摘要：新國(guó)家賠償法的實(shí)施雖然具有劃時(shí)代的意義，但依舊存有很多方面的不足。通過對(duì)新國(guó)家賠償法中精神損害賠償方面的賠償標(biāo)準(zhǔn)和“后果嚴(yán)重”進(jìn)行分析探討，并針對(duì)該缺陷提出解決之策，以便于實(shí)踐中更好地執(zhí)行和操作。

關(guān)鍵詞：國(guó)家賠償；精神損害賠償；賠償標(biāo)準(zhǔn)；嚴(yán)重后果

國(guó)家賠償法從1995年頒布實(shí)施，歷經(jīng)兩次修改，分別是2010年的重大修改和2012年的修正，經(jīng)歷了20年左右。2010年的國(guó)家賠償法在1995年國(guó)家賠償法的基礎(chǔ)上，將國(guó)家賠償?shù)臍w責(zé)原則進(jìn)行了完善，針對(duì)國(guó)家賠償程序進(jìn)行了簡(jiǎn)化，將確認(rèn)環(huán)節(jié)取消了；更具有進(jìn)步意義的是，確立了國(guó)家賠償?shù)木駬p害賠償，從無到有，從非物質(zhì)性賠償?shù)轿镔|(zhì)性賠償?shù)霓D(zhuǎn)變，歷經(jīng)兩次飛躍。但是，其依舊存在很多的不足，值得作進(jìn)一步探討。

一、關(guān)于精神損害賠償?shù)膬?nèi)涵

（一）精神損害賠償?shù)亩x有學(xué)者認(rèn)為，精神損害賠償是民事主體受到侵權(quán)行為而遭受到肉體或精神上的損害或痛苦，以此要求侵權(quán)人通過財(cái)產(chǎn)或賠禮道歉等形式彌補(bǔ)其傷害的制度。[1]也有的學(xué)者認(rèn)為，精神損害賠償是指針對(duì)加害人的侵權(quán)行為造成的精神上的損害而進(jìn)行的賠償行為，該侵權(quán)行為不僅包括身體和精神上的損害，也包括精神利益的減損。[2]

筆者認(rèn)為，精神損害賠償是指民事主體因侵權(quán)人的行為造成的精神上的痛苦和精神利益的減損，通過物質(zhì)和非物質(zhì)的形式給予其賠償?shù)闹贫取?/p>

（二）精神損害賠償?shù)姆商攸c(diǎn)

1.自然人是精神損害賠償主體[3]

精神損害賠償?shù)闹黧w只能是自然人，而不能是法人或其他組織。在民法上，民事主體包括自然人、法人和其他組織。法人在法律上作為擬制的人，其與自然人在某些程度上很相似，自然人具有的一些權(quán)利，例如榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等等，法人也應(yīng)當(dāng)享有，相應(yīng)的，法人也應(yīng)當(dāng)享有自然人擁有精神損害求償權(quán)。然而，法律認(rèn)為，法人作為擬制的人雖擁有與自然人部分相同的權(quán)利，但是因精神損害而產(chǎn)生的求償權(quán)，法人不應(yīng)當(dāng)享有。究其原因，法人是自然人的集合體，由許多自然人組成，不過，組織卻不具有自然人擁有的情感，不會(huì)因遭受精神損害而產(chǎn)生任何痛苦和精神利益的減損，故不應(yīng)享有精神損害的求償權(quán)。因此，精神損害賠償?shù)那髢斨黧w只能是自然人。

2.物質(zhì)賠償是精神損害賠償?shù)闹饕绞絒3]

《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》）第一百三十四條規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任的方式有停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、返還財(cái)產(chǎn)等等，但這些并不完全適用于精神損害賠償。精神損害的特點(diǎn)是一旦精神遭遇到損害就難以恢復(fù)到先前的狀態(tài)，因此《民法通則》中關(guān)于民事責(zé)任的承擔(dān)方式中返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、繼續(xù)履行等不適用于賠償受害人，這幾種方式在日常的實(shí)踐中往往會(huì)因?yàn)楦鞣N狀況而無法實(shí)現(xiàn)，故精神損害賠償撫慰金因其便于履行而成為賠償最主要的實(shí)現(xiàn)方式。

3.精神損害賠償操作困難精神損害的對(duì)象是精神利益，精神利益是由人的思想和感知所組成，因此不象具體的物質(zhì)利益那樣便于衡量和確定；同時(shí)，因個(gè)人的先天和后天等因素的不同，對(duì)于精神利益的損害承受能力不同，從而使得法官對(duì)于同一案件會(huì)做出不同的精神損害賠償?shù)呐袥Q。所以說，無論法理還是實(shí)踐，都難以針對(duì)精神損害做出統(tǒng)一的國(guó)家賠償標(biāo)準(zhǔn)。

二、現(xiàn)行法律中關(guān)于精神損害賠償?shù)囊?guī)定

一）民事方面

民事方面的精神損害賠償主要由《民法通則》、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》（以下簡(jiǎn)稱《侵權(quán)責(zé)任法》）等法律規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第一百二十條就公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)等受到侵害的，可以要求侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任進(jìn)行了基礎(chǔ)性的規(guī)定。而最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干規(guī)定問題的解釋》則是為如何進(jìn)行精神損害賠償確立了依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，使其更具有操作性。最典型和最具有代表性的則是《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》，其中第二十二條的規(guī)定則是我國(guó)第一次將精神損害賠償規(guī)定在現(xiàn)行法中。一方面嚴(yán)格限制精神損害賠償?shù)姆秶?，另一方面則對(duì)精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件進(jìn)行了規(guī)定。此外，《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》和《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中也為精神損害賠償提供了法律依據(jù)。

（二）刑事方面

刑事處罰是所有處罰中最為嚴(yán)厲的一種方式，一旦對(duì)被害人造成損害，賠償則是影響最為深刻的?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》第三十六條規(guī)定了被害人遭受侵害給予經(jīng)濟(jì)損失賠償，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》則規(guī)定了相關(guān)的刑事附帶民事訴訟，《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》中對(duì)于遭受精神損害直接提起刑事附帶民事訴訟進(jìn)行了規(guī)定，但是這些規(guī)定有一定的不合理因素，[4]值得立法機(jī)關(guān)進(jìn)一步細(xì)化和修改。

三）行政方面

行政方面的精神損害賠償主要由《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》（以下簡(jiǎn)稱《國(guó)家賠償法》）所規(guī)定，具體的條文是第三十五條，規(guī)定了“致人精神損害造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金”。①行政方面的其他法律法規(guī)基本未對(duì)精神損害賠償作出詳細(xì)的規(guī)定。

可以說，我國(guó)的現(xiàn)行法律體系中關(guān)于精神損害賠償是以民事方面的規(guī)定為主，行政和刑事方面的為輔，這對(duì)于國(guó)家賠償中精神損害賠償相關(guān)的問題和缺點(diǎn)，可以起到很好的借鑒和參考價(jià)值，有助于完善國(guó)家賠償中精神損害賠償，構(gòu)建和諧社會(huì)。

三、國(guó)家賠償中關(guān)于精神損害賠償存在的問題

（一）精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)不明

雖然新《國(guó)家賠償法》規(guī)定了“精神損害撫慰金”，但是卻未規(guī)定如何計(jì)算，相關(guān)的司法解釋沒有確立具體的標(biāo)準(zhǔn)，這就會(huì)導(dǎo)致在具體案件中，一方面賠償義務(wù)機(jī)關(guān)和審判人員會(huì)有較大的自由裁量權(quán)，這種自由裁量權(quán)如果未受到合理的限制，則會(huì)產(chǎn)生裁判不當(dāng)，令受害人對(duì)國(guó)家司法機(jī)關(guān)不信任，影響司法權(quán)威；另一方面，會(huì)對(duì)賠償數(shù)額在不同地域、不同行業(yè)等有不一致的結(jié)果，從而使法律適用不明確，進(jìn)而使得受害人獲得賠償遭遇各種困境。與此同時(shí)，由于沒有統(tǒng)一的指引標(biāo)準(zhǔn)，容易使受害人在進(jìn)行國(guó)家賠償時(shí)產(chǎn)生困惑，受害人提出的精神損害賠償數(shù)額與法院最終做出的判決數(shù)額往往有很大的落差，

國(guó)家賠償范圍決定著受害人是否可以獲得救濟(jì)，那么賠償標(biāo)準(zhǔn)則決定和影響著受害人能夠獲得多大程度的救濟(jì)。通過設(shè)立一定的精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，旨在以一定數(shù)目的金錢來緩解受害人在精神上的痛苦，進(jìn)而能夠使受害人得到相應(yīng)的精神損害彌補(bǔ)。

因此有必要對(duì)如何計(jì)算精神損害撫慰金，計(jì)算的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)以及地點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)等等加以規(guī)定，這樣才能夠使國(guó)家賠償中的精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)明確，最大程度上保障受害人的權(quán)益。

（二）精神損害賠償中“嚴(yán)重后果”的認(rèn)定缺陷

根據(jù)《國(guó)家賠償法》第三十五條規(guī)定，支付精神損害賠償?shù)那疤釛l件是“造成嚴(yán)重后果”，但是相關(guān)的條文釋義或者該法中對(duì)于何謂“后果嚴(yán)重”，沒有做出相關(guān)的解釋或規(guī)定。由此，對(duì)于如何適用精神損害撫慰金，在司法實(shí)踐中成為了一個(gè)難題。

國(guó)家賠償中精神損害賠償?shù)陌讣鸵话阈缘呢?cái)產(chǎn)賠償案件不同的是，精神損害一般是看不清和摸不著的，屬于無形的，現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的案件存在著很大的差異性，因?yàn)楦鞣N因素的不同而導(dǎo)致精神損害賠償比較復(fù)雜和困難。認(rèn)定精神損害的程度和后果嚴(yán)重性之間的聯(lián)系，對(duì)于最終是否應(yīng)當(dāng)獲賠，難度較大，法律條文因此難以就該認(rèn)定做出一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。[5]現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，也會(huì)因?yàn)椤皣?yán)重后果”未有詳細(xì)的規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)，往往會(huì)以該理由拒絕受理和承辦國(guó)家賠償?shù)木駬p害賠償，從而導(dǎo)致受害人再次遭受到損害，這種傷害較之于原始的精神損害，有過之而無不及。

因此，需要對(duì)國(guó)家賠償法中第三十五中“嚴(yán)重后果”進(jìn)行規(guī)定，以便于更好地幫助受害人及時(shí)維護(hù)其應(yīng)有的利益。

四、完善國(guó)家賠償中精神損害賠償制度的建議

（一）完善精神損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)

縱觀世界對(duì)國(guó)家賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，主要有撫慰性標(biāo)準(zhǔn)、損益相抵性標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)償性標(biāo)準(zhǔn)和懲罰性標(biāo)準(zhǔn)，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)依次遞增。一般而言，精神損害是屬于無形的，難以通過一些量化的方式進(jìn)行比較準(zhǔn)確的計(jì)算，無法直接以財(cái)產(chǎn)或者實(shí)物來計(jì)算精神損害。

各國(guó)對(duì)于精神損害賠償?shù)挠?jì)算方法主要有：1.酌定賠償方法。即沒有統(tǒng)一的立法規(guī)定精神損害賠償?shù)臄?shù)額，將該權(quán)限下放給法官自由采量，法官可以根據(jù)具體案件受害人的受害程度、侵權(quán)程度憑借自己內(nèi)心確認(rèn)該賠償數(shù)額，主要在德國(guó)、瑞士等國(guó)家適用。不過該方法的缺點(diǎn)是容易造成同案不同判。2.固定賠償方法。即國(guó)家通過制定統(tǒng)一的法律，依據(jù)不同的情況對(duì)不同的侵權(quán)性質(zhì)所造成的損害結(jié)果制定相應(yīng)的賠償數(shù)額，該法適用于日本、英國(guó)等國(guó)家。該方法比較呆板，容易造成損失與賠償不成正比，難以有效地保障受害人的合法利益。3.最高額賠償方法。即由法律對(duì)精神損害賠償限定一個(gè)最高標(biāo)準(zhǔn)，美國(guó)、埃及等國(guó)家采用該種方法。該方法對(duì)于案件判決和認(rèn)定比較容易，但是最高標(biāo)準(zhǔn)有時(shí)會(huì)比較低，與實(shí)際造成的損失不協(xié)調(diào)，導(dǎo)致受害人的權(quán)益得不到有效彌補(bǔ)。4.醫(yī)療比例賠償方法。即按照受害人的醫(yī)療費(fèi)用的一定倍數(shù)來確定精神損害賠償金，秘魯?shù)葒?guó)家運(yùn)用此方法。該方法運(yùn)用在非永久性損害案件中比較合理，因?yàn)樵谶@些案件中，由于受害人已經(jīng)治療康復(fù)，醫(yī)療費(fèi)用可以確定，按照該方法能夠計(jì)算出精神損害撫慰金的數(shù)額。但其缺陷則是若運(yùn)用到永久性損害案件中，由于醫(yī)療費(fèi)等確定不了，從而導(dǎo)致精神損害撫慰金難以確定具體數(shù)額，對(duì)于受害人進(jìn)行賠償方面相當(dāng)不便，不利于對(duì)受害人的精神權(quán)利保護(hù)。5.日標(biāo)準(zhǔn)賠償方法。即精神損害賠償金按照每日的賠償數(shù)額累計(jì)計(jì)算，使用該方法的國(guó)家有丹麥。該方法對(duì)于只受到身體損害案件適用，因?yàn)榘凑赵摲椒ㄓ?jì)算精神損害撫慰金相對(duì)便利，但其缺點(diǎn)則是如遇到特定紀(jì)念物遭受損害時(shí)難以確定精神損害的期限，或者是限制人身自由等，這些往往都難以計(jì)算，對(duì)受害人來說不利。

綜合上述方法，各有優(yōu)勢(shì)和不足，需要取其精華去其糟粕。首先，國(guó)家應(yīng)當(dāng)制定一個(gè)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，但是這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)需要區(qū)別對(duì)待人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)造成的精神損害以及物質(zhì)性人格權(quán)和精神型人格權(quán)精神損害；其次，按照不同的損害程度明確一定的賠償比例，需要考慮的因素有國(guó)家各地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平以及生活水平，既給法官一定的自由裁量權(quán)，又能在一定程度上限制其自由采量權(quán)的濫用。因此，我國(guó)現(xiàn)行可采取的精神損害賠償?shù)哪Ｊ綖椋阂怨潭ㄙr償為基礎(chǔ)，以酌定賠償為補(bǔ)充。[6]同時(shí)，需要考慮一些因素主要有：被害人的過錯(cuò)程度，侵權(quán)人的侵權(quán)程度、侵權(quán)手段、受害人的體質(zhì)等等。這樣做，才能夠在最大程度上做到公平公正，保障受害人的合法權(quán)利，充分完善我國(guó)精神損害國(guó)家賠償制度。

（二）完善精神損害賠償中“嚴(yán)重后果”認(rèn)定

學(xué)界和實(shí)務(wù)界對(duì)于“嚴(yán)重后果”的分析如下：一是通過歸納影響精神損害程度的幾個(gè)因素來確定如何進(jìn)行賠償。[7]最高院的江必新副院長(zhǎng)則認(rèn)為影響精神損害程度的因素有：是否超出正常生活所應(yīng)有的界限，身體和健康的受損害程度，侵權(quán)狀態(tài)和方式，以及是否能夠彌補(bǔ)。[8]該種方法的優(yōu)點(diǎn)是便于靈活操作，法官能夠依據(jù)相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合自由裁量，十分靈活；但是其缺陷歸根結(jié)底始終是依賴于法官的自由裁量，詳細(xì)的和具體標(biāo)準(zhǔn)依舊未能確立。二是通過例舉方式詳細(xì)羅列精神損害中“嚴(yán)重后果”類型。[9]例如隱私權(quán)和名譽(yù)權(quán)受到侵害，從而使受害人處于長(zhǎng)期痛苦以至于不能正常工作和生活，再如因行政或司法行為導(dǎo)致受害人死亡，從而給受害人家屬造成巨大的精神痛苦等等。該種方法優(yōu)點(diǎn)就是操作性十分強(qiáng)，無論是法官還是受害人，都能夠根據(jù)這些列舉的情形作出相應(yīng)的預(yù)測(cè)或判斷，對(duì)于是否“后果嚴(yán)重”一目了然；但其缺陷則是畢竟列舉有限，無法窮盡，若遇到新情況時(shí)，則難以確定，對(duì)受害人的保護(hù)將產(chǎn)生不利后果。三是借鑒其他國(guó)家的相關(guān)制度。例如有學(xué)者主張采用美國(guó)對(duì)于精神損害賠償中“嚴(yán)重后果”的認(rèn)定，并歸納了九種情況。該種方法的優(yōu)點(diǎn)則是比較符合司法實(shí)踐的需要，以概括為主，列舉為輔的形式便于實(shí)踐中的操作；但是缺點(diǎn)則是以正常人標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)判，憑借更多的則是感覺，歸根結(jié)底依舊未解決認(rèn)定“后果嚴(yán)重”的方法。

因此，應(yīng)當(dāng)采取一種比較合理的方式來解決“后果嚴(yán)重”問題的認(rèn)定。通常意義上來講，能夠以貨幣進(jìn)行衡量的精神損害后果都可以認(rèn)為其“后果嚴(yán)重”。后果嚴(yán)重的類型可以分為精神痛苦、精神利益的減損或喪失和概括性條款。[7]首先，關(guān)于精神痛苦方面所造成的“嚴(yán)重后果”主要有：因精神痛苦而進(jìn)行的自殺、自殘、患精神類疾病等等情形；其次，精神利益的減損或喪失的情形主要包括因職權(quán)行為（行政行為或司法行為）對(duì)受害人造成基本權(quán)利受侵害、婚姻家庭關(guān)系受侵害以及民事權(quán)益遭受損害等等；再次，關(guān)于概括性條款則作為彈性而設(shè)置，以便于未來對(duì)司法解釋而所用。

五、結(jié)語

《國(guó)家賠償法》對(duì)于精神損害賠償進(jìn)行規(guī)定，無疑對(duì)于國(guó)家賠償是一次質(zhì)的飛躍，無論是對(duì)于尊重和保障人權(quán)方面還是構(gòu)建和諧社會(huì)方面，都有著深遠(yuǎn)的時(shí)代意義。但不可否認(rèn)的是，任何一項(xiàng)制度的建立都有一個(gè)完善的過程，國(guó)家賠償中的精神損害賠償也無外乎如是。通過對(duì)于精神損害標(biāo)準(zhǔn)不明確和“后果嚴(yán)重”進(jìn)行分析，提出相應(yīng)的建議，希望能夠?qū)τ谕晟茋?guó)家賠償中精神損害賠償制度具有幫助。

注釋：

①《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》（2012年修正）第三十五條，“有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉；造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金?！?/p>

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作者簡(jiǎn)介：

黃雷（1991—），男，上海人，華東理工大學(xué)法學(xué)院碩士研究生在讀。

（責(zé)任編輯：陳合營(yíng)）