林 娟

（福建江夏學院 法學院，福建 福州 350108）

責任編輯 胡號寰 E－mail：huhaohuan2＠126.com

無效婚姻制度起源于古巴比倫王國，延續(xù)至今已成為世界各國確立國內(nèi)婚姻立法時必不可少的組成部分，而這項重要制度，在我國婚姻法制中卻長期缺失，直至2001年新《婚姻法》頒布。這一制度的確立，無疑是我國婚姻立法的一大進步，但隨著該制度的進一步實施，也日益暴露出了立法缺陷與不足，造成司法實踐的困擾。

一、我國無效婚姻制度的現(xiàn)狀

（一）我國無效婚姻制度的由來

“婚姻是為當時社會制度所承認的男女兩性的結(jié)合。”［1］（P56）男女兩性的結(jié)合因欠缺 婚姻成立的法定要件，而不具有法律效力的結(jié)合就是無效婚姻。它其實并不是婚姻的一個單獨種類，而只是婚姻立法和婚姻法學中用來說明男女借婚姻之名而違法結(jié)合的一個特定概念。

在中國古代，人們歷來不承認違反禮、法的婚姻。就禮制而言，“六禮皆備為之聘，六禮不備謂之奔?！本头ㄖ贫裕鞔杂嘘P于違律嫁娶的明文規(guī)定，法律不僅否認違法結(jié)合具有婚姻的效力，而且還要對違法者依律科刑。及至中華民國時期，國民黨政府頒行的民法親屬編中也有關于無效婚姻的規(guī)定，但始終未在立法上形成制度。由于種種原因，導致我國無效婚姻制度的設立相對滯后，造成一些人對婚姻法律效力缺乏認識，違法婚姻屢禁不止。

新中國成立以后，首次提到無效婚姻的法律文件是1963年8月最高人民法院《關于貫徹民事政策幾個問題的意見》（修正稿）。而1986年《婚姻登記辦法》和1994年的《婚姻登記管理條例》中雖規(guī)定了無效婚姻制度，但根據(jù)該條例第二十四、二十五條的規(guī)定，可以看出，婚姻無效只能由婚姻登記機關依行政程序確認并宣告，而不是法院。所以，長期以來法院對于宣告婚姻無效的申請都不予受理，而根據(jù)1989年最高法院《關于如何認定夫妻感情破裂的若干意見》的規(guī)定，將一些不適法的婚姻或本屬無效婚姻的情形都作為認定符合夫妻感情破裂的標準，因此，在審判實踐中，法院也就將這部分涉及無效婚姻的訴訟按離婚案件處理，而不是宣布該婚姻無效。

這種情形一直持續(xù)到2001 年，2001 年我國修正了《婚姻法》（以下簡稱新《婚姻法》），第一次在法律層面上規(guī)定了無效婚姻和可撤銷婚姻制度，從基本法上填補了立法空白。［2］使得司法機關在處理違法婚姻的時候有了明確充足的法律依據(jù)，避免了不必要的法律沖突，有利于維護婚姻法的嚴肅性和權威性。

（二）無效婚姻制度的立法模式

關于無效婚姻的確認和處理，各國立法頗不一致。在立法模式上長期存在兩種形式，即單軌制和雙軌制。單軌制是對不具備實質(zhì)要件或形式要件的男女兩性結(jié)合，均認為是無效婚姻，當事人之間不產(chǎn)生夫妻間的權利義務關系；雙軌制是對缺乏特定結(jié)婚要件的男女兩性結(jié)合，視為無效婚姻，同時將不具備其他結(jié)婚要件的男女兩性結(jié)合，有條件的承認其婚姻效力。

而2001年4 月28 日全國人大常委會通過的《中華人民共和國婚姻法（修正案）》第十條至第十二條則分別規(guī)定了無效婚姻制度和可撤銷婚姻制度。由此可見，我國《婚姻法》在婚姻無效制度的基本構(gòu)成上，采取了自始無效與可撤銷的雙軌制，單軌制重視對違法婚姻及當事人的制裁，會忽視對無過錯方或弱勢一方的必要保護，也不利于對子女利益的保護，有很大的缺陷；而雙軌制重視區(qū)別對待違法婚姻，對違法行為嚴重，違背公序良俗或社會危害性大的，按自始無效處理；對違法行為輕微，危害不大的，按可撤銷婚姻處理。因此，雙軌制更利于對相關當事人及子女利益的保護。單軌制和雙軌制的區(qū)分，反映的是對婚姻無效制度基本價值取向的不同認識，因此，我國的婚姻無效制度選擇了自始無效與可撤銷的二元結(jié)構(gòu)。針對我國當前的國情而言，這種立法模式無疑是可取的，也是獲得廣大國民支持的。但這一規(guī)定在具體立法時仍存在許多不足之處，需要進一步完善。筆者僅就其中幾點不足，談談一些淺見。

二、我國無效婚姻制度規(guī)定的不足

雖然修正后的婚姻法在創(chuàng)設無效婚姻法律制度方面較之以前的婚姻立法有明顯的進步，法律規(guī)定也較為全面，但筆者認為其中還是反映出一些缺陷和不足，主要表現(xiàn)如下。

第一，無效婚姻界定的法定情形范圍過少，尚未涵蓋無效婚姻的全部情形。特別是許多欠缺當事人意愿的婚姻，如包辦、買賣婚姻、欺詐婚姻甚至變性婚姻等均未涉及。

第二，對自始無效婚姻的界定又過于寬泛，不利于保護相對方當事人的利益。

第三，現(xiàn)行的無效婚姻制度仍停留在制裁層面，僅以懲治違法行為為目的，卻忽視善意一方或弱勢一方的權益保護，與現(xiàn)代社會從維護形式主義逐步轉(zhuǎn)向維護實質(zhì)主義的無效婚姻制度價值取向偏離。

第四，未在立法中明確宣告婚姻關系無效的機關，導致實踐中一般由民政部門，即國家行政機關對婚姻關系無效的情形加以確認并宣告。

三、完善我國無效婚姻制度的法律建議

針對以上所述我國新《婚姻法》規(guī)定的婚姻無效制度，在實踐中逐漸反映出來的缺點和不足，筆者認為可從以下方面入手，加以完善和修正。

（一）擴大無效婚姻的法定范圍

婚姻家庭關系本身，帶有其他民事關系所無法比擬的復雜性，現(xiàn)實生活中各式各樣的婚姻家庭糾紛每天都在發(fā)生，其中不乏各種違法婚姻關系，若法律僅僅以四種典型的無效婚姻情形來加以認定，難免以偏概全。但婚姻法是有關婚姻家庭的大法，既要不斷適應新形勢和新要求，又要有一定的穩(wěn)定性和超前性，因此，對無效婚姻的規(guī)定僅以列舉性規(guī)定是遠遠不夠的。應對無效婚姻的法律規(guī)定采取原則性認定為主，列舉性認定為輔，并在列舉后以“等其他違反法律法規(guī)規(guī)定的情形”兜底，則凡不符合婚姻法規(guī)定的婚姻成立之法定要件的違法結(jié)合都應屬于無效婚姻，并在此基礎上分別列舉出典型的無效婚姻情形，才能避免認定疏漏，為違法婚姻當事人提供更全面的利益保護。

此外，應在無效婚姻中增加同性婚姻條款，隨著現(xiàn)代醫(yī)學技術的發(fā)展和人們觀念的不斷開放，變性手術逐漸為人們所接受，而變性手術成功并到公安部門辦理了性別變更手續(xù)后，夫妻二人若均不主動辦理離婚登記，勢必造成同性婚姻的大量存在，而有悖于我國婚姻法中一夫一妻制的基本原則，而中國幾千年的傳統(tǒng)婚姻結(jié)構(gòu)不是一朝一夕形成的，一男一女的婚姻家庭制度不可能在短時間內(nèi)完全接受同性婚姻。［3］

（二）疾病婚和早婚應劃歸可撤銷婚的范疇

根據(jù)新《婚姻法》第十條規(guī)定，認定婚姻無效的有以下四種情形。

第一種情形認定的重婚行為，嚴重違背了現(xiàn)代婚姻理論的一夫一妻制的原則，不只是我國，世界各國立法普遍將其認定為無效婚姻。

第二種情形認定的有禁止結(jié)婚的親屬關系的，則屬于近親結(jié)婚，婚姻法第7條將直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親作為結(jié)婚的禁止性條件做了規(guī)定，違反這一規(guī)定而締結(jié)的婚姻稱為近親婚。如果父母一代血緣關系近，相同的病態(tài)基因就多，很容易把雙方生理及精神上的缺陷和弱點融會起來，遺傳下去，貽害子女。允許近親結(jié)婚不但嚴重違背了社會倫理道德觀念，而且背離生物學發(fā)展規(guī)律。因此，不準近親結(jié)婚是中國婚姻法規(guī)定的禁止性條款。這兩者都屬于嚴重違反公益性結(jié)婚要件，因此認定其婚姻自始無效是必要的。

但是相對于前兩種，將疾病婚和早婚也列入自始無效范圍卻思慮欠妥。因為后兩種情形下，婚姻所欠缺的要件相對于重婚和近親結(jié)婚來說，程度有所減輕，并且對社會危害性小，重要的是其欠缺的結(jié)婚要件可通過一定時間或程序修繕和補正。因此，筆者認為這兩種情形應劃歸可撤銷婚的范疇，比較適合。

第三種情況為婚前患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的。結(jié)婚權是人權之一，禁止患病者結(jié)婚，是一種歧視行為，若一方當事人在明知對方有嚴重疾病的情況下，仍表示愿意承擔風險，法律應允許其結(jié)婚，若一方在結(jié)婚時表示不介意，而在婚后以此為由要求離婚的，應以離婚案件處理，若有其他足以影響社會公共利益或公序良俗的情況下，才能有公法上的干預。

第四種情形為未到法定婚齡的?！拔催_法定婚齡的”，在違法結(jié)婚之后如果經(jīng)過一段時間的婚姻生活已達到了法定婚齡，雖屬于有瑕疵但可給予補正，則應屬于可撤銷婚姻，取而代之應由婚姻當事人自行選擇，即青年男女可以在自愿的基礎上，根據(jù)本身的情況和要求，在法定婚齡到達后到相關部門辦理補正手續(xù)或撤銷婚姻，如：有些早婚的當事人達到婚齡仍堅持與原對方當事人要結(jié)婚的，這樣不但有利于締結(jié)婚姻的雙方當事人及其子女的利益保護，而且有利于百姓生活的穩(wěn)定，更能維護婚姻制度的嚴肅性。［4］

（三）注重對善意一方或者弱勢一方利益的保護

我國《婚姻法》第十二條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權利義務?！笨梢娢覈臒o效婚姻制度規(guī)定僅停留在夫妻關系義務的解除層面，以懲治違法行為為目標，而忽略了善意一方或弱勢方當事人的利益保護。在某些情況下，婚姻一方當事人所遭受的損失微小，而繼續(xù)與對方締結(jié)婚姻關系是自己所期待的，因而愿意讓婚姻關系繼續(xù)存在，來保護自己的利益，如：一方患有不應當結(jié)婚的疾病，向?qū)Ψ诫[瞞了病情，使對方與之結(jié)婚，婚姻被宣布無效，若是婚后無過錯方仍愿意繼續(xù)締結(jié)婚姻關系，會給無過錯方造成經(jīng)濟上或精神上的損害，因此，應注重保障善意當事人和子女利益。

（四）規(guī)定由人民法院對無效婚姻行使確認權

婚姻關系屬于民事法律關系，但是我國的婚姻登記機關卻是各級的民政部門，其婚姻登記行為作為一個具體行政行為，體現(xiàn)了國家對公民締結(jié)婚姻的行為在登記環(huán)節(jié)的監(jiān)督管理，對婚姻關系是否符合法定結(jié)婚要件，不能進行實體性判斷。而2003年8月國務院頒發(fā)的《婚姻登記條例》第九條第二款規(guī)定：“婚姻登記機關經(jīng)審查認為受脅迫結(jié)婚的情況屬實且不涉及子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務問題的，應當撤銷該婚姻，宣告結(jié)婚證作廢?！庇纱丝梢?，即使婚姻登記機關認為其做出的具體行政行為錯誤，也只能撤銷該具體行政行為，即注銷該婚姻登記，但不能對婚姻效力加以認定，也無權宣告有無婚姻效力。而宣告婚姻無效與婚姻關系當事人雙方的人身、財產(chǎn)等方面合法權益的保障緊密相關，卻都超出了婚姻登記機關的職權范圍。因此，從民事法律關系效力的判斷是司法機關的職權角度出發(fā)，建議婚姻法和相關法律對婚姻登記機關和人民法院的權限做出明確規(guī)定，由人民法院通過行使審判權，依法對無效婚姻進行實質(zhì)性判斷和處理，以體現(xiàn)法律的協(xié)調(diào)性和適用法律的統(tǒng)一性。

當然，我國婚姻立法中關于無效婚姻制度的立法缺點包括但遠不限于此，但由于篇幅關系以及筆者的認知水平的局限，無法一一提出討論，僅選出個人認為對無效婚姻立法之完善具有決定意義的幾個問題加以闡述，希望對保護合法婚姻、打擊婚姻違法行為、維護家庭的和諧穩(wěn)定有所裨益，而這也是我們從事無效婚姻法制研究的良好初衷?；橐龇ǖ男拚拖嚓P司法解釋的出臺已經(jīng)給我們提供了一個相對廣闊的平臺和良好的契機，我們應當很好地把握這一機遇建立健全我國的無效婚姻制度，并在此基礎上不斷地加強探索和研究，逐步完善我國的無效婚姻制度，為創(chuàng)造社會主義和諧社會開創(chuàng)一個嶄新的局面。

［1］葉英萍.婚姻法學新探［M］.北京：法律出版社，2004.

［2］吳國平.論無效與可撤銷婚姻制度的立法完善［J］.商洛學院學報，2010（1）.

［3］何燕.無效婚姻制度法定情形的不足與完善［EB／OL］.http：／／www.9ask.cn／blog／user／ndyhe／archives／2006／5648.html.

［4］朱凱.試論無效婚姻制度［EB／OL］.http：／／www.law－lib.com／lw／lw＿view.asp？no＝9353.