張榮華，宋繼圣

（中國石油大學(xué)，山東 青島 266580）

司法，又稱法的適用，一般指國家司法機(jī)關(guān)及其司法人員根據(jù)法定職權(quán)，遵循法定程序，具體運(yùn)用法律處理案件的專門活動。司法是實(shí)施法律的一種方式，對實(shí)現(xiàn)立法目的、發(fā)揮法律的功能具有重要的意義。司法具有權(quán)利救濟(jì)、權(quán)力制約和終結(jié)糾紛三大功能，這些功能能否得到實(shí)現(xiàn)，對于社會管理和社會的穩(wěn)定有序起著至關(guān)重要的作用。隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，司法也會隨之發(fā)生變化，這些變化既有司法體制和制度的微調(diào)、內(nèi)容的變革，也有司法行為方式的變化，這些變化有的是自然而然發(fā)生的，有的是通過主動變革或改革而得到的，有時候我們稱這些變革為司法改革，有時候我們稱之為司法創(chuàng)新。司法改革和司法創(chuàng)新的含義基本相同，改革也是創(chuàng)新，因此，研究司法創(chuàng)新的必要性即司法創(chuàng)新的重要作用也是一個很重要的課題。

一、司法對社會管理秩序的基礎(chǔ)性作用

司法是社會穩(wěn)定的防火墻，司法不公是社會穩(wěn)定的毒瘤，因此，良好的司法是社會管理秩序穩(wěn)定的基石?！白鳛闅v史上由來已久的社會控制形式，司法所具有的特點(diǎn)包括了：它是法律規(guī)范與組織化力量的結(jié)合；是對個別行為的直接控制與普遍行為的張力控制的結(jié)合；是法律權(quán)威與司法角色行為影響力的結(jié)合；是公正價值與司法制度的結(jié)合。在社會控制體系中，司法也居于正式的、專門的、最高的地位?！雹?/p>

（一）維護(hù)利益表達(dá)

司法活動與社會的利益表達(dá)有緊密的聯(lián)系，正常的和良好的司法不僅不能干涉社會成員和社會組織的利益表達(dá)，而且還要為民眾的這種利益表達(dá)創(chuàng)設(shè)良好的條件，維護(hù)其利益表達(dá)權(quán)利；對民眾的利益表達(dá)權(quán)受到的破壞進(jìn)行追責(zé)。比如，有學(xué)者就認(rèn)為審判職能發(fā)揮的好壞將對社會利益協(xié)調(diào)機(jī)制產(chǎn)生重要影響，“目前我們正在努力建設(shè)的社會利益協(xié)調(diào)機(jī)制之中，司法審判職能將會發(fā)揮不可或缺并且越來越重要的作用”②。當(dāng)前我國社會成員的利益表達(dá)有正常渠道和非正常渠道，正常渠道是基層組織和各級政府、信訪機(jī)關(guān)等，非正常渠道是上訪、靜坐、示威、黑社會及各種社會組織等。司法活動首要的任務(wù)是保護(hù)民眾利用正常的途徑進(jìn)行正常的利益表達(dá)權(quán)利，同時，司法機(jī)關(guān)還附有打擊非正常渠道表達(dá)利益的職能。但在社會轉(zhuǎn)型期，各種利益矛盾激烈的聚集，司法需要在社會利益平衡上發(fā)揮更大的作用?！拔覈L期忽視司法的利益平衡功能，但司法對利益關(guān)系的平衡是現(xiàn)代社會的必然要求。在法律困境存在的條件下，司法平衡利益關(guān)系必須遵循司法克制原則、說理公開與統(tǒng)一原則、符合正義原則。司法應(yīng)該考慮‘民間法’、社會效果、政治等因素，效率優(yōu)先，兼顧公平，在全國人民根本利益一致的基礎(chǔ)上妥善協(xié)調(diào)各種利益關(guān)系和內(nèi)部矛盾?！雹鄞送猓痉ㄔ诰S護(hù)民眾利益表達(dá)上還應(yīng)該注重對利益表達(dá)遭受損害的救濟(jì)，通過司法救濟(jì)，保障民眾利益表達(dá)的渠道和權(quán)利。

（二）促進(jìn)政府法治

法治秩序的維護(hù)者和主要體現(xiàn)者即是政府，政府能否依法行政，對社會的管理能否遵從法治原則，是法治社會的重要標(biāo)志。政府法治化也是政治文明的重要體現(xiàn)，“政府法治化的路徑選擇必須與政治文明建設(shè)相契合：通過健全民主制度、豐富民主形式來實(shí)現(xiàn)人民民主；通過依法行政、行政的司法規(guī)約、完善政府自律機(jī)制、轉(zhuǎn)變政府職能來提高政府效能，保證對社會的有效治理”④。司法機(jī)關(guān)作為司法權(quán)力的擁有者，對政府形成天然的制約和監(jiān)督，司法機(jī)關(guān)督促政府依法行政，對政府違反法治的情況進(jìn)行審查，并通過懲戒政府或政府管理者，保障政府依法履行職能。在司法行政審判中，面對強(qiáng)勢的行政機(jī)關(guān)，司法機(jī)關(guān)一般還會通過設(shè)置程序來保護(hù)弱勢相對人的話語權(quán)，以促使行政機(jī)關(guān)不敢隨意僭越法律，“法治要求能夠保障在最大限度內(nèi)查明事實(shí)真相，并且給予各方當(dāng)事人充分機(jī)會為其利益辯護(hù)的公正程序”⑤。當(dāng)然，要確實(shí)做到司法監(jiān)督政府，司法地位和執(zhí)行要做到獨(dú)立，只有這樣才能做到法治國家的司法公正，只有這樣司法才能避免受到外部權(quán)力的干涉，也才能改變司法軟弱的形象而變得剛正起來。這涉及司法體制變革和司法權(quán)力的運(yùn)用問題，我國司法改革已經(jīng)取得了較大的成功，下一步的改革將會更多地涉及司法獨(dú)立問題，當(dāng)然我國的司法獨(dú)立改革必須在保持黨的領(lǐng)導(dǎo)地位的前提下進(jìn)行。

（三）穩(wěn)定社會秩序

“中國的司法改革促使了我們對司法價值的重新理解。在中國的司法改革中，首要解決的問題是公平處理社會矛盾和糾紛。這是對于司法的功能和定位認(rèn)識的根本區(qū)別。……在轉(zhuǎn)型國家，司法腐敗是首先要解決的問題。……中國司法改革抓住了司法改革的首要問題，就是消除司法腐敗。中國采取了強(qiáng)化司法責(zé)任的措施來控制和遏制司法腐敗，這些措施都取得了積極的效果，其中一些措施取得了很好的效果?！雹蘅梢钥闯觯袊乃痉ǜ母镌诮鉀Q社會矛盾和打擊司法腐敗方面做出了很多努力，這體現(xiàn)了司法在穩(wěn)定社會秩序方面發(fā)揮的巨大作用。特別是司法公正是社會穩(wěn)定的重要條件。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體系的建立，主體多元化的利益和競爭格局逐步形成，維護(hù)自身權(quán)利意識的提升，市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)的意識深入人心，只有司法公正才能解決上升的社會利益問題和促進(jìn)社會矛盾協(xié)調(diào)⑦。從我國的司法改革實(shí)踐可以看出，司法公正不僅是社會穩(wěn)定的前提，還是社會穩(wěn)定的內(nèi)容，更是社會穩(wěn)定的保障。要確保司法公正，需要從制度、工作方式、人員素質(zhì)及司法獨(dú)立上做更多的思考和改革，以保障司法促進(jìn)社會穩(wěn)定作用的積極發(fā)揮。

二、司法創(chuàng)新在我國社會轉(zhuǎn)型社會管理中的作用

正因?yàn)樗痉ü巧鐣芾碇刃虻闹匾獥l件，一方面司法領(lǐng)域還存在一些不盡如人意的地方，另一方面經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展對司法提出了新要求，因此，司法工作在保持穩(wěn)定性的同時，還需要隨著社會的發(fā)展而不斷創(chuàng)新。在中國社會轉(zhuǎn)型的過程中，面對社會沖突和矛盾的加劇，政府和社會力量進(jìn)行調(diào)節(jié)和解決的角色自然發(fā)揮了重要作用，但相當(dāng)一部分利益矛盾走上了訴訟之路，因此，“作為化解矛盾糾紛、維護(hù)公平正義的主力軍，司法必須對此作出相應(yīng)改革或者調(diào)整，積極應(yīng)對‘訴訟爆炸’態(tài)勢帶來的挑戰(zhàn)”⑧。作為社會主義國家，我國的司法理應(yīng)比西方社會對社會管理發(fā)揮更大的作用，特別是西方能動司法概念傳入我國后，契合了我國社會轉(zhuǎn)型時期的需要，也符合人民司法為人民的概念，這就使得司法對社會的管理從被動介入到主動參與，從預(yù)防的角度來加強(qiáng)社會管理創(chuàng)新。所以，“加強(qiáng)和創(chuàng)新社會管理，應(yīng)重視樹立現(xiàn)代司法特別是能動司法理念，強(qiáng)化司法民主和保障民生的意識，強(qiáng)化司法公平與效率意識，增強(qiáng)矛盾糾紛的司法調(diào)處能力，完善相關(guān)訴訟制度，健全大規(guī)模侵權(quán)損害賠償基金制度，確保加強(qiáng)和創(chuàng)新社會管理的各項(xiàng)工作依法推進(jìn)”⑨。司法創(chuàng)新作為社會管理創(chuàng)新的重要組成部分，對社會管理發(fā)揮著重要的作用。

（一）實(shí)現(xiàn)能動司法及司法效用最大化

當(dāng)前，為了應(yīng)對社會轉(zhuǎn)型時期出現(xiàn)的各種矛盾和各種訴求，為了建設(shè)和諧社會，我國司法機(jī)關(guān)近年作為主力參與了社會的大調(diào)解活動。大調(diào)解主要是依靠人民調(diào)解、司法調(diào)解和行政調(diào)解三種形式，意圖是通過第三方介入當(dāng)事人之間的矛盾糾紛，通過勸說、疏導(dǎo)、講道理來解決糾紛，達(dá)成協(xié)議。司法機(jī)關(guān)介入調(diào)解，是中國能動司法的主要表現(xiàn)，它是人民司法目的意圖的實(shí)現(xiàn)形式，也符合了當(dāng)前社會的需要，取得了良好的效果。能動司法理論之所以取得好的效果，使人民群眾滿意，主要原因是滿足了人民群眾的需要。這啟示我們，在積極促進(jìn)能動司法發(fā)揮積極作用時，也要注意限制其對司法公信力的損害，主要維護(hù)法院審判的權(quán)威，主要防止過度強(qiáng)調(diào)調(diào)解成功率而違反調(diào)解的本意，也就是說，能動司法和司法效應(yīng)最大化既要符合中國國情，更要嚴(yán)格限定在法律的范圍和框架內(nèi)。

（二）調(diào)節(jié)社會利益和化解社會矛盾

市場經(jīng)濟(jì)改革以來，我國經(jīng)濟(jì)社會取得了較快發(fā)展，一方面，富裕群體逐漸增大；另一方面，部分國有企業(yè)下崗工人、擁入城市的農(nóng)民工、失地農(nóng)民等也在增長。進(jìn)入新世紀(jì)以來，我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整又使得行業(yè)、地區(qū)之間發(fā)展不均衡的問題變得更為突出。傳統(tǒng)與現(xiàn)代、工業(yè)化和農(nóng)業(yè)化、城市與鄉(xiāng)村并存的矛盾使得當(dāng)前我國的社會利益競爭和矛盾集聚達(dá)到了一個新的程度。在這里，司法創(chuàng)新起著調(diào)節(jié)利益、化解矛盾的重要作用。司法創(chuàng)新要多措并舉：一是不制造矛盾，法院裁判要公平公正，減少矛盾糾紛；二是司法工作要嚴(yán)格依法進(jìn)行，切實(shí)解決好各種社會矛盾糾紛；三是加強(qiáng)人民司法意識，改進(jìn)信訪工作，把矛盾解決在司法過程的前奏；四是樹立法律權(quán)威，增強(qiáng)司法公信力?！八痉ㄐ姓毮懿季帧c(diǎn)多、面廣、線長’，具有綜合性、廣泛性、柔和性等特點(diǎn)?！雹庖虼?，其在調(diào)節(jié)社會利益和化解社會矛盾方面具有不可替代的重要地位。

（三）引導(dǎo)并優(yōu)化社會管理法治化進(jìn)程

當(dāng)前，我國社會管理在部分領(lǐng)域仍不盡如人意，甚至部分地區(qū)仍存在人治大于法治的現(xiàn)象，這不利于社會的和諧有序，不利于社會主義制度優(yōu)越性的發(fā)揮，不利于社會主義現(xiàn)代化的建設(shè)。更為嚴(yán)重的是，社會管理法治化進(jìn)程緩慢，不僅不能解決社會矛盾，反而會激化社會矛盾，近年群體性事件頻發(fā)就是對管理者的警示?！吧鐣芾矸ㄖ温浜笥谏鐣芾戆l(fā)展的需要，主要表現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、公眾參與制度、法治文化等方面的滯后。必須通過飽和社會管理的法律規(guī)范總量、完善社會管理執(zhí)法機(jī)制、有效發(fā)揮司法功能、健全社會管理公眾參與、增強(qiáng)法律信仰等路徑來推動我國社會管理法治化?！?司法創(chuàng)新在化解社會矛盾的同時，能夠有效地促進(jìn)社會管理的法治化進(jìn)程，這主要是通過追求政府及其管理者的責(zé)任、對社會成員的權(quán)利救濟(jì)、提升司法工作者嚴(yán)格執(zhí)法意識等完成的。社會管理的法治化與社會管理的科學(xué)化密切關(guān)聯(lián)，通過公眾參與和司法監(jiān)督，切實(shí)推進(jìn)政府依法行政，提升社會管理決策科學(xué)化和法治化水平，是今后需要長期重視和采取措施解決的問題。

三、司法創(chuàng)新的條件及限度

司法創(chuàng)新具備一定的條件，司法機(jī)關(guān)也不能為了創(chuàng)新而創(chuàng)新，因?yàn)榉杀旧砭哂蟹€(wěn)定性和連續(xù)性的特征，司法活動嚴(yán)格來說只能在法律的規(guī)范和限制內(nèi)活動。當(dāng)前，司法創(chuàng)新的條件主要有：

（一）社會的需要和要求

任何事物都是一樣，都要隨著社會的發(fā)展而發(fā)展，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，經(jīng)濟(jì)的形式和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化，上層建筑自然也會發(fā)生相應(yīng)的變化。改革開放以來，我國經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域出現(xiàn)了重大變化，從市場姓社姓資的爭論到社會主義市場經(jīng)濟(jì)的逐步成熟，經(jīng)濟(jì)形式和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)與以往都不可同日而語。新生事物的出現(xiàn)需要司法研究新問題和新情況，與時俱進(jìn)，既能保護(hù)改革的成果，又要讓改革的成果惠及民眾；既要維護(hù)政府權(quán)威以促進(jìn)改革的持續(xù)進(jìn)行，又要保護(hù)民眾的利益和權(quán)利；既要嚴(yán)格依法調(diào)節(jié)社會矛盾，又要嚴(yán)格推進(jìn)法律和司法的進(jìn)步。當(dāng)前，我國整個的社會形勢對司法工作寄予厚望，期望通過司法創(chuàng)新保護(hù)社會轉(zhuǎn)型的各方利益和權(quán)利，推動社會主義現(xiàn)代化建設(shè)各項(xiàng)工作順利進(jìn)行?！霸谥袊Z境下，傳統(tǒng)的法律文化為實(shí)行司法能動提供充分的文化土壤，中國現(xiàn)有的法律解釋體制具備實(shí)行司法能動主義的制度條件。目前，中國社會轉(zhuǎn)型的現(xiàn)實(shí)國情也必然要求地方法院積極進(jìn)行司法創(chuàng)新，探索能動主義的地方司法模式?！?中國司法能動主義的發(fā)展正是滿足了社會需求，因此，司法創(chuàng)新必須是社會需求的創(chuàng)新，不是隨意的創(chuàng)新。

（二）政府政策的引導(dǎo)

我國的改革具有自上而下和自下而上的特征，司法創(chuàng)新也是如此，但其中“頂層設(shè)計”式的政策引導(dǎo)在司法創(chuàng)新中發(fā)揮了重要作用。起到引導(dǎo)作用的政策必須是科學(xué)的合理的，反映了國家管理者、專家學(xué)者的共識，同時呼應(yīng)了民眾對司法創(chuàng)新的要求。時代性即政策的制定需要考慮時代發(fā)展的特點(diǎn)，要適應(yīng)時代和社會的發(fā)展，并引導(dǎo)社會的發(fā)展，關(guān)聯(lián)性是指我國制定的司法改革長遠(yuǎn)規(guī)劃要考慮到影響因素，考慮到與其他社會改革的相互配套；能動性指的是我國司法創(chuàng)新政策要充分發(fā)揮司法機(jī)關(guān)的創(chuàng)新主體作用，發(fā)揮其積極性?？梢哉f，“司法政策所體現(xiàn)的價值追求是司法改革之價值追求的應(yīng)有部分。在司法改革被制度化的成果階段，司法政策更可謂其評價標(biāo)尺?！?

（三）司法機(jī)關(guān)的共識和變革積極性

司法機(jī)關(guān)特別是基層司法機(jī)關(guān)，對社會需求的感知較為敏感，也能洞悉司法創(chuàng)新的內(nèi)容和方式，即使不能馬上做出變革，也會對司法創(chuàng)新的空間和方向提出較好的建議。我國司法創(chuàng)新取得的大部分成績都是在基層司法機(jī)關(guān)取得的，“基層司法的基本使命在于服務(wù)百姓，滿足其權(quán)利界定和保護(hù)需求，因此基層司法改革在司法改革中起著非常重要的作用”?。當(dāng)前，在堅持中國特色社會主義司法體系的基礎(chǔ)上，完善我國的司法體系及其運(yùn)行方式，已經(jīng)成為司法機(jī)關(guān)的共識。

司法創(chuàng)新的條件還包括民眾的支持、現(xiàn)代技術(shù)的運(yùn)用等。這些條件共同發(fā)揮著作用，推動著司法改革和司法創(chuàng)新進(jìn)程。當(dāng)前我國司法改革已經(jīng)進(jìn)入了上層推動和下層探索的新階段，出現(xiàn)了許多地方模式，取得了一些創(chuàng)新成果。但是，司法工作的目的并不是創(chuàng)新，創(chuàng)新的目的是為了發(fā)揮好司法的社會性作用，更好地為社會管理和依法治國做好服務(wù)。所以，司法創(chuàng)新是有一定限度的，超過這個限度不僅是不好的，而且是違反法律的，法治本身也就變成了人治。第一，司法創(chuàng)新的首要限度即創(chuàng)新必須在法治的框架內(nèi)進(jìn)行。司法工作本身即是執(zhí)行法律和適用法律的活動，所有的一切活動只能是符合這個目標(biāo)，不能變更和違背司法活動的初衷，更不能突破司法的框架和原則。突破司法原則來進(jìn)行所謂的創(chuàng)新，只會造成更大的社會不公，導(dǎo)致更多社會矛盾的出現(xiàn)，良好的社會管理和穩(wěn)定的社會秩序就更無從談起。比如，能動司法在行使過程中，我們應(yīng)“充分考慮法律、道德、政策、經(jīng)濟(jì)等多種因素，使司法裁決等司法活動更加貼近現(xiàn)實(shí)，更加符合理性，更加符合法律精神”?。第二，司法創(chuàng)新不能違背社會公序良俗和社會的共識。長期以來，社會對司法機(jī)關(guān)的職責(zé)和司法權(quán)力的運(yùn)用已經(jīng)形成一定的共識，比如法官中立、法律面前人人平等、回避制度等，司法創(chuàng)新不能違背人類社會的基本價值觀念，也不能和國家優(yōu)秀文化中的法官清廉勤政等相違背，更不能與全社會的共識相背離。第三，司法創(chuàng)新應(yīng)該遵循一定的程序?！坝捎谒痉ㄊ且猿绦?yàn)楹诵牡?，又由于司法改革所追求的不只是司法結(jié)果的公正，更是司法過程本身的公正，因此，司法改革在實(shí)質(zhì)上是程序的改革。然而，如果支配著程序的設(shè)計和運(yùn)作的程序價值觀是有待批判、變革的話，則程序的改革就不只是細(xì)節(jié)性安排或技術(shù)性變化?！?第四，司法創(chuàng)新不能否定黨的領(lǐng)導(dǎo)和社會主義意識形態(tài)。對于我國來說，共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)地位不能削弱，應(yīng)該防止部分司法創(chuàng)新淡化和削弱黨的領(lǐng)導(dǎo)，我們需要做的是如何在法治前提下，使黨的領(lǐng)導(dǎo)和司法獨(dú)立相互協(xié)調(diào)。同時，作為社會主義國家，我們對西方的所謂創(chuàng)新應(yīng)該有選擇地借鑒和吸收，避免走司法西方化的道路。

注釋：

①程竹汝：《社會控制——關(guān)于司法與社會最一般關(guān)系的理論分析》，《文史哲》2003年第5期。

②范啟勇：《司法審判職能與利益表達(dá)機(jī)制的關(guān)聯(lián)》，《江蘇法制報》2008年10月7日，第C01版。

③孫永興：《論司法的利益平衡功能》，《重慶社會科學(xué)》2006年第11期。

④申來津等：《論政治文明視域下的政府法治化路徑》，《社會主義研究》2013年第1期。

⑤［瑞士］托馬斯·弗萊納：《兩大法系中的行政法治與司法的作用》，馮軍譯，《環(huán)球法律評論》2002年春季號。

⑥吳云：《通往正義之路——從教科書模式到中國司法改革的探索》，法律出版社2011年版，第190頁。

⑦冀祥德：《論司法權(quán)配置的兩個要素》，《中國刑事法雜志》2013年第4期。

⑧王小林：《司法創(chuàng)新社會管理的方法與路徑》，《人民法院報》2012年2月5日，第5版。

⑨顧華詳：《論社會管理創(chuàng)新中的和諧司法機(jī)制建設(shè)》，《中國井岡山干部學(xué)院學(xué)報》2012年第2期。

⑩黃興強(qiáng)：《發(fā)揮司法行政柔性優(yōu)勢推進(jìn)社會矛盾化解》，《中國司法》2012年第3期。

?陳珺珺：《社會管理法治化問題探析》，《法制與社會》2012年第13期。

?王彬：《司法能動主義的中國化》，《法學(xué)論壇》2011年第6期。

?曾令健：《司法政策與司法改革》，《云南大學(xué)學(xué)報（法學(xué)版）》2008年第2期。

?林瑛：《基層的司法現(xiàn)狀與司法改革》，《遼寧行政學(xué)院學(xué)報》2011年第4期。

?劉學(xué)智：《司法能動性的價值功能與限度——司法能動主義與中國本土化思考》，《山東審判》2007年第3期。

?孫莉：《司法改革與程序意識》，《法律科學(xué)——西北政法學(xué)院學(xué)報》1999年第3期。