[摘 要]當(dāng)今的洗錢活動(dòng)從國際社會(huì)蔓延到國內(nèi)經(jīng)濟(jì)，已經(jīng)成為國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展預(yù)警機(jī)制中所監(jiān)控的重要一環(huán)。國際國內(nèi)的洗錢活動(dòng)呈現(xiàn)多項(xiàng)發(fā)展趨勢，在經(jīng)常性的利用金融機(jī)構(gòu)和金融從業(yè)人員從事洗錢犯罪活動(dòng)的同時(shí)也頻繁使用非金融機(jī)構(gòu)作為屏障，犯罪分子更多利用律師及會(huì)計(jì)等專業(yè)人員進(jìn)行洗錢活動(dòng)。洗錢活動(dòng)更多出現(xiàn)在社會(huì)轉(zhuǎn)型期的發(fā)展中國家，在技術(shù)手段上也更加現(xiàn)代化。同時(shí)，國內(nèi)國際洗錢活動(dòng)也呈現(xiàn)出洗錢手段的隱秘性、洗錢范圍的跨國性、洗錢人員的專業(yè)性、洗錢方式復(fù)雜性及犯罪資金的密集性的特點(diǎn)。文章僅以當(dāng)今國內(nèi)國際洗錢現(xiàn)狀為背景，淺析洗錢犯罪的現(xiàn)狀與防治。

[關(guān)鍵詞]洗錢；上游犯罪；反洗錢法律制度

一、如何定義洗錢犯罪及其具體犯罪構(gòu)成

所謂洗錢犯罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪、走私犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、貪污賄賂犯罪和金融犯罪的違法所得及其收益，掩飾隱瞞其收益性質(zhì)并使其表面合法化的行為。

洗錢罪的客體是國家對(duì)金融的監(jiān)管秩序以及司法機(jī)關(guān)的正?；顒?dòng)；客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益性質(zhì)來源的行為；行為方式主要是：提供資金賬戶、協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或金融票據(jù)、通過轉(zhuǎn)賬或其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移、協(xié)助將資金匯往境外、其他掩蓋違法犯罪所得及其收益來源的方式；洗錢罪的主體可以是自然人也可以是單位，但根據(jù)現(xiàn)行《刑法》規(guī)定及罪刑法定原則的要求，洗錢罪的犯罪主體不包括其上游犯罪的行為人，上游犯罪行為人為掩飾隱瞞自己違法所得性質(zhì)來源的應(yīng)按照《刑法》吸收犯處理。

洗錢罪的主觀方面表現(xiàn)為故意，且行為人明知是毒品犯罪、黑社會(huì)組織犯罪、走私犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、貪污賄賂犯罪和金融犯罪所得的收益。其中，明知的內(nèi)容是確定的。行為人明知的內(nèi)容應(yīng)該是：自己的洗錢行為是在掩飾六類特定的“上游犯罪”的違法所得及其收益來源和性質(zhì)。如果行為人只知其是概括的犯罪所得，但不知其為六類特定犯罪所得，則不能構(gòu)成洗錢罪。內(nèi)容上，具體犯罪中的“明知”是對(duì)犯罪對(duì)象而言，而故意犯罪中的“明知”是對(duì)社會(huì)危害結(jié)果的明知。

二、洗錢罪慣用手段及其與上游犯罪的關(guān)系

洗錢犯罪過程復(fù)雜，使用何種手段會(huì)由具體的金融法律狀況及洗錢目的而決定，但通常根據(jù)其樣態(tài)可以分為三階段。處置階段，即用非法手段掩飾黑錢非法性質(zhì)來源的階段，實(shí)踐中慣用的犯罪手段是：利用銀行系統(tǒng)、走私貨幣、地下錢莊、賭博等娛樂場所、直接投資、混入正常營業(yè)收入、贓款分批等方式匯回國內(nèi)。多層化階段，洗錢行為人會(huì)盡可能多的設(shè)立賬戶并讓“黑錢”在世界各地的公司間出入，并依靠銀行保密制度和律師委托人隱瞞自己的身份特權(quán)，造成審計(jì)查賬無從入手的復(fù)雜交易網(wǎng)。整合階段，即回收匯總資金，此時(shí)的“黑錢”已經(jīng)“清白”并且應(yīng)該進(jìn)行納稅。

毒品、黑社會(huì)性質(zhì)組織、恐怖活動(dòng)、走私、貪污賄賂、破壞金管秩序、金融詐騙這六項(xiàng)犯罪是洗錢罪的上游（原生）罪，洗錢罪作為其下游（派生）罪就是要掩飾清除并最終改變這些犯罪所得的性質(zhì)，是一種犯罪屏障。沒有洗錢犯罪作為屏障，其上游犯罪的黑錢就不能安全使用。因此，上游犯罪是洗錢罪存在的客觀條件而洗錢罪又是上游犯罪獲得安全和擴(kuò)張的必要保證，由此可見，打擊洗錢犯罪對(duì)打擊上游犯罪的意義極大。

三、認(rèn)定洗錢犯罪的注意事項(xiàng)及其防治對(duì)策

洗錢罪的主體可以是一般主體也可能是單位，但不能是上游犯罪的行為人，這在大陸法系是“事后不可罰”行為，在《刑法》上是吸收犯。直接故意必能構(gòu)成該罪，但間接故意則不能構(gòu)成該罪的主觀方面，《刑法》第191條規(guī)定“明知……為隱瞞其來源和性質(zhì)”，作為法條明確規(guī)定的目的性限制條件可知，間接故意不能構(gòu)成該罪。實(shí)踐中，行為人通過金融中轉(zhuǎn)、投資或市場流通等手段掩飾犯罪來源性質(zhì)的行為不一定是洗錢罪，也可能是上游犯罪的共犯，此時(shí)區(qū)別的關(guān)鍵是看是否有事前的同謀，有同謀則是共犯，反之則是洗錢犯罪。

洗錢犯罪給我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)帶來嚴(yán)重的負(fù)面影響，破壞秩序之余也敗壞社會(huì)風(fēng)氣，成為危害社會(huì)的重大隱患。嚴(yán)重?fù)p害了我國金融體系的安全和信譽(yù)，面對(duì)日益猖獗的洗錢犯罪我國應(yīng)完善對(duì)策積極防范。

（一）完善反洗錢法律制度

一則因?yàn)榉聪村X的法律制定可能與《商業(yè)銀行法》有關(guān)客戶保密的條款沖突，二則由于國際經(jīng)濟(jì)金融一體化而跨國洗錢活動(dòng)日益猖獗，反洗錢的實(shí)施會(huì)涉及到各國司法機(jī)關(guān)間的協(xié)助，因此提升反洗錢的法律層次有助于貫徹反洗錢的實(shí)施。

（二）建立獨(dú)立的反洗錢機(jī)構(gòu)

一是建立相應(yīng)的法律、經(jīng)濟(jì)和執(zhí)法體系，必須保證其執(zhí)法監(jiān)督部門以及司法系統(tǒng)之間相互溝通共享信息通力合作。二是各地區(qū)建立與反洗錢機(jī)構(gòu)相對(duì)應(yīng)的金融情報(bào)中心以形成全國反洗錢信息網(wǎng)絡(luò)。三要讓私營工商界及金融界都參與進(jìn)來，取得廣泛支持。四是積極參與國際地區(qū)論壇，加強(qiáng)對(duì)反洗錢專業(yè)知識(shí)的學(xué)習(xí)與交流合作。

（三）盡快加入反洗錢的國際組織，爭取在反洗錢領(lǐng)域取得主動(dòng)地位

世界各國之間應(yīng)該建立合作協(xié)議使經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程不利于洗錢分子。從長遠(yuǎn)看，應(yīng)盡快加入國際反洗錢組織，建立本國反洗錢結(jié)構(gòu)體系，爭取在國際組織和發(fā)展中國家擴(kuò)大呼聲，以利于銀行形象的塑造、金融體系的安全及國家的長遠(yuǎn)利益。

（四）加強(qiáng)現(xiàn)金管理，堵塞漏洞

根據(jù)本國實(shí)情，我國應(yīng)對(duì)大額現(xiàn)金支付進(jìn)行必要的管理，可對(duì)大額現(xiàn)金支付適用嚴(yán)格的預(yù)約、審查、登記備案、報(bào)告等管理制度，并對(duì)可疑的大額現(xiàn)金交易實(shí)施跟蹤調(diào)查。

四、我國的反洗錢現(xiàn)狀與運(yùn)行機(jī)制

1997年修訂的《刑法》明文規(guī)定了洗錢罪的罪名和法定刑，結(jié)束了洗錢方面無明確規(guī)定的局面。2001年12月29日通過的《刑法修正案（三）》，對(duì)該罪名做出了修正。2006年6月29日通過的《刑法修正案（六）》，又繼續(xù)應(yīng)我國不斷發(fā)展的實(shí)際需要而對(duì)該罪名再次做出修正，繼續(xù)擴(kuò)大上游犯罪的范圍。2007年1月1日起實(shí)施的《反洗錢法》，對(duì)洗錢犯罪的行為認(rèn)定，和《刑法修正案（六）》保持了一致，對(duì)洗錢犯罪和處罰作出了專門的規(guī)定。從以上反洗錢的立法可以看出，由于近年來洗錢活動(dòng)的日益猖獗，我國對(duì)反洗錢行為的重要性認(rèn)識(shí)也不斷加強(qiáng)。將洗錢行為規(guī)定為刑事犯罪，以及金融業(yè)反洗錢基本制度的確立，標(biāo)志著我國反洗錢法律制度體系已初步建立。

反洗錢是一個(gè)涉及面廣泛的系統(tǒng)工程，目前而言，我國采取的是以銀行業(yè)為核心、全面的金融機(jī)構(gòu)反洗錢管理制度。中國人民銀行為履行反洗錢職責(zé)，于2003年9月成立了反洗錢局，又于2004年4月，組建了中國反洗錢監(jiān)測分析中心，該中心是收集、分析、監(jiān)測和提供反洗錢情報(bào)的專門機(jī)構(gòu)。

五、防治洗錢犯罪的社會(huì)意義

洗錢犯罪嚴(yán)重威脅世界政治和經(jīng)濟(jì)秩序，洗錢犯罪的觸角無所不及，手段無所不用。源源不斷的黑錢贓款經(jīng)過有組織、有計(jì)劃的清洗后披上了合法的外衣，融入并腐蝕健康的國民經(jīng)濟(jì)體系。積極有效防治洗錢犯罪，一有利于及時(shí)發(fā)現(xiàn)洗錢活動(dòng)，追查并沒收犯罪所得，遏制洗錢犯罪及其上游犯罪，維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)穩(wěn)定；二有利于消除洗錢行為給金融機(jī)構(gòu)帶來的潛在金融風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)金融安全；三有利于發(fā)現(xiàn)和切斷資助犯罪行為的資金來源和渠道，防范新的犯罪行為；四有利于保護(hù)上游犯罪受害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，維護(hù)法律尊嚴(yán)和社會(huì)正義；五有利于參與反洗錢國際合作，維護(hù)我國良好的國際形象。

對(duì)于當(dāng)今洗錢行為的打擊及預(yù)防，必須立足于國內(nèi)的反洗錢現(xiàn)狀與不足并結(jié)合國際先進(jìn)國家反洗錢的技術(shù)經(jīng)驗(yàn)，雙管齊下才能最有成效地維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

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[作者簡介]溫瀚民，北京師范大學(xué)法學(xué)院2012級(jí)法律碩士。