羅 維 鵬

（四川大學(xué) 法學(xué)院，四川 成都 610225）

一、何緣稱“期貨法律關(guān)系”

1.有關(guān)“期貨法律關(guān)系”的不同觀點(diǎn)

對于有關(guān)期貨法律關(guān)系應(yīng)如何界定，我國理論界尚未形成一致的觀點(diǎn)，目前對有關(guān)期貨的法律關(guān)系的稱謂眾說紛紜：有學(xué)者根據(jù)最高人民法院于2003年6月24日頒發(fā)的《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》，將其稱為：“期貨交易的基本法律關(guān)系”［1］；也有學(xué)者在對期貨交易法律制度的論述中使用了“期貨交易法律關(guān)系”一詞［2］；還有學(xué)者在研究期貨交易的客體時認(rèn)為：“期貨法律研究首先要研究期貨法律關(guān)系的客體”［3］；此外，期貨市場還存在金融期貨法律關(guān)系，指金融期貨法律關(guān)系是金融期貨法調(diào)整當(dāng)事人在金融期貨活動中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系［4］。

考量期貨法律關(guān)系應(yīng)從期貨交易入手。所謂期貨交易指投資者在期貨交易所或經(jīng)批準(zhǔn)的其他交易場所進(jìn)行的包括商品、金融和期權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)化合約的交易。但是對期貨法律關(guān)系的考察并不能僅限于期貨交易的范圍。因為，任何法律關(guān)系都是法律所規(guī)定的，以及在調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系［5］。期貨法律關(guān)系也不例外。

2.界定為”期貨法律關(guān)系”的合理性

期貨法律關(guān)系，簡言之指有關(guān)期貨合約及交易等行為所產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的總和。雖然以上幾種稱謂僅幾字之差，但可反映出理論界對與期貨有關(guān)的法律關(guān)系認(rèn)識的模糊，也正由于我國目前沒有期貨基本法律，所以導(dǎo)致理論上缺乏對有關(guān)期貨法律關(guān)系的準(zhǔn)確定義和統(tǒng)一認(rèn)識。

基于對期貨市場宏觀把握和對上述觀點(diǎn)的梳理，使用“期貨法律關(guān)系”的概念更好，既能突出法律關(guān)系的特征，又不會過于局限。首先，從文字內(nèi)容看，“期貨”“期貨交易”“金融期貨”存在差異。所謂期貨（futures），指的是交易雙方約定在未來的某個時候，按照事先約定的條件，主要指價格和數(shù)量以及交割方式，進(jìn)行某種商品或信用工具買賣的協(xié)議。期貨交易，是針對標(biāo)準(zhǔn)化合約的保證金交易，這種交易必須在嚴(yán)格的組織環(huán)境中進(jìn)行［6］342－344。金融期貨，指交易雙方在集中的交易場所以公開競價方式進(jìn)行的標(biāo)準(zhǔn)化金融合約的交易［7］。其次，期貨法律關(guān)系較期貨交易法律關(guān)系涵蓋的內(nèi)容更豐富。期貨的運(yùn)作（不包括套期保值）大體流程為：期貨產(chǎn)品上市—開戶—訂立合約—交易—結(jié)算—交割。此外還可能涉及到有關(guān)期貨投資咨詢和大宗商品的存儲等事項。顯而易見，期貨交易只是期貨市場運(yùn)作的一個環(huán)節(jié)。就各方關(guān)系而言，既有交易關(guān)系，又有監(jiān)管關(guān)系，還存在大量的業(yè)務(wù)（服務(wù)）關(guān)系。那么，若將有關(guān)期貨的法律關(guān)系定義為“期貨交易法律關(guān)系”或“金融期貨法律關(guān)系”則顯狹隘。最后，在發(fā)達(dá)國家，如美國，《商品交易現(xiàn)代化法》（2000）作為美國期貨市場的基礎(chǔ)法律旨在改革美國金融衍生品市場，既規(guī)定了期貨市場參與的主體、交易品種、監(jiān)督機(jī)構(gòu)，也規(guī)定了市場禁止行為等事項。同時，新加坡《證券期貨法》圍繞著期貨規(guī)定了期貨的品種、市場準(zhǔn)入制度、禁止行為和監(jiān)管機(jī)制等制度。由此可認(rèn)為，在美國和新加坡，有關(guān)期貨的法律關(guān)系也不僅僅限于期貨交易，而是所有與期貨有關(guān)的法律關(guān)系之總和，或概括為期貨法律關(guān)系。

由上可知，期貨法律關(guān)系是調(diào)整期貨市場的各種法律關(guān)系的總稱，包括期貨交易關(guān)系、期貨業(yè)務(wù)關(guān)系和期貨監(jiān)管關(guān)系。其中，期貨業(yè)務(wù)關(guān)系指平等的民事主體（投資者）之間、期貨公司之間，以及他們與投資者之間在進(jìn)行期貨交易和提供期貨服務(wù)活動中發(fā)生的一類特殊的民商事法律關(guān)系；期貨監(jiān)管關(guān)系是期貨主管機(jī)關(guān)對投資者、期貨公司、期貨投資咨詢公司等主體，以及對期貨市場和期貨交易的監(jiān)督管理關(guān)系。盡管期貨交易法律關(guān)系、期貨業(yè)務(wù)關(guān)系和期貨監(jiān)管關(guān)系都是有關(guān)期貨的具體法律關(guān)系，但是它們都有一個共同特點(diǎn)，就是它們都直接涉及期貨關(guān)系，所以在研究期貨關(guān)系時，如果將它們?nèi)诤显谝黄?，稱為“期貨法律關(guān)系”，進(jìn)行系統(tǒng)研究，才符合期貨法律化且系統(tǒng)化的特點(diǎn)。

二、期貨法律關(guān)系特征分析

1.期貨法律關(guān)系特征的一般性

從市場整體角度出發(fā)，期貨市場作為現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，具有市場交易的一般特征。期貨法律關(guān)系具有在市場中所存在的最基礎(chǔ)、最普遍的法律關(guān)系——民事法律關(guān)系的一般特征，如主體平等性、意思自治性、主體私益性。因此，期貨法律關(guān)系的一般特征有：第一，主體的平等性。期貨法律關(guān)系是平等主體在從事期貨行為時形成的法律關(guān)系。第二，意思的自由性。當(dāng)事人在期貨行為中享有意思自治權(quán)利，任何人不得強(qiáng)行與之訂立期貨合約，當(dāng)事人根據(jù)自己的意思進(jìn)行買賣（強(qiáng)制平倉除外）。第三，當(dāng)事人在期貨行為中權(quán)利與義務(wù)對等。第四，期貨法律關(guān)系受法律的保護(hù)。一方當(dāng)事人的違約行為或期貨經(jīng)紀(jì)商對投資者的侵權(quán)，以及操縱期貨市場等行為均應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

2.期貨法律關(guān)系特征的特殊性

期貨作為金融衍生品不同于一般的貨物商品，期貨市場更多體現(xiàn)金融市場的一般規(guī)律，因此期貨法律關(guān)系除具有民事法律關(guān)系的一般特征外還有其獨(dú)有的特征：第一，期貨法律關(guān)系的復(fù)合性。金融衍生工具的復(fù)雜性決定了期貨法律關(guān)系是在投資者和中介機(jī)構(gòu)以及期貨交易所等主體之間形成的多種法律關(guān)系的集合。包括期貨經(jīng)紀(jì)公司與投資者的關(guān)系、期貨交易所與期貨經(jīng)紀(jì)公司的關(guān)系，以及期貨交易所、期貨經(jīng)紀(jì)公司與期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)或商業(yè)銀行的關(guān)系等。第二，主體的特定性。在大多數(shù)國家，法律對從事期貨行為的主體都作了嚴(yán)格規(guī)定，如期貨交易所期貨經(jīng)紀(jì)公司的設(shè)立或證券公司從事IB業(yè)務(wù)均需要符合法律、法規(guī)所規(guī)定的從業(yè)人員和數(shù)量、經(jīng)營場所、基礎(chǔ)設(shè)備、最低資本限制等要求；此外，自然人并非可以隨意從事期貨交易，其從事期貨交易必須完成開戶、交納保證金等前置手續(xù)。第三，客體的特定性。并非一切商品都可成為期貨交易的標(biāo)的，只有經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的可上市流通的產(chǎn)品才能作期貨合約所代表的資產(chǎn)。第四，期貨法律關(guān)系的衍生性。指期貨法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅依賴于基礎(chǔ)法律關(guān)系的變動。以期權(quán)期貨為例，當(dāng)事人將雙方現(xiàn)存某法律關(guān)系（如擔(dān)保合同）約定為未來某時間行使的期權(quán)，最后將該期權(quán)制定成標(biāo)準(zhǔn)化的期貨合約上市交易。可見，這里的期貨法律關(guān)系從基礎(chǔ)法律關(guān)系（如擔(dān)保關(guān)系）中衍生而來，并且受到未來當(dāng)事人實際行權(quán)狀況的影響，具有明顯的派生性。

三、期貨法律關(guān)系的主體

1.期貨法律關(guān)系主體構(gòu)成的一般認(rèn)定

（1）從期貨市場的結(jié)構(gòu)看，期貨市場實際上是由期貨交易所、期貨結(jié)算所、期貨經(jīng)紀(jì)商和普通的期貨交易者4個方面組成的［6］334。因此，期貨法律關(guān)系的主體包括4個：期貨交易所、期貨結(jié)算所、期貨經(jīng)紀(jì)商和投資者。

（2）從期貨市場主體法律制度的角度看，我國現(xiàn)行的有關(guān)期貨市場的規(guī)定主要有《期貨交易管理條例》《期貨交易所管理辦法》《期貨公司管理辦法》和《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》等。可以看出，規(guī)制期貨市場主體的法律制度多與期貨交易所、期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨公司、中介機(jī)構(gòu)及投資者有關(guān)。因此，期貨法律關(guān)系的主體包括：期貨交易所、期貨公司、期貨中介公司和投資者。

（3）從期貨交易不同階段看，期貨法律關(guān)系的主體有：期貨交易所會員、期貨交易所、期貨合約雙方當(dāng)事人［8］。

（4）楊永清著的《期貨交易法律制度研究》將期貨市場的主體劃分為：①期貨市場的使用者（期貨投資者）；②期貨市場中介者，指期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)、期貨投資咨詢公司和期貨投資基金公司；③期貨市場的組織者，包括期貨交易所和期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)。

雖然，以上對期貨市場主體的不同劃分有其合理性，但由此認(rèn)為期貨法律關(guān)系的主體指投資者、期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)和期貨交易所或期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)，仍顯局限。

2.期貨法律關(guān)系主體的再思考

法律關(guān)系的主體作為法律行為的當(dāng)事人是權(quán)利義務(wù)的承載者和責(zé)任的承擔(dān)者。在期貨中，其法律關(guān)系的主體指符合法定條件從事期貨交易等活動并依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人、法人和其他組織。

（1）期貨法律關(guān)系主體的成立條件。對此有人認(rèn)為：“在期貨交易中，其法律主體是指參加期貨交易活動，依法享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。成為期貨交易主體需要符合以下幾個條件：①依法成立；②有獨(dú)立財產(chǎn)；③有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和獨(dú)立場所；④具備從事期貨交易的權(quán)利能力和行為能力?！保?］

顯然，上述條件是機(jī)構(gòu)投資者（法人）成為期貨法律關(guān)系主體的要件，而不適用于個人投資者（自然人）。因此，在分析期貨法律關(guān)系主體的成立條件時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主體性質(zhì)不同做具體分析。①根據(jù)《證券法》《公司法》和《期貨交易管理條例》等規(guī)定，機(jī)構(gòu)投資者應(yīng)具備的條件有：第一，依法成立，如《期貨交易管理條例》第15條規(guī)定：“期貨公司是依照《中華人民共和國公司法》和本條例規(guī)定設(shè)立的經(jīng)營期貨業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。設(shè)立期貨公司，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并在公司登記機(jī)關(guān)登記注冊”；第二，有符合條件的獨(dú)立財產(chǎn)，如設(shè)立期貨公司注冊資本最低限額為人民幣3 000萬元；第三，有自己的場所、專業(yè)設(shè)備和具有從業(yè)資格的業(yè)務(wù)人員。②自然人成為期貨交易法律關(guān)系的主體應(yīng)滿足如下條件：第一，年滿18周歲，具有民事行為能力；第二，有能力交納足額保證金；第三，辦理完成開戶、銀期托管等相關(guān)手續(xù)；第四，非市場禁止準(zhǔn)入的人員。

（2）期貨法律關(guān)系主體之重構(gòu)。期貨法律關(guān)系的主體應(yīng)有廣義與狹義之分。廣義的主體，指參與期貨交易全過程，包括期貨合約的訂立、流通和結(jié)算等法律行為的自然人和機(jī)構(gòu)；可分為期貨投資者、期貨經(jīng)紀(jì)商和期貨交易所以及其他參與期貨交易活動的主體，如期貨居間人、期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)和期貨投資咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)等。狹義的主體僅指期貨合約雙方當(dāng)事人，以及期貨交易所和期貨經(jīng)紀(jì)商。在此，將期貨法律關(guān)系的主體作廣義理解。

根據(jù)主體的性質(zhì)和地位的不同，期貨法律關(guān)系的主體可分為3類。

①期貨投資者。雖然，我國《期貨交易法》草案第155條規(guī)定：“期貨投資者，是指直接或委托期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行期貨交易的自然人、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織。”但現(xiàn)行生效的有關(guān)期貨的法律卻未對期貨投資者作出定義。也有認(rèn)為：“期貨投資者是直接或委托期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行期貨交易的自然人、法人或其他組織?！保?］問題在于，期貨投資基金是否屬于投資者。顯然，根據(jù)資本市場發(fā)展的趨勢看，投資主體呈現(xiàn)多元化、專業(yè)化和機(jī)構(gòu)化的特征，特別是涉及大宗商品交易時往往會有專業(yè)機(jī)構(gòu)的參與，并且結(jié)合對我國證券投資基金和美國等發(fā)達(dá)國家對期貨投資基金實踐的借鑒，在金融時代下，期貨投資基金理應(yīng)為期貨法律關(guān)系主體之一，且地位舉足輕重。

根據(jù)期貨投資者性質(zhì)的不同，又可分為兩類。第一，個人投資者。也稱“散戶”，是指一切符合法律條件自愿從事期貨交易并求從中獲取超額收益的自然人。個人投資者參與期貨市場主要目的是為了獲取買賣差價，是期貨市場中最普遍存在的主體。第二，機(jī)構(gòu)投資者。指為賺取收益從事期貨交易的法人和非法人組織，包括金融機(jī)構(gòu)和非金融機(jī)構(gòu)。非金融機(jī)構(gòu)主要是從事生產(chǎn)、經(jīng)營、流通的企業(yè)和其他組織，而金融機(jī)構(gòu)包括商業(yè)銀行、保險公司和投資基金。

根據(jù)機(jī)構(gòu)投資者參與期貨市場目的的不同，可將機(jī)構(gòu)投資者分為：第一種，專業(yè)的期貨投資公司，其目的是通過期貨交易獲取差價或進(jìn)行套利，是典型的機(jī)構(gòu)投資者，如各期貨投資公司、私募基金等。第二種，公司的期貨投資部門，現(xiàn)在很多跨國企業(yè)為了規(guī)避市場、匯率或利率等風(fēng)險專門在公司內(nèi)部設(shè)立期貨部從事套期保值的操作。雖然他們不是為獲取超額利潤，但其在進(jìn)行期貨與現(xiàn)貨對沖交易時已經(jīng)參與進(jìn)了期貨市場，所以應(yīng)當(dāng)肯定其機(jī)構(gòu)投資者身份。第三種，期貨投資基金，是指通過公開或定向募集資金，以其專業(yè)的投資理念和方式代客戶投資期貨市場的組織。雖然我國還未成立專門的期貨投資基金，但近年來我國證券投資基金的迅速發(fā)展為期貨投資基金作了積極的指引，并且在國外的發(fā)達(dá)資本市場，如美國的期貨投資基金（又稱管理期貨，Managed futures，誕生于1949年），現(xiàn)已成為美國期貨市場的主要投資機(jī)構(gòu)。因此，期貨投資基金在我國的市場主體地位毋庸置疑，且其成為主要的期貨投資者也是大勢所趨。

②期貨組織者。所謂期貨組織者指本身不參與期貨交易的，依法成立的具有專業(yè)場所、設(shè)備和人員等條件的非營利組織?？煞譃閮深悾阂皇瞧谪浗灰姿?。在我國有上海期貨交易所、大連商品交易所、鄭州商品交易所，以及中國金融期貨交易所。其中上海期貨交易所、大連商品交易所和鄭州商品交易所為會員制的組織形式，中國金融期貨交易所采取公司制的組織形式。二是期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)。是指不以營利為目的，專門負(fù)責(zé)期貨交易結(jié)算以及擔(dān)保期貨合約履行和管理賬戶保證金的專門機(jī)構(gòu)［10］。我國期貨交易結(jié)算制度為內(nèi)部結(jié)算制，期貨結(jié)算機(jī)構(gòu)為期貨交易所內(nèi)部機(jī)構(gòu)。具體而言，上海期貨交易所、鄭州商品交易所和大連商品交易所的會員既是交易所會員也是結(jié)算機(jī)構(gòu)會員。特殊的是中國金融期貨交易所實行的是分級結(jié)算方式，由交易所對結(jié)算會員結(jié)算，結(jié)算機(jī)構(gòu)對投資者或非會員結(jié)算，非會員對投資者結(jié)算。從這個角度看，我國期貨交易所亦承擔(dān)了期貨結(jié)算者的角色。此外，中國期貨保證金監(jiān)控中心，也對期貨市場的組織起到很大作用，主要包括代期貨投資者保管基金；參與期貨公司風(fēng)險處置；負(fù)責(zé)期貨市場運(yùn)行監(jiān)測監(jiān)控系統(tǒng)建設(shè)；承擔(dān)期貨市場運(yùn)行的監(jiān)測、監(jiān)控及研究分析等工作；承擔(dān)期貨市場統(tǒng)一開戶工作等。

③期貨中介服務(wù)者。所謂期貨中介服務(wù)者指為促成期貨合約的訂立和期貨產(chǎn)品的流通而提供信息、咨詢或倉庫等條件的自然人、法人或其他組織。這是期貨市場的重要主體之一，也是金融市場現(xiàn)代化的產(chǎn)物，特別在進(jìn)行場外交易時，期貨中介服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)揮著巨大的作用。

期貨公司。是最主要的期貨中介服務(wù)機(jī)構(gòu)。根據(jù)《期貨交易管理條例》第15條規(guī)定：“期貨公司是依照《中華人民共和國公司法》和本條例規(guī)定設(shè)立的經(jīng)營期貨業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。”期貨公司主要負(fù)責(zé)開戶、交易指令的傳輸、行情的發(fā)布、接受客戶的委托進(jìn)行交易，以及披露交易信息等工作，是投資者和期貨交易所之間的鏈接點(diǎn)。

期貨居間人。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定：“公民、法人受期貨公司或者客戶的委托，作為居間人為其提供訂約的機(jī)會或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)的，期貨公司或者客戶應(yīng)當(dāng)按照約定向居間人支付報酬。”因此，期貨居間人是受委托為委托雙方提供期貨服務(wù)的自然人或法人。除此之外，證券公司在從事介紹經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)（Introducing Broker，IB）時也屬于這里的期貨居間人。

期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)。指通過媒體、網(wǎng)絡(luò)、電視、報紙等形式，專門從事對期貨市場的分析并以其分析成果作為產(chǎn)品推銷給投資者從而獲取收益的公司，是投資者的投資顧問。值得注意的是，個人能否成為這里所謂的期貨投資咨詢的主體。根據(jù)《期貨交易管理條例》《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》規(guī)定期貨公司從業(yè)人員不得私自接受客戶委托進(jìn)行交易或?qū)蛻麸L(fēng)險收益作出承諾。可見，基于對資本市場交易秩序穩(wěn)定的考慮，法律對此問題作了否定回答。

商業(yè)銀行。在期貨交易中，由于資金往來頻繁且成交量大，所以有關(guān)資金的往來和結(jié)算業(yè)務(wù)都交由商業(yè)銀行進(jìn)行。商業(yè)銀行成為受交易所指定的協(xié)助期貨交易所辦理資金結(jié)算業(yè)務(wù)的期貨中介機(jī)構(gòu)之一。如《期貨交易管理條例》第33條規(guī)定：“銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從事期貨保證金存管、期貨結(jié)算業(yè)務(wù)的資格，經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核同意后，由國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?！迸c此同時，商業(yè)銀行也在不斷地開發(fā)各類結(jié)構(gòu)化金融產(chǎn)品和期貨產(chǎn)品，或開展新的業(yè)務(wù)模式，如為參與期貨交易的投資者提供融資和擔(dān)保。可見，商業(yè)銀行已成為期貨市場的一個重要主體，是確保期貨市場順利進(jìn)行的關(guān)鍵。

交割倉庫。是指經(jīng)期貨交易所指定的為期貨合約履行實務(wù)交割的交割地點(diǎn)，是獨(dú)立法人［11］。交割倉庫在商品期貨交易中起到重要作用，為期貨商品特別是大宗貨物提供了存放地，保障了未來交割的順利進(jìn)行。

四、期貨法律關(guān)系的客體

1.與期貨法律關(guān)系客體有關(guān)的不同觀點(diǎn)及評析

（1）期貨保證金說。我國期貨業(yè)內(nèi)人士多認(rèn)為，期貨交易是保證金交易，保證金是期貨交易的客體。此觀點(diǎn)明顯錯誤。期貨交易采取保證金制度主要是為了保障期貨交易的順利進(jìn)行，同時降低市場違約風(fēng)險。從合同法角度看，期貨合約為期貨交易之主合同，保證金作為擔(dān)保期貨合約實現(xiàn)的擔(dān)保合同為期貨合約之從合同。根據(jù)合同的從屬性，交易的客體應(yīng)規(guī)定在主合同中，從合同的對象不能成為該交易的客體。該觀點(diǎn)未能理解保證金交易的實質(zhì)，因此無法理依據(jù)。

（2）商品期貨說。該觀點(diǎn)認(rèn)為，期貨交易的對象就是期貨商品。期貨合同不是期貨交易的客體［12］47。其反駁期貨交易的對象是期貨合約，主要理由有：①期貨合約在被當(dāng)事人選擇前其實質(zhì)相當(dāng)于主合同的主要條款，而非合同標(biāo)的；②期貨交易當(dāng)事人每次買賣都是訂立新的合約，而不是買賣已有的期貨合約；③在賣空交易時，并不是指賣空方無期貨合約而是指其現(xiàn)在沒有持有期貨商品；④期貨交易在交割時是實物交割而非期貨合約。持此觀點(diǎn)的還認(rèn)為：“期貨當(dāng)然不是行為、知識產(chǎn)品或人身利益。那么，它就只能是物，并以此形式成為期貨交易的客體。”并且認(rèn)為：“股指、匯率和利率都屬于期貨，或?qū)儆谖铩！保?3］從而說明期貨交易的客體是商品。商品期貨說所認(rèn)為的期貨交易的客體是期貨商品有其一定的合理性，但是不能就此認(rèn)為期貨法律關(guān)系的客體僅是商品期貨。因為，該觀點(diǎn)建立在期貨交易的基礎(chǔ)之上，僅僅關(guān)注投資者，然而期貨法律關(guān)系如前所述是廣義的概念，此外根據(jù)期貨法律關(guān)系主體的不同，其權(quán)利義務(wù)指向的對象不盡相同，如期貨投資咨詢公司與投資者之間的期貨法律關(guān)系之客體，應(yīng)為咨詢公司為投資者出具建議或咨詢產(chǎn)品等，也可是咨詢行為而不是期貨產(chǎn)品。所以，以商品期貨說定義期貨法律關(guān)系的客體，明顯帶有局限性。

（3）期貨合約說。該觀點(diǎn)認(rèn)為，期貨交易就是期貨合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓［12］52。或者說：“期貨交易系指從事于期貨契約及期貨選擇權(quán)契約買賣之行為。故期貨交易之標(biāo)的為期貨契約或期貨選擇權(quán)契約，而非商品本身，此不可辨［14］。因此，期貨交易的客體即是期貨合約。此外，我國2007年頒布的《中國金融期貨交易所交易規(guī)則》第24條同樣規(guī)定：“期貨交易是指在期貨交易所內(nèi)集中買賣某種期貨合約、期權(quán)合約的交易活動?！比欢撚^點(diǎn)也存在著弊端，亦不能因此認(rèn)為期貨法律關(guān)系的客體是期貨合約。因為，持該觀點(diǎn)者沒有認(rèn)清期貨合約的實質(zhì)。期貨作為金融衍生工具，投資者利用該工具進(jìn)行交易獲取利潤，而期貨合約僅僅是市場組織者對期貨基礎(chǔ)資產(chǎn)所作的證券化。作為一種證券其本身并無價值，但由于它代表著一定量的財產(chǎn)權(quán)利，投資者可憑其取得一定量的商品或貨幣收入，因而可以在資本市場流通，客觀上具有了交易價格。因此，期貨合約并非期貨交易活動的客體。

（4）債權(quán)債務(wù)說。該觀點(diǎn)認(rèn)為，期貨交易對象不是合約，合約不能充當(dāng)期貨交易對象，期貨交易的主要對象是合約買方通過合約產(chǎn)生的合同之債［3］33。具體而言，第一張被轉(zhuǎn)移的期貨合同是合同雙方買賣期貨商品的合同，買賣雙方擁有的是一種將來債權(quán)和債務(wù)。此合同之后的所有對沖平倉操作，均可看作此合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓［15］。債權(quán)債務(wù)說對期貨買賣的過程的不同階段作了劃分，彌補(bǔ)了以上幾個觀點(diǎn)對期貨交易整體認(rèn)識的局限。但是該觀點(diǎn)過于抽象，若認(rèn)為期貨法律關(guān)系的客體是當(dāng)事人雙方之間的未來債權(quán)債務(wù)，不僅使期貨與期權(quán)的區(qū)別變得模糊，而且又會再次陷入期貨合約說的弊端。

（5）衍生工具說。此觀點(diǎn)較為新穎，提出：“期貨交易的客體既非‘合同說’認(rèn)為的合同（合約、契約）或標(biāo)準(zhǔn)化合同，也非‘商品說’認(rèn)為的基礎(chǔ)商品（underlying commodity），而是在金融市場上產(chǎn)生的一種新的交易工具，規(guī)范的英文名稱是Derivative，中文譯名為‘衍生工具?！保?6］可見，該觀點(diǎn)認(rèn)識到了期貨作為金融衍生工具的特征和實質(zhì)，并從金融衍生工具的角度作出解釋，相較“保證金說”“商品說”“合約說”和“債券債務(wù)說”更加符合期貨的本質(zhì)和資本市場的特征。可是，期貨法律關(guān)系的客體并非單一的金融衍生工具，在豐富的市場活動中還存在著大量的以衍生工具為基礎(chǔ)所派生出的有關(guān)服務(wù)或行為等，這些似乎也應(yīng)考慮到期貨法律關(guān)系客體的范圍之內(nèi)。

2.金融時代下對期貨法律關(guān)系的新認(rèn)識

民法理論認(rèn)為，民事法律關(guān)系的客體是指民事法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。其中民事法律關(guān)系的客體有4類：物、行為、智力成果和人身利益。在期貨中，期貨法律關(guān)系的實質(zhì)是一種民事法律關(guān)系，其客體具有民事法律關(guān)系的一般性，然而期貨作為金融工具，其法律關(guān)系客體又具有金融工具和金融市場的一般規(guī)律，因此期貨法律關(guān)系的客體與民事法律關(guān)系的客體又有所區(qū)別。顯然，物和行為屬于期貨法律關(guān)系的客體范圍，而智力成果和人身利益是否屬于期貨法律關(guān)系的客體，值得商榷。針對這一點(diǎn)，我國2007年《期貨交易管理條例》給出了答案，其中第2條規(guī)定：“任何單位和個人從事期貨交易，包括商品和金融期貨合約、期權(quán)合約交易及其相關(guān)活動，應(yīng)當(dāng)遵守本條例?！笨梢姡谪浄申P(guān)系的客體有商品、金融期貨、期權(quán)和相關(guān)活動。即指和期貨有關(guān)的物和行為。

（1）期貨法律關(guān)系客體之一——期貨產(chǎn)品。期貨產(chǎn)品是期貨市場中最普遍存在的交易對象之一，期貨交易和其他相關(guān)活動均圍繞期貨產(chǎn)品展開，屬于期貨法律關(guān)系的客體。這與“商品期貨說”的基本觀點(diǎn)一致，但是這里使用“期貨產(chǎn)品”的稱法而非“商品期貨”。首先，商品期貨范圍較期貨產(chǎn)品有一定局限，期貨法律關(guān)系的客體并非僅有商品，還包含了相關(guān)的行為；其次，使用期貨產(chǎn)品的概念能更好地突出期貨金融衍生工具的屬性，符合金融時代下金融工具的多樣性特征；最后，期貨產(chǎn)品能包含商品、利率、匯率和股指期貨等，克服了“對于股指、利率和匯率等期貨交易來說，并無實物商品存在，那期貨（物）又在何處”的困惑［13］。

①商品期貨。指將一定質(zhì)量和數(shù)量的現(xiàn)貨商品經(jīng)過期貨交易所的同意，通過標(biāo)準(zhǔn)化合約表現(xiàn)出來的期貨產(chǎn)品。一般商品成為商品期貨需要經(jīng)過一系列嚴(yán)格程序，經(jīng)期貨交易所的同意并且將其制定成標(biāo)準(zhǔn)化合約后才能上市交易。在我國，各期貨交易所上市交易的品種有所差異，其中鄭州期貨交易所以小麥、綠豆等谷物為主；大連期貨交易所以交易玉米、黃豆、豆粕等經(jīng)濟(jì)作物為主；上海期貨交易所以銅、鋼、鋁、橡膠等有色金屬和建筑材料為主。

②金融期貨。金融期貨是資本市場發(fā)展的產(chǎn)物，是金融時代下的特殊期貨產(chǎn)品，指交易雙方在金融期貨交易所內(nèi)，經(jīng)公開喊價或電子交易而達(dá)成的彼此統(tǒng)一在未來某特定時間，按現(xiàn)已約定的價格，買入或賣出某一標(biāo)準(zhǔn)化數(shù)量和質(zhì)量的金融資產(chǎn)合約［17］。包括：貨幣期貨、利率期貨、匯率期貨和股指期貨。具體而言，我國金融期貨主要在中國金融期貨交易所上市交易，主要產(chǎn)品有：滬深300 股指期貨合約，IF1005、IF1006、IF1009、IF1012合約等。雖然貨幣、利率、外匯和股票指數(shù)不能定義為嚴(yán)格意義上的民法之物，但是在其作為期貨的基礎(chǔ)資產(chǎn)并將其證券化后即成為“特種動產(chǎn)”。所謂“特種動產(chǎn)”主要包括貨幣、有價證券、外匯和與身體分離的部分［18］。金融期貨屬于民法上的物，所以其成為期貨法律關(guān)系的客體。

③金融期權(quán)。指投資者買賣期貨合約的選擇權(quán)，在當(dāng)事人約定行權(quán)費(fèi)用后在未來某時間購買或出售一定數(shù)量的某種期貨合約的權(quán)利。我國2007年《期貨交易管理條例》將期權(quán)納入期貨交易的范疇，因此在市場主體多元化、期貨標(biāo)的多樣化的金融時代下，期權(quán)成為期貨法律關(guān)系客體的一個新的構(gòu)成元素。

（2）期貨法律關(guān)系客體之二——行為。隨著期貨市場的迅速發(fā)展和市場結(jié)構(gòu)的細(xì)化，期貨法律關(guān)系的主體日益增多，并且其業(yè)務(wù)范圍較傳統(tǒng)單純的交易活動有了較大突破，期貨中介服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)展迅速。因此，期貨法律關(guān)系的客體不應(yīng)僅單純地以交易對象來界定，相關(guān)的服務(wù)行為也應(yīng)納入期貨法律關(guān)系的客體范疇。

民法理論認(rèn)為，行為指民事法律關(guān)系的主體行使權(quán)利和履行義務(wù)的活動，是民事法律關(guān)系最重要的客體之一。所以，作為民事法律關(guān)系客體的行為，是通過民事主體實施的民事行為而形成的權(quán)利義務(wù)的聯(lián)系之后，權(quán)利的實現(xiàn)與義務(wù)的履行所必須依附的載體［19］。在期貨中，期貨法律關(guān)系客體之行為主要指期貨法律關(guān)系主體之間的服務(wù)行為，或者說“期貨中介行為”。該行為的主要特征有：第一，雙方當(dāng)事人是投資者和期貨居間人、期貨公司、商業(yè)銀行和期貨投資咨詢機(jī)構(gòu)；第二，該行為是一方根據(jù)約定，提供相關(guān)期貨服務(wù)的行為；第三，該行為能引起某些獨(dú)立的權(quán)利和義務(wù)，違反者因此承擔(dān)獨(dú)立的責(zé)任。以期貨居間為例，居間人根據(jù)當(dāng)事人的委托為其提供訂立期貨合約的機(jī)會或其他中介服務(wù)，當(dāng)事人為此支付一定報酬，在此期貨法律關(guān)系中，委托人和居間人之間的合同標(biāo)的是居間行為，即居間人為委托人提供的服務(wù)行為。該行為是獨(dú)立存在且能引起法律后果的，所以為期貨法律關(guān)系的客體。

在金融法領(lǐng)域，金融法律關(guān)系的客體與金融活動相聯(lián)系，承載金融法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。金融法律關(guān)系的客體主要有貨幣、資金、金融工具和行為［20］。既然金融法理論認(rèn)為行為屬于金融法律關(guān)系客體之一，而期貨法律關(guān)系又屬于金融法律關(guān)系的一部分，同時期貨市場屬于金融市場的一部分，那么也應(yīng)將行為納入期貨法律關(guān)系的客體。

所以說，無論是民事法律關(guān)系還是金融法律關(guān)系都將行為視為客體的要素，因此，在金融時代下行為亦是期貨法律關(guān)系客體之一。這不僅是期貨法律關(guān)系作為特殊的民事法律關(guān)系和金融法律關(guān)系的要求，也符合金融市場的現(xiàn)代化發(fā)展，是期貨法律關(guān)系客體的創(chuàng)新，同時豐富了期貨法律關(guān)系的內(nèi)涵，有利于未來期貨立法對期貨市場的調(diào)整和規(guī)制。

五、結(jié) 語

商品經(jīng)濟(jì)步入金融時代，更進(jìn)入了法制經(jīng)濟(jì)時代，期貨市場無論對商品經(jīng)濟(jì)還是金融市場而言其地位至關(guān)重要。遺憾的是，我國現(xiàn)階段沒有一部法律可以調(diào)整期貨市場，值得參考的僅有2007年《期貨交易管理條例》等幾個規(guī)章，這導(dǎo)致我國實踐和理論界對期貨法律關(guān)系及其相關(guān)問題眾說紛紜?；趯ζ谪浭袌龅暮暧^考察，期貨市場既存在交易行為，又有圍繞交易而展開的其他活動，如期貨經(jīng)紀(jì)或期貨投資咨詢等。所以該法律關(guān)系不宜片面理解為“期貨交易法律關(guān)系”或“金融期貨法律關(guān)系”，而應(yīng)使用“期貨法律關(guān)系”加以概括，從而得出期貨法律關(guān)系的主體分為期貨投資者、期貨組織者和期貨中介服務(wù)機(jī)構(gòu)。此外，隨著金融市場的深化，對期貨法律關(guān)系客體的認(rèn)識更不能僅限于期貨交易，以往的“商品期貨說”“期貨合約說”等觀點(diǎn)明顯不符合時代之潮流。當(dāng)前環(huán)境下，期貨法律關(guān)系的客體應(yīng)當(dāng)既包括傳統(tǒng)的期貨商品，也應(yīng)加入金融期貨產(chǎn)品，同時為了符合市場對服務(wù)的需求，期貨中介服務(wù)等行為也應(yīng)納入期貨法律關(guān)系客體的范圍，加以調(diào)整和規(guī)范。

［1］ 潘毅華.期貨交易基本法律關(guān)系之創(chuàng)新［J］.中山大學(xué)學(xué)報論叢，2005（1）：56－57.

［2］ 吳佳.期貨交易法律制度研究［D］.青島：中國海洋大學(xué)，2009.

［3］ 徐新意，駱福林.期貨法律關(guān)系的客體研究［J］.江蘇石油化工學(xué)院學(xué)報：哲學(xué)社會科學(xué)版，2001（3）：32－35.

［4］ 張曉彤，姜大儒.淺析金融期貨的法律關(guān)系［J］.經(jīng)濟(jì)師，2002（6）：84.

［5］ 沈宗靈.法理學(xué)［M］.3 版.北京：北京大學(xué)出版社，2009：325.

［6］ 戴鵬.金融市場學(xué)導(dǎo)論［M］.北京：中國人民大學(xué)出版社，2002：.

［7］ 中國證券業(yè)協(xié)會.證券市場基礎(chǔ)知識［M］.北京：中國金融出版社，2012：148.

［8］ 賈琳.淺析期貨交易法律關(guān)系［J］.研究生法學(xué)，2003（1）：69－71.

［9］ 巫文勇.期貨與期貨市場法律制度研究［M］.北京：法律出版社，2011：180.

［10］ 劉振東.美國期貨市場［M］.北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2001：72.

［11］ 中國期貨業(yè)協(xié)會.期貨市場教程［M］.北京：中國財政經(jīng)濟(jì)出版社，2007：78.

［12］ 楊永清.期貨交易法律制度研究［M］.北京：法律出版社，1998：47.

［13］ 施天濤，李旭.期貨交易概念之法理甄別［J］.法律科學(xué)：西北政法學(xué)院學(xué)報，2000（6）：66－75.

［14］ 李伯岳.期貨法律與投資權(quán)益［M］.臺北：永然文化出版股份有限公司，1994：77.

［15］ 毛初穎.期貨合同性質(zhì)探討［J］.法學(xué)研究，2000（1）：56－57.

［16］ 劉勇.論期貨交易客體［J］.中國農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報：社會科學(xué)版，2001（2）：74.

［17］ 張惠茹，李海東.金融期貨［M］.北京：科學(xué)出版社，2005：7.

［18］ 梁慧星，陳華彬.物權(quán)法［M］.北京：法律出版社，2010：47.

［19］ 王建平.民法學(xué)：上［M］.成都：四川大學(xué)出版社，2005：75.

［20］ 魏曉琴，胡明.金融法［M］.北京：法律出版社，2005：8.