。

2.資本的擔(dān)保功能

擔(dān)保功能主要是通過規(guī)定公司登記時必須達(dá)到法定最低注冊資本額才能成立來實(shí)現(xiàn)的。公司資本一經(jīng)確定注冊，即成為相對固定的金額，非經(jīng)法定增資、減資程序不得變更，這也是旨在保證公司在運(yùn)營過程中有不低于資本額的資產(chǎn)，從而為債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)起到有效的擔(dān)保。最低注冊資本制度是立法對以公司形式從事商業(yè)活動的經(jīng)營者進(jìn)行的一次過濾和篩選，它可以排除一部分不具備經(jīng)濟(jì)實(shí)力的經(jīng)營者進(jìn)入，從而保護(hù)公司相對人的利益，發(fā)揮擔(dān)保功能。

二、公司資本的局限

1.限定出資形式的局限

限定股東的出資形式，是公司法為了使資本起警示和擔(dān)保作用的一項(xiàng)重要規(guī)定，但是一味地限定出資形式并不是最好的解決辦法。

首先，從資本的警示功能來看。公司相對人真正關(guān)心的往往并不是股東的出資形式，而是公司資本具體的構(gòu)成方式，即貨幣和非貨幣資產(chǎn)在資本總額中各自所占的比例。如果這些信息是公開且真實(shí)的，債權(quán)人隨時都可以查閱，那么他們會自行判斷是否需要和該公司進(jìn)行交易。因此，想要給相對人以警示，并不一定要限定出資形式，關(guān)鍵在于要強(qiáng)化信息披露制度。立法上可以規(guī)定公司章程必須載明股東的出資形式、所確定的價格以及在資本總額中所占的比例等相關(guān)事項(xiàng)，也可以要求公司在申請?jiān)O(shè)立登記時，必須將相關(guān)內(nèi)容向工商登記機(jī)關(guān)登記備案。②如此，公司相對人可以輕易地從工商登記機(jī)關(guān)處獲得相關(guān)信息，自行定奪交易與否，風(fēng)險自負(fù)。這樣，不僅可以充分發(fā)揮公司的意思自治機(jī)能，使股東最大程度利用現(xiàn)有資源積極出資，還可以保障并促進(jìn)市場交易有序、健康地發(fā)展。

其次，從資本的擔(dān)保功能來看。限制出資形式的擔(dān)保功能只有在公司破產(chǎn)時才能真正體現(xiàn)出來。從立法上來看，信用、商譽(yù)等無形資產(chǎn)不能用來出資是因?yàn)楫?dāng)公司面臨破產(chǎn)時，這類出資無法作價變現(xiàn)或轉(zhuǎn)讓，不能用來清償債務(wù)，從而加大了各債權(quán)人的風(fēng)險；相反，其他資產(chǎn)則能在此時發(fā)揮其資本的擔(dān)保功能。但從正常的商業(yè)交易角度來看，公司和公司相對人是站在平等的地位上，而且債權(quán)人和債務(wù)人的角色是處于不停的互換之中，并沒有誰是絕對的弱者一說，法律要做的只是建立并保護(hù)程序公正，讓當(dāng)事人自由地交易、合作和競爭，讓他們自負(fù)風(fēng)險。況且，民法上現(xiàn)有的制度已足夠保護(hù)債權(quán)人，如設(shè)定抵押，提供擔(dān)保等等，并不需要一個本身有缺陷的限定出資形式制度來規(guī)避一些風(fēng)險。

因此，立法上應(yīng)當(dāng)取消對出資形式的限定并強(qiáng)化信息披露制度。

2.最低注冊資本制的局限

最低注冊資本制是我國公司法資本制度中最受學(xué)者詬病的一項(xiàng)制度。最低注冊資本制的存在有其合理性和必要性。但與其合理性相比，其不合理性顯得更為突出和尖銳。

第一，盡管新《公司法》對最低注冊資本額的要求已經(jīng)做了下調(diào)和降低，但最低注冊資本制度仍然排斥了最廣大的平民百姓，使經(jīng)營公司這一商事活動成為了富人們的專屬游戲。許多人不得不“退而求其次”，選擇需要承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)模式，而他們往往卻是最沒有風(fēng)險承擔(dān)能力、最需要有限責(zé)任保護(hù)的。

第二，雖說最低注冊資本制度設(shè)立的初衷是為了發(fā)揮資本的擔(dān)保作用，但在復(fù)雜多變的具體經(jīng)營、交易過程中，它反而卻承擔(dān)不了應(yīng)有的擔(dān)保功能。這是因?yàn)?，公司設(shè)立時的資本會在公司實(shí)際運(yùn)營過程中發(fā)生改變，當(dāng)初的擔(dān)保額度和能力也隨之改變。并且當(dāng)清償債務(wù)時，公司是以其全部財產(chǎn)作為對外承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保而非僅其資本。對債權(quán)人來說，當(dāng)公司運(yùn)營順利，盈利豐厚時本就不必?fù)?dān)心債權(quán)的實(shí)現(xiàn)；而當(dāng)公司運(yùn)營失敗，瀕臨破產(chǎn)時，最初的資本通常已經(jīng)所剩無幾甚至是蕩然無存，這樣的擔(dān)保實(shí)際上也只是虛無縹緲而已。

鑒于最低注冊資本制度的不合理性，應(yīng)當(dāng)取消由國家統(tǒng)一強(qiáng)制的法定最低注冊資本額，而由當(dāng)事人自主申報最低注冊資本作為替代，工商機(jī)關(guān)只需負(fù)責(zé)登記公示。恰如美國學(xué)者漢密爾頓所說，“任何關(guān)于最低資本額的規(guī)定都是武斷的，也不能對債權(quán)人提供有意義的保護(hù)”。適合的注冊資本數(shù)額，也是“如人飲水，冷暖自知”的。

[1]崔慶東.我國公司資本制度的改善和完善—從資本功能的角度分析[D].鄭州大學(xué)，2008.

[2]左傳衛(wèi).股東出資法律問題研究[M].北京：中國法制出版社，2004.P22.