趙國娜

摘 要：在如今經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的中國，販賣毒品的行為有抬頭之勢，而在刑法理論界和司法實(shí)踐當(dāng)中對于販賣毒品罪的既遂未遂認(rèn)定均存在不少分歧，或?qū)捇驀?yán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)都違背了刑法中罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。本文從具體案例出發(fā)，深入探討販賣毒品罪的犯罪構(gòu)成，結(jié)合理論界對該罪的各種既遂學(xué)說和司法實(shí)踐中的判罰尺度，試分析販賣毒品罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)以及共犯條件，以期對認(rèn)定該罪既遂未遂的討論中提供一些思路。

關(guān)鍵詞：販賣毒品罪；犯罪停止形態(tài)；隱瞞毒臟罪

一、案情介紹及審判意見

某年春節(jié)，李某回老家A地過節(jié)時與王某相識，之后王某得知李某在B地販賣毒品，提出自己有質(zhì)量好的海洛因出售，并談成毒品海洛因交易價格為N元/克。李某回B地后，幾次與王某聯(lián)系交易毒品海洛因。4月7日，李某電話告訴王某需X克海洛因。隨后，王某向“林叔叔”聯(lián)系購買兩塊毒品海洛因。同年5月1日晚，李某安排其妻張某打電話給王某，得知毒品海洛因備好后，便安排張某帶著現(xiàn)金和儲蓄卡，于次日從B地前往A地。到A 地后，張某來到王某在A 地的租房，先交給王某M萬元人民幣，收到錢后，王某聯(lián)系“林叔叔”安排馬仔將毒品海洛因送至王的租住處，進(jìn)行了交易。

因送來的兩塊毒品海洛因不足X克，王某又添入幾克毒品海洛因。5月4日上午，張某從銀行取出差的現(xiàn)金在客廳交給王某，王某即給了張某X克毒品海洛因和一張回B的汽車票。隨后，王某將收到現(xiàn)金交給女友趙某清點(diǎn)，并由趙某將前述交易情況記錄在筆記本上。同時張某在高速公路收費(fèi)站被公安機(jī)關(guān)偵察人員抓獲。5月5日，李某在B地被公安人員抓獲。同時，王某、趙某在A 地被公安人員抓獲。A市人民檢察院指控被告人王某、趙某犯販賣毒品罪，被告人李某、張某犯販賣運(yùn)輸毒品罪。

縱觀本案，王某、李某、張某的行為比較容易定性，即前者構(gòu)成了販賣毒品罪，后二者是販賣、運(yùn)輸毒品罪的共犯。案件的關(guān)鍵爭議焦點(diǎn)在于趙某的行為性質(zhì)，是構(gòu)成販賣毒品的幫助犯還是構(gòu)成隱瞞毒贓罪。

二、學(xué)理分析

走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，是指違反國家對毒品的管理制度，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的行為，販賣毒品罪是其中一個選擇性罪名?；谝陨弦覀兛吹?，王某的行為確實(shí)構(gòu)成了販賣毒品罪，那趙某是否為販賣毒品罪的共犯呢？在分析共犯條件之前筆者認(rèn)為應(yīng)先搞清販賣毒品罪的停止形態(tài)，即既遂未遂標(biāo)準(zhǔn)，有利于理清趙某的行為性質(zhì)。對于販賣毒品罪的既遂未遂標(biāo)準(zhǔn)，有以下幾種學(xué)說，學(xué)說之一認(rèn)為販賣毒品罪既遂與否，應(yīng)當(dāng)以毒品是否進(jìn)行交易為準(zhǔn)，即毒品是否進(jìn)入流通環(huán)節(jié)進(jìn)行交易，至于行為人是否已經(jīng)將毒品出手獲利或者是已經(jīng)實(shí)際成交不影響販賣毒品罪既遂。第二種學(xué)說認(rèn)為販賣毒品罪以行為人實(shí)際上把毒品轉(zhuǎn)移給買方為既遂。若毒品實(shí)際上沒有轉(zhuǎn)移，即使已經(jīng)達(dá)成協(xié)議，或者行為人已經(jīng)收取毒資也不能認(rèn)為是既遂。

按照第一種學(xué)說，2010年5月1日晚，李某安排其妻張某打電話給王某，得知毒品海洛因備好后，便安排張某帶著17萬余元現(xiàn)金和一張存有13萬的儲蓄卡，于次日從B地前往A地。此時王某的販賣毒品行為既遂，雙方已經(jīng)對于毒品買賣的意思表示達(dá)成一致，完成轉(zhuǎn)移占有，只是未交錢收獲，但不影響該罪既遂的成立。按照第二種學(xué)說，張某到A 地后，來到王某在A 地的租住房，先交給王某15萬元人民幣，收到錢后，王某聯(lián)系“林叔叔”安排馬仔將毒品海洛因送至王某的租住處，進(jìn)行了交易。因送來的兩塊毒品海洛因不足700克，王某又添入36克毒品海洛因，此時王某的販賣毒品行為既遂。因?yàn)槎酒穼?shí)際上已經(jīng)被張某拿到，完成了毒品的實(shí)際轉(zhuǎn)移占有。

但筆者認(rèn)為以上兩種說法對于案件的定性均不準(zhǔn)確。販賣毒品罪的既遂與否應(yīng)當(dāng)以行為的進(jìn)程作為既遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)。凡是行為人已經(jīng)著手實(shí)施向他人出手毒品的行為，并且已經(jīng)與購毒者成交并出手毒品的，即成立販賣毒品罪的既遂。關(guān)鍵就在成交以后行為人“出手”這一階段。何為“出手”，筆者認(rèn)為恰當(dāng)解釋是的確必要的。毒品出手說明此時毒品已經(jīng)不在自己控制中，但也未必已經(jīng)被購買者占有。

從案例中來看，筆者認(rèn)為王某犯罪行為的既遂應(yīng)當(dāng)是在張某到A 地后，來到王某在A 地的租住房，先交給王某15萬元人民幣，收到錢后，王某聯(lián)系“林叔叔”安排馬仔將毒品海洛因送至王某的租住處，此事犯罪行為完成既遂。在趙某做記錄前王某與張某的毒品交易行為已經(jīng)終止，王某的販賣毒品的犯罪行為已經(jīng)既遂。而之后二者在王某租住房內(nèi)進(jìn)行的收錢交貨行為則不能影響本罪的既遂認(rèn)定。因此，雖然當(dāng)王某與張某在租房內(nèi)收錢交貨時，趙某在臥室上網(wǎng)，趙某也不能成立販賣毒品罪的共犯。趙某在供述筆錄中說自己在臥室不知道王某在進(jìn)行毒品交易，即使她是在撒謊明知王某是在和趙某進(jìn)行毒品交易，也不能認(rèn)定趙某為販賣毒品罪的幫助犯，因?yàn)榇俗锸切袆臃?，已?jīng)在王某和張某達(dá)成毒品交易后，王某安排馬仔送貨時既遂了，此時趙某并沒有參與到販賣毒品的活動當(dāng)中，故不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定趙某的行為構(gòu)成販賣毒品

通過對于販賣毒品罪的停止形態(tài)分析，我們得出結(jié)論：趙某的行為不能構(gòu)成販賣毒品罪的共犯。那么我們看看趙某的行為是否構(gòu)成審判委員會討論的第二種意見——隱瞞毒臟罪。

隱瞞毒臟罪客體是國家司法機(jī)關(guān)同毒品犯罪作斗爭的正?；顒印１咀镌诳陀^方面表現(xiàn)為為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者實(shí)施毒品犯罪所得財(cái)物的行為。（1）實(shí)施了窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或毒臟行為。（2）窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞的對象是毒品、毒臟，即走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的毒品和其犯罪所得的財(cái)物。本罪的主體是符合一般主體條件的自然人。

本罪的主觀方面為故意，即明知是走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子毒品、毒臟，而決意為其窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞?！半[瞞”是指行為人在司法機(jī)關(guān)向其調(diào)查毒品犯罪情況時可以遮藏的行為，隱瞞具體表現(xiàn)形式多種多樣，比如明知犯罪分子毒品的去處，而用各種積極手段向司法機(jī)關(guān)謊稱不知，或者轉(zhuǎn)移司法人員視線，避免毒品暴露，隱瞞目的也在于幫助毒品犯罪分子逃避處罰。本罪與非法持有毒品罪的區(qū)別要點(diǎn)在于毒品來源是否清楚。如果有證據(jù)能夠證明是為其他毒品犯罪分子保管的毒品，屬于窩藏毒品性質(zhì)。如果不能說明或不能證明毒品來源的，屬于非法持有。

基于以上，筆者認(rèn)為趙某并不構(gòu)成隱瞞毒臟罪，首先，王某和趙某是男女朋友的關(guān)系，并非雇傭關(guān)系?！霸谒痉▽?shí)踐中，為犯罪分子窩藏毒品犯罪所得財(cái)物的多發(fā)生在其家庭成員、親友、故舊間。由于行為人多與其家庭成員生活、居住在一起，情況較為復(fù)雜，在認(rèn)定罪與非罪的界限時，更應(yīng)當(dāng)具體分析。

從形式上看，犯罪分子可以采取當(dāng)面要求，或者電話、信函告知其家庭成員窩藏其毒品犯罪所得財(cái)物，也可以是在犯罪分子沒有囑托的情況下，其家庭成員聽到一些風(fēng)聲后，擅自作主將財(cái)物轉(zhuǎn)移他處。如果犯罪分子將毒品犯罪所得的財(cái)物置于家中，共同居住的家庭成員對此知情不舉的，不構(gòu)成窩藏毒品犯罪所得的財(cái)物罪?！币虼?，作為女朋友的趙某，由于王某在其住所進(jìn)行交易，趙某會在犯罪活動結(jié)束后不可避免地知道王某的販賣毒品行為，若要求趙某知道后應(yīng)當(dāng)舉報，不舉報就是隱瞞毒臟罪的話，筆者認(rèn)為這種要求過于嚴(yán)苛，是道德層次的范疇，而非法律規(guī)定。在法院認(rèn)定的事實(shí)以及被告人供述中，并沒有查到趙某有意阻撓司法工作人員查獲毒贓，采取措施隱瞞、窩藏毒品或者毒臟的積極行為，因此也不能認(rèn)定趙某構(gòu)成隱瞞毒臟罪。綜上筆者認(rèn)為趙某應(yīng)該無罪。（作者單位：中國人民公安大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1] 周其華：《中國刑法罪名釋考》，中國方正出版社2001年版。

[2] 李文燕：《刑法學(xué)》，中國人民公安大學(xué)出版社2010年版。

[3] 趙秉志：《毒品犯罪》，中國人民公安大學(xué)出版社2003年版。

[4] 劉憲權(quán)：《刑法學(xué)專論》，北京大學(xué)出版社2007年版。