毛牧然，喬 磊，陳 凡

（東北大學 文法學院，遼寧 沈陽 110819）

文化產業(yè)正在成為各國經濟的新的增長點，甚至成為國民經濟的支柱產業(yè)。黨的十七屆六中全會提出了要把文化產業(yè)建設成為國民經濟支柱性產業(yè)的戰(zhàn)略目標[1]。網(wǎng)絡文化產業(yè)作為文化產業(yè)的主導產業(yè)，在國民經濟中扮演著重要的角色。美日韓等發(fā)達國家在網(wǎng)絡文化產業(yè)中占有優(yōu)勢地位，這些國家的經驗表明，知識產權保護是網(wǎng)絡文化產業(yè)發(fā)展的關鍵因素。我國目前的知識產權保護對網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展還有很多阻礙或者不適應的情況，需要加強研究，提出完善對策，變阻礙或者不適應的情況為促進或者適應的情況。

一、網(wǎng)絡文化產業(yè)及其與知識產權保護的關系

1.網(wǎng)絡文化產業(yè)的含義與特點

顧名思義，網(wǎng)絡文化產業(yè)就是以網(wǎng)絡為平臺或者依托于信息網(wǎng)絡技術的文化產業(yè)，它是文化產業(yè)發(fā)展的一個新興業(yè)態(tài)。它既包括原有文化產品和服務在各種網(wǎng)絡上的傳播和延伸擴展，如數(shù)字電視以及在線點播音像制品，又包括基于互聯(lián)網(wǎng)而產生的新的獨特的文化形態(tài)，如網(wǎng)絡游戲、網(wǎng)絡動漫[2]。

網(wǎng)絡文化產業(yè)和傳統(tǒng)文化產業(yè)的相同之處在于：智力創(chuàng)造成果——作品和作品相關的客體（如版式設計、表演、音像制品等）是它們主要的經營對象。網(wǎng)絡文化產業(yè)的經營對象——網(wǎng)絡作品與傳統(tǒng)文化產業(yè)的經營對象——傳統(tǒng)作品在本質上是相同的，只是載體與表現(xiàn)形式不同。所謂“本質上相同”，是指網(wǎng)絡作品也必須滿足我國《著作權法》對作品定義的規(guī)定，即作品是具有獨創(chuàng)性的能以某種有形形式復制的文學、藝術和科技領域中的智力創(chuàng)作成果。所謂“載體與表現(xiàn)形式不同”，是指網(wǎng)絡作品較之傳統(tǒng)作品，其載體是互聯(lián)網(wǎng)的硬件設施，如電纜線、內存，硬盤等；其表現(xiàn)形式是數(shù)字化的電脈沖信號。

較之傳統(tǒng)文化產業(yè)，網(wǎng)絡文化產業(yè)有如下特點：①融合性。借助信息網(wǎng)絡技術將傳統(tǒng)的媒體形式融于一身，因此也就出現(xiàn)了網(wǎng)絡出版、網(wǎng)絡廣播、網(wǎng)絡影視等由傳統(tǒng)文化產業(yè)形態(tài)轉化而來的網(wǎng)絡文化產業(yè)形態(tài)，使網(wǎng)絡文化產業(yè)表現(xiàn)出對傳統(tǒng)文化產業(yè)的改造升級功能。②全球性。網(wǎng)絡作品借助互聯(lián)網(wǎng)這一新型媒體（有人稱之為第四媒體），可以在全球范圍內，大量地、快速地傳播，使網(wǎng)絡文化產業(yè)較之傳統(tǒng)文化產業(yè)，具有更加廣闊的經營范圍。③交互性。網(wǎng)民可以選擇時間，提出要求，通過人機對話的方式訪問網(wǎng)站來獲取自己所需的信息，而從傳統(tǒng)媒體上獲取信息則只能作為被動的信息接受者。網(wǎng)絡游戲、網(wǎng)絡動漫等新的網(wǎng)絡產業(yè)形態(tài)就是依據(jù)交互性而得以運營的。④技術性。網(wǎng)絡數(shù)字化作品具有復制技術性強、迅速、便利、成本低、精確度高等特點，網(wǎng)絡數(shù)字化作品被千百次復制亦不會出現(xiàn)作品復制件劣化的現(xiàn)象。技術性使網(wǎng)絡文化產業(yè)相比于傳統(tǒng)文化產業(yè)更具有競爭力。⑤無中心性?；ヂ?lián)網(wǎng)的無中心性使得任何一個國家的政府都無力像管理傳統(tǒng)媒體那樣來管理互聯(lián)網(wǎng)，為網(wǎng)絡信息的自由傳播與共享提供了技術上的支持。

2.網(wǎng)絡文化產業(yè)與知識產權保護的關系

如前所述，融合性使一部分傳統(tǒng)文化產業(yè)得到升級改造并發(fā)展成為網(wǎng)絡文化產業(yè)，全球性使交易范圍拓展到全球，交互性使一些新興的網(wǎng)絡文化產業(yè)形態(tài)得以產生，技術性提升了網(wǎng)絡文化產業(yè)的競爭能力，無中心性有助于網(wǎng)絡作品的自由傳播與共享，網(wǎng)絡文化產業(yè)的快速發(fā)展就表現(xiàn)為信息網(wǎng)絡技術在經濟領域的正向價值實現(xiàn)，在短短的10來年時間就迅速趕超了傳統(tǒng)文化產業(yè)而成為文化產業(yè)的主角[3]。

然而任何技術都有價值二重性，信息網(wǎng)絡技術也不例外。依托于信息網(wǎng)絡技術而產生的網(wǎng)絡文化產業(yè)的特點，不僅帶來了網(wǎng)絡文化產業(yè)的繁榮發(fā)展，也帶來了一些負面的影響，知識產權更加難以保護就是一項主要的負面影響。融合性使更多種類的作品在網(wǎng)絡傳播中面臨更大范圍侵權的風險；全球性帶來了追究侵權盜版的困難，包括網(wǎng)絡版權侵權案件的司法管轄權、法律適用等問題；交互性催生了網(wǎng)絡作品的新形態(tài)，給知識產權保護提出了新課題，比如，對于網(wǎng)絡游戲、網(wǎng)絡動漫等網(wǎng)絡多媒體作品，如何綜合運用著作權法、專利法和商標法來提供保護；技術性使盜版品在質量基本保持不變的情況下降低了發(fā)行成本，也給版權保護提出了新的難題；而無中心性弱化了政府對網(wǎng)絡知識產權的保護能力，要求網(wǎng)絡知識產權的保護更加強調自律的作用。

信息網(wǎng)絡技術作為一種有社會變革力量的技術，推動了傳統(tǒng)文化產業(yè)向網(wǎng)絡文化產業(yè)的轉化，也催生了網(wǎng)絡文化產業(yè)的新興形態(tài)，使得傳統(tǒng)的知識產權保護制度或法律規(guī)范，有些可以適用于網(wǎng)絡文化產業(yè)，有些對網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展起到阻礙作用，也出現(xiàn)了保護上的空白（不適應網(wǎng)絡文化產業(yè)發(fā)展的要求），克服阻礙作用、彌補保護上的空白，就表現(xiàn)為知識產權保護與網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展處于一種持續(xù)不斷的互動關系之中。伴隨信息網(wǎng)絡技術的不斷創(chuàng)新及其在網(wǎng)絡文化產業(yè)中的應用，知識產權現(xiàn)有保護制度或規(guī)范的阻礙作用或者保護空白（不適應）也會不斷出現(xiàn)，克服阻礙作用、彌補保護空白（使保護適應要求）也在不斷地進行，這樣就表現(xiàn)為知識產權保護對網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展由阻礙或者不適應到促進或者適應再到阻礙或者不適應……的一種不斷互動演進的歷史過程。

二、我國網(wǎng)絡文化產業(yè)知識產權保護所面臨的問題

當前，知識產權保護的不足是制約我國網(wǎng)絡文化產業(yè)發(fā)展的一個主要因素。比如，盜版是數(shù)字音樂產業(yè)發(fā)展的最大阻礙，互聯(lián)網(wǎng)上的數(shù)字音樂90%以上的內容都是未經授權的，在盜版泛濫的情況下，造成了數(shù)字音樂用戶基數(shù)高卻不能產生更高收入。盜版內容太多對正版音樂造成的損失巨大[4]。又如，動漫作品《藍貓三千問》遭到16家盜版圍攻，“黑貓”們所攫取的利潤大約為正版“藍貓”經營的9倍。據(jù)統(tǒng)計，每售出一件正版藍貓產品的同時，就會有上百件侵權藍貓的產品售出，湖南三辰卡通集團損失過億[5]。

我國網(wǎng)絡文化產業(yè)知識產權保護的不足體現(xiàn)在兩個方面，一是網(wǎng)絡文化產業(yè)內部網(wǎng)絡文化企業(yè)對其自身知識產權保護的不足，二是網(wǎng)絡文化產業(yè)外部的立法、執(zhí)法機關對其知識產權保護的不足。前者主要體現(xiàn)為網(wǎng)絡文化企業(yè)在實施企業(yè)知識產權戰(zhàn)略方面的能力不足，后者涉及的問題可能較多，筆者認為以下幾個問題屬于對網(wǎng)絡文化產業(yè)發(fā)展起阻礙或者不適應作用的前沿問題，應該著重予以探討、解決：網(wǎng)絡著作權的刑法保護乏力、網(wǎng)絡知識產權案件的司法審判質量不高、對不同過錯知識產權侵權的損害賠償責任沒有區(qū)別對待。

1.網(wǎng)絡文化企業(yè)在實施企業(yè)知識產權戰(zhàn)略方面的能力不足

企業(yè)知識產權戰(zhàn)略就是企業(yè)為獲取與保持市場競爭優(yōu)勢，運用知識產權保護手段謀取最佳經濟效益的策略與手段[6]。企業(yè)知識產權戰(zhàn)略包括創(chuàng)新戰(zhàn)略、運營戰(zhàn)略、管理戰(zhàn)略和保護戰(zhàn)略。網(wǎng)絡文化產業(yè)內部網(wǎng)絡文化企業(yè)對自身知識產權保護的不足涉及到企業(yè)知識產權管理戰(zhàn)略和保護戰(zhàn)略兩個方面。一些大型、現(xiàn)代化網(wǎng)絡文化企業(yè)一般設立了知識產權管理機構，但大多數(shù)中小企業(yè)沒有建立專門的知識產權管理機構，企業(yè)一旦涉及到知識產權糾紛主要通過聘請律師來解決[7]。在四川省的一次調查中，被調查的212戶高新技術企業(yè)（包括網(wǎng)絡文化企業(yè)）中，未建立知識產權管理機構的企業(yè)占26.88%；將知識產權工作歸屬于其他職能部門管理的企業(yè)占66.04%；而設立了專門的知識產權管理機構的企業(yè)僅占7.08%。這些被調查的企業(yè)中，共有專職知識產權工作人員194人，平均每戶企業(yè)0.92人。而歐美以及日本的大型高科技企業(yè)一般都設有專門的知識產權管理機構，各公司的知識產權管理部門都配有實力很強的專門從事知識產權管理的人員[8]。由于多數(shù)網(wǎng)絡文化企業(yè)缺乏知識產權管理機構和管理人員，致使企業(yè)知識產權保護能力較弱，比如，由于缺乏證據(jù)意識，沒有及時收集侵權的相關證據(jù)，即使聘請律師，也無法有效維權。

2.網(wǎng)絡著作權的刑法保護乏力

網(wǎng)絡文化產業(yè)在提供就業(yè)機會、優(yōu)化經濟結構、轉變經濟增長方式等方面的重要作用日益顯現(xiàn)，在國民經濟中占有較大比例。然而，乏力的著作權刑法保護不僅不能給國內網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展提供良好的法制環(huán)境，而且還會阻礙國外網(wǎng)絡文化產業(yè)先進技術、資金和管理經驗的引進和吸收，給我國網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展帶來了嚴重的不利影響。我國著作權刑法保護具有如下兩個特點：第一，相對于大量查處的盜版品而言，追究著作權刑事責任的案件數(shù)量太少。第二，由于我國刑法第217條侵犯著作權罪和刑法第218條銷售侵權復制品罪在司法實踐中較難操作，多數(shù)侵犯著作權的刑事被告人是以刑法第225條非法經營罪被追究刑事責任的[9]。

3.網(wǎng)絡知識產權案件的司法審判質量不高

知識產權案件的專業(yè)性較強（網(wǎng)絡文化產業(yè)的技術性特點，使網(wǎng)絡知識產權案件較之一般知識產權案件更具專業(yè)性），國外一些發(fā)達國家建立專門的知識產權法院、配置復合型專業(yè)知識結構的法官來審理知識產權案件。我國目前還沒有建立知識產權法院，除最高人民法院和上海、北京、廣東、四川等省成立專業(yè)化的知識產權審判庭以外，多數(shù)省份還是由審理民事案件的法官來審理知識產權案件，審判質量相對不高。此外，從法官的專業(yè)知識結構來看，多數(shù)法官都是文科類法律專業(yè)畢業(yè)生，理工類法律專業(yè)畢業(yè)生（比如法律碩士）只占很小比例，在需要理工科專業(yè)知識的知識產權案件（比如網(wǎng)絡知識產權案件）的審理方面，審判質量必然因理工科專業(yè)知識的缺乏而受到不利的影響。

4.對不同過錯知識產權侵權的損害賠償責任沒有區(qū)別對待

雖然我國《著作權法》《專利法》和《商標法》對構成知識產權侵權都采取無過錯責任，但是對于不同過錯的侵權在賠償責任問題上卻沒有區(qū)別對待，一方面，規(guī)定輕過錯知識產權侵權人承擔較重的法律責任，使科技創(chuàng)新（包括網(wǎng)絡文化產業(yè)的科技創(chuàng)新）面臨著較大的侵權風險，遏制了國內公眾的創(chuàng)新積極性；另一方面，對于重過錯知識產權侵權，特別是其中的故意侵權、重復侵權沒有增加賠償?shù)臄?shù)額，對權利人追究重過錯侵權沒有起到鼓勵作用，也無法有效遏制重過錯侵權。這兩個方面表明，現(xiàn)有的知識產權損害賠償制度對網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展表現(xiàn)出阻礙或者不適應的情況。

三、完善我國網(wǎng)絡文化產業(yè)知識產權保護的對策

針對阻礙或者不適應網(wǎng)絡文化產業(yè)發(fā)展要求的知識產權保護前沿問題，需要積極探索完善對策，使知識產權保護對網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展由阻礙或者不適應的情況轉化為促進或者適應的情況。

由于網(wǎng)絡傳播的全球性、技術性、無中心性等特點，使任何政府都無力對網(wǎng)絡知識產權提供充足的保護，網(wǎng)絡傳播體現(xiàn)出自由的本質，這雖然有利于網(wǎng)絡作品信息的共享，但也給網(wǎng)絡知識產權保護提出了難題。網(wǎng)絡作品信息的共享有助于促進經濟社會的發(fā)展，但是如果不能兼顧知識產權的保護，挫傷權利人創(chuàng)作的積極性，導致原創(chuàng)作品減少，就不會有更多的作品用于共享了。所以，在探討我國網(wǎng)絡文化產業(yè)知識產權保護的對策問題時，必須充分認識網(wǎng)絡文化產業(yè)的特點對知識產權保護的影響，協(xié)調網(wǎng)絡作品自由傳播與共享和知識產權保護的關系，并據(jù)此采取相應的對策。

1.網(wǎng)絡文化企業(yè)要大力實施企業(yè)知識產權管理和保護戰(zhàn)略

網(wǎng)絡傳播的自由本質弱化了政府的知識產權保護能力，企業(yè)自身知識產權管理和保護的地位相應提高。網(wǎng)絡文化企業(yè)通過對本企業(yè)知識產權的管理和保護，一方面維護本企業(yè)的利益，保護本企業(yè)的知識產權免受他人侵權，另一方面也要尊重他人的知識產權，通過企業(yè)內部的自律機制避免侵犯他人的知識產權。企業(yè)的自我保護能力和自律的水平可以通過行業(yè)協(xié)會的督促來加強，比如行業(yè)協(xié)會可以通過知識產權管理和保護方面的等級評定機制（或者評優(yōu)機制）來督促網(wǎng)絡文化企業(yè)來提高企業(yè)的知識產權管理和保護水平。

網(wǎng)絡文化企業(yè)要根據(jù)企業(yè)實力適時設立企業(yè)知識產權管理機構。首先，制定企業(yè)知識產權管理方面的一系列規(guī)章制度，保證企業(yè)知識產權管理能夠有章可循；其次，加強企業(yè)管理者和員工的知識產權培訓，營造有利于企業(yè)知識產權管理和保護的企業(yè)知識產權文化氛圍；最后，通過聘用復合型的知識產權管理人才，使企業(yè)的知識產權管理和保護工作得到有效落實。

網(wǎng)絡文化企業(yè)的企業(yè)知識產權管理和保護問題，不僅涉及著作權的管理和保護問題，還涉及專利權和商標權的管理和保護問題。譬如著作權人創(chuàng)作出一個動漫卡通形象后，首先可以進行版權登記，同時也可以在卡通動漫與玩具、文具、服裝、飾品、食品、影碟、手機形象、短信、網(wǎng)絡游戲等領域相結合的情況下申請外觀設計專利和申請注冊商標[5]。綜合運用著作權法、專利法和商標法來保護網(wǎng)絡文化企業(yè)的作品，可以取長補短，發(fā)揮三種法律保護的優(yōu)勢。比如，著作權保護期限長而專有性差，外觀設計專利保護期限短而專有性強，馳名商標同時具有保護期限長和專有性強的特點，但是僅僅作為一種商業(yè)標識，其保護范圍沒有著作權和外觀設計專利權保護的范圍大，這樣，綜合運用這三者，通過專有性強的外觀設計專利保護，使網(wǎng)絡文化企業(yè)獲得較強的權利保護能力和市場競爭力，企業(yè)的商標就會逐步由普通商標發(fā)展成為馳名商標，等外觀設計專利保護到期后，再將專有性強的馳名商標保護與保護范圍大的著作權保護相結合，就會使網(wǎng)絡文化企業(yè)的知識產權保護產生出強大的市場競爭優(yōu)勢。

2.建立我國著作權刑法保護的保障制度

為了提高著作權刑法保護水平，為網(wǎng)絡文化產業(yè)發(fā)展提供良好的法律保障，建議在我國著作權法中設專章，規(guī)定“著作權保障制度”，即對著作權的使用、保護與管理起保障作用的各種制度的總和。著作權保障制度具體包括著作權保護基金制度、著作權自愿登記制度、著作權集體管理制度、著作權權利信息共享制度、著作權行政與司法合作制度等。從協(xié)調網(wǎng)絡作品自由傳播與共享和知識產權保護的關系方面來看，在這些制度中，著作權權利信息共享制度將發(fā)揮重要作用，所以有必要單獨對其予以展開論述。

網(wǎng)絡傳播的自由本質以及與此相關的網(wǎng)絡作品信息的共享對于促進經濟社會發(fā)展起著重要的作用，那么如何讓受到著作權保護的網(wǎng)絡作品信息實現(xiàn)共享呢？通過建立著作權權利信息共享制度可以使之實現(xiàn)。著作權是一種私權利，著作權利人（包括著作權人和鄰接權人）對自己的權利可以行使處分權。一些著作權利人，為了社會公眾的利益，可能在一定地域、期限或權能上放棄自己的著作財產權。這就是著作權權利信息共享制度的法理基礎。為了建立這一制度，可以考慮在我國《著作權法》“著作權保障制度”這一章中設立一條：“著作權利人可以行使處分權，在一定地域、期限或權能上放棄其著作財產權，允許其指定的某類使用人免費使用，具體實施條例由國務院規(guī)定?！敝鳈嗬朔艞壠渲髫敭a權的意思表示可以體現(xiàn)在作品登記機關建立的自愿登記的作品數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)，著作權集體管理組織建立的權利信息查詢數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)和作品使用情況查詢數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)之中①筆者認為，在此種作品使用方式下，著作權集體管理組織可以向免費使用人收取管理費以維持日常管理的開支。，著作權利人亦可將其放棄著作財產權的聲明通知版權行政管理機關或一些公益性組織，比如全國文化信息資源共享工程的管理部門，之后，版權行政管理機關或這些公益性組織在他們的網(wǎng)站上公布著作權利人的棄權聲明。

從上述保障制度對著作權刑法保護的作用來看，這些保障制度就成為著作權刑法保護的保障制度。①著作權保護基金制度。著作權保護基金可以為著作權刑法保護提供資金支持，由基金支持所建立的版權類數(shù)據(jù)庫可以為追究著作權犯罪提供相關的證據(jù)或信息。②著作權自愿登記制度。由國務院修改完善《作品自愿登記試行辦法》，制定《作品自愿登記管理條例》，規(guī)定作品登記機關有義務建立自愿登記的作品數(shù)據(jù)庫。當前，在適用我國刑法第217條和第218條追究被告人侵犯著作權刑事責任的時候，由于無法查實被侵權人而難以適用這兩個法條，只能適用非法經營罪①因為由文化、新聞出版部門出具鑒定結論，鑒定為非法出版物比較容易操作。。建立了自愿登記的作品數(shù)據(jù)庫之后，這一著作權刑事司法難題解決起來就會相對容易一些。③著作權集體管理制度。根據(jù)《著作權集體管理條例》的規(guī)定，著作權集體管理組織有義務建立權利信息查詢數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)和作品使用情況查詢數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)。這兩個數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)的建立可以為司法機關追究侵犯著作權的刑事犯罪提供相關的證據(jù)或信息。④著作權權利信息共享制度。如前所述，著作權利人放棄其著作財產權的意思表示可以登記在相關的數(shù)據(jù)庫之中。著作權刑法保護部門，通過檢索相關的數(shù)據(jù)庫，如果發(fā)現(xiàn)被控侵權人使用的作品是著作權利人聲明放棄著作財產權的作品，將不予追究被控侵權人的刑事責任；否則，將追究其刑事責任。著作權權利信息共享制度平衡了網(wǎng)絡作品自由傳播與共享和知識產權刑法保護的關系。⑤著作權行政與司法合作制度。建立著作權行政與司法合作制度，使著作權行政保護與司法保護相互銜接與補充，可以強化對著作權的保護。比如，法院在審理網(wǎng)絡著作權刑事案件過程中，發(fā)現(xiàn)對被告人需要采取行政處罰措施（主要指扣留、沒收或銷毀侵權商品以及任何主要用于侵權活動的原料及工具）的情況，就可以交由著作權行政管理部門依法采取。

3.提高知識產權案件的司法審判水平

本來知識產權案件的專業(yè)性就比較強，加之網(wǎng)絡文化產業(yè)的技術性特點又比較突出，對審判組織和審判人員專業(yè)化水平的要求就更高了，網(wǎng)絡文化產業(yè)的發(fā)展對審判組織的改革完善和審判人員素質的提升起到了很大的推動作用。

鑒于武漢市中級人民法院“三審合一”（即知識產權民事、刑事和行政案件都交由專業(yè)化的知識產權審判庭來審理）審判模式改革[10]已經取得了很好的效果，建議我國未實施“三審合一”審判模式的中級以上法院都逐步建立起“三審合一”的知識產權審判庭，并進一步探討“知識產權法院”的建立問題[11]。

目前我國一些高校的知識產權學院正在培養(yǎng)具有理工專業(yè)背景的法學本科生和法律碩士，可以預見，隨著理工專業(yè)背景法律人才在知識產權審判隊伍中比例的提升，知識產權審判人員缺乏理工科專業(yè)知識的問題會逐步得到解決。當前，可以通過有理工科專業(yè)知識的人民陪審員和專家輔助人來協(xié)助文科背景的法官來提高（網(wǎng)絡）知識產權案件的審判質量。此外，隨著國家知識產權培訓基地（比較適合建立在學科門類齊全的綜合性大學之中）在各省的逐步建立，也可以發(fā)揮培訓基地的作用，選派法官到培訓基地進修與審判工作相關的理工科專業(yè)知識，力求解決因理工科專業(yè)知識缺乏而導致的審判質量不高的問題。

4.完善不同過錯知識產權侵權的損害賠償責任制度

從侵權人的主觀過錯程度來看，知識產權侵權分為輕過錯侵權和重過錯侵權，輕度過失（或不明顯過失）的侵權歸為輕過錯侵權，故意或重大過失（或明顯過失）的侵權歸為重過錯侵權。根據(jù)美國《專利法》和相關的一些判例[12－13]，法院可以判令重過錯侵權人支付給權利人相當于輕過錯侵權人所承擔的損害賠償金數(shù)額3倍的賠償金。其他一些發(fā)達國家，也有類似的規(guī)定。

目前，我國《商標法》已完成第三次修改，《著作權法》的第三次修改草案正處于審議之中。2012年發(fā)布的《〈著作權法〉修改草案第二稿》和2013年《商標法》（第三次修改稿）中對于重過錯侵權都提高了賠償額度。《〈著作權法〉修改草案第二稿》第72條第3款中規(guī)定：“對于兩次以上故意侵犯著作權或者相關權的，應當根據(jù)前兩款計算的賠償數(shù)額的2至3倍確定賠償數(shù)額。”《商標法》（第三次修改稿）第63條第1款中規(guī)定：對惡意侵犯商標專用權，情節(jié)嚴重的，可以按照由實際損失、侵權獲利或許可費倍數(shù)所確定賠償數(shù)額的1倍以上3倍以下確定賠償數(shù)額。由此可見，我國《專利法》在下一次修改（即第4次修改）中也要參考上述規(guī)定，按照輕過錯侵權人所承擔的損害賠償金數(shù)額的2～3倍（或者1倍以上3倍以下），確定重過錯侵權人所應承擔的賠償數(shù)額。完善不同過錯知識產權侵權的損害賠償責任制度，能更好地實現(xiàn)知識產權制度的正義價值和創(chuàng)新價值[14]，對網(wǎng)絡文化產業(yè)的科技創(chuàng)新將會起到促進的作用，這是因為：要求重過錯侵權人支付給權利人2－3倍（或者1倍以上3倍以下）的賠償金（基本上可以剝奪其侵權獲利），能有效遏制重過錯侵權，對權利人的創(chuàng)新積極性和創(chuàng)新能力也會起到促進作用；要求輕過錯侵權人承擔權利人的實際損失（比如許可費的損失），既維護了權利人的利益，也降低了整個社會的創(chuàng)新風險（比如，通過文獻檢索可能發(fā)現(xiàn)不了他人已將自己獨立開發(fā)的技術申請了專利，就是一種創(chuàng)新風險，由此導致的專利侵權就屬于輕過錯專利侵權），因為輕過錯侵權人承擔的賠償責任較低，而且可能還會有侵權獲利保留（當侵權獲利大于實際損失的時候），對提高社會公眾的科技創(chuàng)新（包括網(wǎng)絡文化產業(yè)的科技創(chuàng)新）的積極性會起到促進作用。

[1]李順德.論文化產業(yè)發(fā)展與知識產權[J].中國出版，2012（15）：18-22.

[2]宋奇慧.網(wǎng)絡文化產業(yè)——新的文化經濟增長點[J].北京郵電大學學報：社會科學版，2005，7（3）：12-16.

[3]陳雪根.網(wǎng)絡文化產業(yè)產值超越傳統(tǒng)文化產業(yè)[EB／OL].（2003-10-21）[2013-05-21].http：∥media.news.sohu.com／82／97／news214679782.shtml.

[4]袁雪峰.盜版：數(shù)字音樂產業(yè)發(fā)展的最大阻礙[J].視聽界，2011（6）：89-90.

[5]黃瑞耀，畢慧林，晨悅，等.杭州市動漫產業(yè)知識產權保護研究[J].浙江統(tǒng)計，2009（6）：26-28.

[6]馮曉青.企業(yè)知識產權戰(zhàn)略[M].北京：北京知識產權出版社，2002：54-55.

[7]楊志祥.企業(yè)知識產權管理機制的構建和完善[J].商業(yè)時代，2009（3）：53-54.

[8]王濤，顧新，楊早林，等.我國高新技術企業(yè)知識產權管理現(xiàn)狀、問題與對策[J].科技管理研究，2006（4）：8-11.

[9]毛牧然.完善我國著作權刑事立法的兩點建議[C]∥第九屆沈陽科學學術年會論文集.2012.

[10]李進，何震.武漢市江岸區(qū)法院知識產權“三審合一”制解析[J].人民司法，2010（15）：8-11.

[11]廣東省高級人民法院民三庭.當前知識產權審判熱點問題透視[J].法律適用，2008（1）：180.

[12]Maxon Premix Burner Co.v.Mid-Continent Metal Prod.Co.，279F.Supp.164（1967）.[DB／OL].[2013-12-10].http：∥origin-www.lexisnexis.com／ap／academic.

[13]The Dow Chem.Co.v.Chem.Cleaning，Inc.，434F.2d 1212（1970）.[DB／OL].[2013-12-10].http：∥originwww.lexisnexis.com／ap／academic.

[14]毛牧然.專利侵權損害賠償政策與制度的改進——以專利侵權的過錯類型為依據(jù)[J].科學學研究，2012（6）：841-847.